国际条约和国际惯例的适用.ppt

1、国际条约和国际惯例的适用,我国关于国际条约和国际惯例的适用,一元论,在这一元论中又分为国内法优于国际法和国际法优于国内法的二种学说。国内法优于国际法的理论根据是，国际法之所以能成立，是基于国家的意志，它是规范国家对外活动的法律。国际法优于国内法的理论根据是，国际法与国内法属于同一法律体系，都是对法律主体具有拘束力的权力，国内法仅适用国际法许可的范围之内。,二元论,国际法与国内法是两个互不相同、各自独立、平行运作的法律体系，因为它们各有不同的主体，不同的渊源和不同的调整对象，既然是两个不同的法律体系，因此国际法无论是总体还是部分，它自己本身是不能成为国内法的一部分，正如国内法没有权力变更或创立国

2、际法的规则一样，国际法也绝对没有权力变更或创立国内法的规则。强调国际法与国内法是互不隶属，二者存在着相互渗透的关系。,国际条约,1，国际法院规约国际法院规约是联合国宪章的组成部分，一切联合国会员国都是规约的当然参加国。根据该规约，国际法院有权管辖当事国提交的一切案件，以及现行条约、规约所规定的一切事件。国际法院的判决，对当事国有当然的法律拘束力。很显然，此种情况下若称引“内政”等理由是荒谬和可笑的。2001年，南联盟总统米洛舍维奇被逮捕并送交国际法庭接受审判；2010年7月22日，国际法院裁决科索沃独立合法。,科索沃是南斯拉夫联盟共和国塞尔维亚共和国的自治省，其中90以上是阿尔巴尼亚族，其余的

3、是塞尔维亚族、黑山族和马其顿族等。科索沃人不愿受塞尔维亚人的统治，要求从塞尔维亚共和国独立出去。 米洛舍维奇坚持科索沃绝对不能分离出去，他的承诺赢得了塞族人的狂热支持和崇拜，但同时也给阿族人泼了一盆冷水，更加激起了阿族人的独立反叛情绪。1989年，米洛舍维奇根据1974年南联盟宪法，取消了科索沃省的自治权。1990年，米洛舍维奇决定出动坦克驱散阿尔巴尼亚游行队伍，对阿尔巴尼亚分裂分子采取强硬政策。1991年，阿尔巴尼亚族人自行组织公民投票表决，宣布科索沃为独立的共和国。米洛舍维奇下令，南联盟军警在科索沃全境发动了清剿阿族非法武装的攻势。 科索沃战争不仅造成巨大的人员伤亡，更有近80万科索沃人背

4、井离乡，无家可归。在北约军队长达几个月的轰炸下，米洛舍维奇被迫下令将南联盟军队撤出科索沃。科索沃战争的失败和此后西方国家对塞尔维亚人实施的制裁，使得米洛舍维奇的民众支持率大幅下降，民心开始倒向。,1997年7月15日，联邦议会选举米洛舍维奇为南斯拉夫共和国总统。 1998年3月，国际社会要求南斯拉夫采取行动结束发生在科索沃的暴力活动，但遭到米洛舍维奇的拒绝。此后，米洛舍维奇又邀请阿尔巴尼亚族领导人鲁戈瓦举行和平谈判。 1998年9月24日，北约对米洛舍维奇发出最后通牒，要求其停止镇压科索沃的阿尔巴尼亚人，否则将对南斯拉夫发动空袭。 1999年3月18日至19日，科索沃的阿尔巴尼亚人在法国签署了

5、和平协定，但最后却遭到南斯拉夫的拒绝。和平谈判最终陷入破裂。 1999年3月24日，北约的飞机开始对南斯拉夫境内的部分目标发动空袭。 1999年5月27日，联合国海牙国际法庭认定米洛舍维奇为国际战犯。,2001年6月28日，米洛舍维奇被关往联合国海牙国际法庭。 2002年2月12日，海牙国际法庭以种族清洗罪对米洛舍维奇提起审判，称他在波斯尼亚、克罗地亚及科索沃共制造了66起种族*事件。,2004年8月31日，米洛舍维奇在法庭上对自己进行辩解，称那些指责他犯下战争罪的人完全是在“扭曲历史”，南斯拉夫之所以陷入解体，其实是西方国家推波助澜的结果。 2004年11月30日，俄罗斯前总理普里马科夫在国

