060第六章十九世纪的西方法律思想.ppt

1、第六章19世纪西方法律思想的时代主题的变化：17、18世纪：19世纪资产阶级革命：革命治理法律思想的变化古典自然法不再适应时代的需要，并开始受到批判。它统治全国的局面已经被打破，西方法律思想走上了多元化发展的道路。19世纪西方最重要的法律思想有：以边沁为代表的功利主义法学、以奥斯汀为代表的早期分析实证主义法学、以萨维尼为代表的历史主义法学、第一节边沁的功利主义法律思想、边沁的生平和著作、功利主义法律观、立法原则和司法改革、民法和刑法思想、英国功利主义哲学家、经济学家和法律思想家杰瑞姆本塔姆(JeremyBentham，1748-1832)的功利主义理论，他毕生致力于英国的法律改革，是英国法律改

2、革运动的先驱和领导者杰里米边沁杰瑞姆本瑟姆(JeremyBentham 1748-1832)，边沁生活在英国法制史上保守势力和创新势力激烈斗争的时代。为了反驳英国著名法学家布莱克斯通在解释英国法律时为英国法律体系现状辩护的观点，促进法律改革事业的发展，边沁在总结和继承前人思想的基础上，首次全面阐述了功利主义理论，为英国的法律改革事业奠定了完全不同于古典自然法哲学的理论基础。他的立法原则和技术思想极大地推动了19世纪英国的法律改革运动，并影响了一些欧洲国家。基于功利主义的价值判断，他特别关注刑法，并以对刑罚合理性的评论开始了他的法律改革写作活动。因此，边沁的功利主义刑罚观在其思想体系中占有重要地

3、位，并在现代刑法学界产生了深远影响。资产阶级现代刑法思想中的“威慑论”、“规范强化论”、“教育改革论”、“满意复仇论”等刑罚理论都与此密切相关。边沁的生活和作品生活1748年2月，边沁出生于伦敦。他身体虚弱，多愁善感，天赋异禀，早熟，12岁时进入牛津大学女王学院学习法律。1763年大学毕业后，他进入林肯法学院深造。当边沁在1764年重访牛津时，他发现了普里斯特利的小册子政府理论，从中他获得了“最大多数人的最大幸福”的原则，这后来成为他的功利主义的核心。边沁一生都没有结过婚。自1782年以来，他一直是伦敦大学的教授。1832年，84岁的他开始享受生活。在半个世纪的教学生涯中，他不断地写作和写作，

4、生前发表了一些作品，死后仍发表了大量作品。边沁的主要著作包括政府电影理论(1776)、道德与立法原则导论(1780)、司法证据原则(1827)、宪法法典(1830)等。边沁的遗作很多，相关的挖掘和整理工作一直持续到今天。1945年，英国还编辑出版了法理学界定(1782年完成)。2.功利主义法律观(1)思想渊源：边沁认为痛苦和幸福是人类的两大主宰，也是决定行为的驱动力。行为的善恶应该根据行为本身造成的痛苦和快乐的程度来衡量。所有人都把幸福作为自己的目的和道德标准。任何能得到幸福的人都是好的，反之亦然。简而言之，功利主义是“为了最大多数人的最大幸福”。它不仅是衡量善恶、辨别是非的标准，也是立法必须

5、遵循的原则和区分善恶的尺度。边沁说：“自然把人类置于痛苦和快乐的双重控制之下。只有这两位大师才能告诉我们什么该做，什么不该做。”(2)解释者和法律评论员的区别，解释者的任务是向我们解释他所知道的法律是什么；评论员的任务是评论法律应该是什么样的。因此，前者的任务主要是描述或探索事实；而后者的任务是探究原因。译员在他的范围内所涉及的思维活动只有理解、记忆和判断；另一方面，评论员不得不处理感情，因为他们的评论有时包含他们喜欢和不喜欢的感情。什么是法律，不同的国家有差异和很大的差异；然而，法律应该在很大程度上在所有国家都是一样的。因此，翻译将永远是这个或那个特定国家的公民；评论员是。或者应该成为世界公

6、民。翻译想要解释的是立法者和他的法官做了什么；评论员建议立法者未来应该做什么。区别：什么是法律，法律应该是什么。(3)法律1的概念和特征。边沁的法律概念认为，法律是君主自己的命令或君主所采纳的命令的总和。这是强加给公民的义务。如果公民抵制这一命令，他们将受到惩罚。2.法律的特征(1)法律是君主的命令；(2)本命令是为每个人发出的；(3)这种命令是人们的行为准则；(4)法律调整人与人之间的权利和义务；(5)如果不执行此类命令，将实施制裁。(4)法律分类边沁从不同的角度和方面对法律进行了详细的分类。他将法律分为实体法和程序法、强制法和非强制法、命令法和惩罚法、普通法和地方法、国际法和国内法、成文法