6、际法庭上称，米洛舍维奇其实是一名和平缔造者，他并没有因为想扩大塞尔维亚领土而发动战争。普里马科夫还指责西方国家应该对南斯拉夫的解体负责。 2006年3月11日，米洛舍维奇在海牙国际法庭的监狱中死亡。,柬埔寨：红色高棉领导人 年至年，柬埔寨前红色高棉领导人乔森潘、农谢和军事领导人塔莫等人向金边政府投降。西方国家和联合国秘书长都希望设立国际法庭，审判这些红色高棉领导人，以惩戒他们。但是，柬埔寨总理洪森为了彻底实现国内各种力量之间的和解，坚决不同意由国际刑事法庭或者任何国外法庭审判红色高棉领导人。最后，柬埔寨和联合国基本上达成了在国内受审、由联合国派人听审的妥协性方案。 智利：皮诺切特 年，智利前领

7、导人皮诺切特在前往英国就医期间，受到英国警察部门的扣押，准备将他引渡到西班牙受审。皮诺切特掌权时期，曾被指控与国内数千人的非法失踪和酷刑拷打有关。但在智利政府的强烈反对下，皮诺切特最终获准回国。,国际公约,经济、社会及文化权利国际公约规定，在教育方面：“初等教育应属义务性质并一律免费；各种形式的中等教育，包括中等技术和职业教育，应以一切适当方法，普遍设立，并对一切人开放，特别要逐渐做到免费；高等教育应根据成绩，以一切适当方法，对一切人平等开放，特别要逐渐做到免费”；在劳动保护方面：“人人有权组织工会和参加他所选择的工会，以促进和保护他的经济和社会利益”。消除一切形式种族歧视国际公约规定：人人有

8、不分种族、肤色或民族或人种，平等享有在该国境内自由迁徙及居住的权利；有权离去任何国家，连其本国在内，并有权归返其本国；主张及表达自由的权利。,禁止酷刑和其他残忍、不人道或有辱人格的待遇或处罚公约规定：“任何特殊情况，不论为战争状态、战争威胁、国内政局动荡或任何其他社会紧急状态，均不得援引为施行酷刑的理由”；“如有充分理由相信任何人在另一国家将有遭受酷刑的危险，任何缔约国不得将该人驱逐、遣返或引渡至该国”。中国虽然在1998年签署了世界人权宣言、公民权利和政治权利国际公约，但中国至今没有批准其在国内生效。中国至今没有签署联合国取缔教育歧视公约、反对教育歧视建议。其实，取缔教育歧视公约有着激动人心

9、的规定：“使初级教育免费并成为义务性质；使各种形式的中等教育普遍设立，并对一切人开放”，“使高等教育根据个人成绩，对一切人平等开放”。2010年12月23号，联合国保护所有人免遭强迫失踪公约正式生效，中国表示拒绝加入这一公约。,禁止并惩治种族隔离罪行国际公约（1983年加入，同年生效。）反对体育领域种族隔离国际公约（1987年签署，1988年生效。）男女工人同工同酬公约（1990年批准，同年生效。）消除对妇女一切形式歧视公约（1980年加入，同年生效。）儿童权利公约（1992年批准，同年生效。）儿童权利公约关于买卖儿童、儿童卖淫和儿童色情制品问题的任择议定书（2002年批准，2003年生效。）

10、禁止和立即行动消除最有害的童工形式公约（2002年批准，2003年生效。）,1921年农业工人的集会结社权公约（1984年承认，并生效）1921年工业企业中实行每周休息公约（1984年承认，并生效）1925年本国工人与外国工人关于事故赔偿的同等待遇公约（1984年承认，并生效）1928年制定最低工资确定办法公约（1984年承认，同年生效）,7，环境公约我国签署的联合国重要环境公约有：1969年国际干预公海油污事故公约（1990年加入并生效）1985年保护臭氧层维也纳公约（1989年加入并生效）1990年经修正的关于消耗臭氧层物质的蒙特利尔议定书（91年加入，1992年生效）1992年生物多样性