7、和习惯法、现行法和废止法、基本法和特别法。(1)立法原则边沁指出，功利主义，即“促进最大多数人的最大幸福”，是立法必须遵循的原则，也是立法的唯一目的。此外，保护私有财产权也是立法必须遵循的原则之一，是前一原则的延伸。(2)司法改革边沁认为，英国法律陈旧且不完善，司法机构更是不堪忍受、拖沓、专横和混乱。他主张重新制定英国法律，简化司法程序，重建监狱，提高审判效率，完善程序法和律师制度。(1)民法思想边沁将功利主义原则应用于民法，创造了独特的民法思想。他强调，民事法律关系中的权利和义务应从功利原则出发来分析；强调法律应该保护财产的安全，因为这是获得最大幸福所必需的；强调财产分配应该平等，合同必须严

8、格遵守。(2)刑法思想边沁认为犯罪是由社会决定的应受惩罚的行为。犯罪可以根据行为造成的伤害和侵害的对象来分类。边沁将犯罪分为私人犯罪、半公共犯罪和公共犯罪，主张在功利主义原则精神的指导下对犯罪人进行惩罚，即对犯罪人施以痛苦，以达到预防和消除犯罪的目的。第二部分，奥斯汀的分析实证主义法学、奥斯汀的生平和著作、法理学的研究对象和方法论的定义与特征，奥斯汀在学术上继承了边沁的功利主义法学，并借鉴了历史法学派的观点，但在研究方法上有所创新，确立了法理学。他将法律(主权的秩序)、法律研究，即法理学(实在法的分析)和法律的普遍原则(效用)整合在一起，形成了一个逻辑严密、系统完整的法律理论，将法律从古典自然

9、法的不确定状态中解放出来，成为实证分析和研究的清晰而实用的知识。1.奥斯汀的生活和作品奥斯汀于1790年3月出生于英国的一个米勒家庭。他16岁入伍，退休后学习法律。他于1818年获得律师资格。1825年，奥斯汀放弃了律师职业。第二年，他受雇于新成立的伦敦大学教授法理学。1829年，一群学生，如约翰米尔，成为英国政治、法律和哲学领域的杰出人物。奥斯汀于1832年6月辞去教职，1833年被任命为刑法委员会成员，1834年在内甸法学院发表法学演讲。在那之后，根据朋友们的推荐，奥斯汀成为了马耳他皇家特别专员，但由于人事变动而被解职。奥斯汀于1838年从马耳他回到英国，然后移居大陆。他的分析法学思想受到

10、了广泛的赞扬，但直到他去世，奥斯汀在他的祖国并不出名。奥斯汀一生中发表了前六篇讲稿，也就是1832年发表的法理学范围的确立。他死后，所有的讲义都由他的妻子和在世的朋友坎佩尔编辑出版，即法理学讲义(1861)，被后人视为奥斯汀作品的权威版本。这本书倡导的新的法律研究方法以及在这种方法下确立的法理学研究对象使奥斯汀成为“分析法学之父”。其次，在法理学研究的对象和方法上，奥斯汀把法律分为“应该这样的法律”和“实际上这样的法律”，前者是抽象的、理想的法律，后者是具体的、真实的法律。法理学研究的对象是实在法。他说：“法理学(或简称法理学)是关于实在法，或严格意义上的法律。”立法是伦理学的一个分支，它的功

11、能在于以功利原则作为衡量实在法的标准。法学家只关心法律是什么，而立法者关心法律应该是什么。法理学的任务是解释从实在法体系中抽象出来的一般概念和原则。也就是说，通过对积极法律规范的抽象分析和解剖，揭示了其构成和构成。本文通过对世界各国从古至今的法律规范的比较和分析，总结出其一般原则和特征，包括权利、义务、自由、伤害、惩罚和赔偿的概念及其相互关系。至于法律的质量，我们不会做出任何评价。法律的定义和特征(1)法律的定义：法律秩序奥斯汀将法律定义为：法律是一个拥有主权的人发布的命令，如果他不服从这样的命令，他将受到惩罚。奥斯汀：“任何一种实在法都是由一个特定的君主对他统治下的某个人或某些民族制定的。”

12、(2)法律的特征，强制性的强制性(制裁)强制性的主权，法律的强制性，所谓的秩序，是一个人或一些人表达的一种希望，根据这种希望要求其他人或其他人做或停止某种行为，即作为或不作为。这种希望是一种命令，但不是所有的命令都是法律，只有那些一般的命令，也就是那些强迫某人或某些人做或不做某事的命令，才是法律。这种命令可以由立法机关发布，也可以由君主授予立法权的官方机构发布。法官是真正的法律制定者。强制性(制裁)，这是法律最本质的特征。这种强迫表现为对罪犯施加痛苦和惩罚。如果没有强制性的支持，命令就不能成为法律。义务，即订单中要求的作为或不作为。权利和义务是法律规范的主要内容，没有权利和义务就没有法律规范。

13、权利源于义务，义务保障权利的实现。法律是由君主制定和颁布的。主权基于习惯、偏见和功利。君主的权力是绝对的，至高无上的，不可分割的。君主有权制定和颁布法律，但君主不受法律的限制。第三节：萨维尼的历史主义法律思想、萨维尼的一生与法律的起源：法律是民族精神的产物，是法律发展三个阶段的法律的本质和特征，弗里德里希卡尔萨维尼(1779-1861)是德国著名的民事法学家，历史法学派初期的重要理论家和杰出代表。1.萨维尼出生于法兰克福的一个贵族家庭。他在马尔堡大学和耶拿大学(现称弗里德里希斯希勒)学习，致力于法律研究。毕业后，他在马尔堡大学和耶拿大学教授罗马法。1801年，他在柏林大学担任罗马法教授和大学校

14、长，从事教学30多年。1815年，他和他的朋友、历史学家埃赫霍恩一起创办了历史法学时间评论。1842-1848年间，他放弃教书，投身政治，担任普鲁士政府的法律修订部长；1848年革命后，他失去了政府职位，转向学术研究，直到去世。萨维尼的著作和萨维尼的重要著作包括当代立法和法理学的使命(1814)、中世纪罗马法史(1815-1831)、当代罗马法体系(1840-1849)等。关于当代立法和法律使命的影响，法学家康德罗维奇说：“萨维尼的小册子满足了所有人的需要。”对于皇室来说，他们很高兴，因为这本小册子给了他们抵制激进立法改革的护身符；民主党人很高兴，至少火停了，因为萨维尼明确表示，法律来自人民的

15、生活，非法排除；法学家受到鼓励，因为萨斯喀彻温省强调他们是法律知识的法律垄断者，在发现和表达法律技术的过程中，他们的考虑必须是法官的司法标准；最后，民族主义者也分享他们自己的一份，因为整本小册子的主题是解释德意志民族和德国法律的特点。”2.法律的起源：法律是民族精神的产物。何维方：“大众”是萨维尼思想中最重要的关键词。萨维尼否认法律是理性和人类意志的产物。在他看来，法律是自发地、无意识地产生的，没有斗争、没有跳跃、没有新陈代谢。“法律只能几乎盲目地诞生和发展，而不能通过正式和合理的立法手段来创造。”在任何地方，法律都是由内部力量驱动的，而不是由立法者的任意意志驱动的.“法律随着一个国家的发展而

16、发展，也随着一个国家的发展而发展。当这个国家失去了它的个性，法律往往会消失。”。萨维尼的法律思想强调每个民族的历史发展对法律的演变和特征的巨大影响，认为习惯法先于成文法，所以习惯是法律最重要的来源。萨维尼表示，他应该关注自己国家的历史，从民间生活中寻找法律规则和精神。他还对立法本身表示怀疑，认为法律就像语言。我们不能说立法者创造了法律，正如语言学家不能说他们创造了语法。第二，法律发展阶段，鉴于古典自然法所倡导的法律不过是人类理性的形而上学的静态观点，萨维尼认为法律有其自身的发展历史，可以分为三个阶段：习惯法、学术法和法典法，第一阶段是习惯法，它存在于民族的共同意识之中。第二阶段是学术法，主要表

17、现在法学家的意识上。在现阶段，法律具有双重属性：一方面，它是国民生活不可分割的一部分；另一方面，它是一门由法学家掌握的特殊科学。在这个阶段，法律既有政治成分，也有技术成分。“这时，法学家作为国家代表负责法律的技术问题。因此，法学家必须有历史眼光，熟悉不同时代各种法律的历史精神，有深刻的法律知识，才能洞察每一个具体的法律概念、法律规范与整体的联系，把握其精神实质。”。第三阶段是法典法。习惯法和学术法是统一的。代码的出现是一个自然的进化过程，不需要人力就可以完成。萨维尼认为，代代相传、体现民族意识的习惯法是最好的法律，也是最适合德国实际需要的法律。萨维尼反对建立统一的德国民法典，这在当时是一个流行的外来概念，并留下了民族意识和传统。萨维尼主张，只有当科学和理论创造了各种可信的立法原则，实践证明这些原则是正确的，我们才能进行法律改革，制定统一的德国民法典。作为一个思想家，萨维尼被认为是一个极端保守的人物。他反对编纂法国式的法典，甚至是法典本身。他以罗马法的发展史为例。当法律蓬勃发展时，没有代码被编译；相反，当国家走向衰落时，一个大规模的代码出现了。他强烈认为拿破仑的代码是一个可怕的代码。他认为法典编纂将面临一个两难境地：如果法典要在内部统一，就应该由一个人来编纂，但没有一个法学家的智慧能够胜任如此艰巨的任