11、公约（1992年签署，1993年批准）1992年气候变化公约（1992年签署，1993年批准）1994年联合国防治荒漠化公约（1994年签署，1997年批准）1997年京都议定书（1998年签署，2002年核准）2001年关于持久性有机污染物的斯德哥尔摩公约（2001年签署，2004年生效）,很多国家对于当事人意思自治的选择的效力不做明确的规定 1980年联合国国际货物销售合同公约中第六条明确规定，公约不具有强制性，国际货物买卖当事人可以通过意思自治全部拒绝受公约支配，或部分损失公约的效力。,1980年国际合同义务法律适用公约当事人得在任何时候以协议变更其合同所适用的法律，无论以前适用的法律系

12、根据本条选择结果依本公约其他规定的结果。但是，国际立法和国际公约对当事人在订立合同之后的选择和变更合同准据法的权利做出限制。其一，不应损害合同形式效力。其二，不应对第三者的权利造成不利影响。,国际惯例的适用,国际私法中的国际惯例主要是国际民商交往过层中逐步形成的为国家。当事人所普遍承认并遵守和采纳的习惯做法、规则、先例和原则的总和。 国际惯例涉及国际民商中的货物贸易、银行保险、海商海事、知识产权等,国际惯例,国际商会制定的国际贸易术语解释通则 按照国际惯例，如果合同中没有相关规定，则运输标志一般由( )提供。 A开证行 B卖方C买方 D船方,国际惯例有五个特点：一是通用性，即为大多数国家和地区

13、通用；二是稳定性，不受政策调整和经济波动的影响；三是重复性，一般都是反复运用；四是准强制性，受到各国法律的保护，具有一定的法律约束力；五是效益性，被国际交往活动验证是成功的。,1、国际贸易术语方面（1）国际商会制定的2000年国际贸易术语解释通则。（2）国际法协会制定的1932年华沙-牛津规则（3）美国全国对外贸易协会制定的美国对外贸易定义修正本。,（1）国际商会制定的跟单信用证统一惯例 （国际商会第 500 号出版物） 。（2）国际商会制定的托收统一规则1995年修订本（国际商会第522号出版物）。,、运输与保险方面（1）英国伦敦保险协会制定的伦敦保险协会货物保险条款（2）中国人民保险公司制

14、定的国际货物运输保险条款（3）国际海事委员会制定的约克一安特卫普规则,出口产品退(免)税，简称出口退税，其基本含义是指对出口产品退还其在国内生产和流通环节实际缴纳的产品税、增值税、营业税和特别消费税。出口产品退税制度，是一个国家税收的重要组成部分。,一、出口退税内涵的界定出口退税，就是将出口货物在国内生产和流通过程中缴纳的间接税予以退还，使出口到国际市场上的商品价格能反映其真实成本，它是出口商品零税率的表现。出口退税并不是一种鼓励出口政策，而是消除出口歧视的中性措施。出口退税只要不超过对用于国内消费的同类货物所征收的间接税，就不应理解成是对出口企业的出口补贴。,从华沙公约、蒙特利尔公约，中国的

15、民航总局都有很明确的规定，应该分成三个部分，首先航班延误或者取消航空公司是有责任的，如果航空公司及其代理人已经采取了一切可必要的措施减免损失航空公司就可以免责，第三如果是非航空公司造成航班延误或者取消航空公司是免责的。在承运人原因和非承运人原因里面，我们一般把在中国民航法和国外相关法律稍微有一点同，中国民航法的“机械维护、航班调配、商务原因、机组原因”都是承运人原因，非承运人原因包括天气、突发事件、交通管制、安检、旅客。,根据国际惯例：航班延误分两种，一种是不可抗力原因造成，如天气；另一种是航空公司自身原因造成。由于飞机故障而取消航班，属于航空公司自身原因。民航总局目前正在参考国际惯例，要求各

16、航空公司自行制定“民航延误航班赔偿标准”，对航班延误作出赔偿承诺。赔偿标准，将可能按照国际上比较通行的做法，延误4小时以上安排餐食、住宿；延误5小时以上赔偿票价的50；延误10小时以上按照票款全价赔偿。起诉国航要求全额退款是否可行，胜诉的比例为多少？,辽宁一外贸公司对美洲一国家出口200公吨大豆，国外开来信用证规定：不允许分批装运。结果该外贸公司在规定购期限内分别在大连、新港各装100公吨于同一航次的同一船上，提单也注明了不同的装运地和不同的装船日期。请问：这是否违约？,UCP600中规定以下两种情况不视为分批装运 1，表明经由同一运输工具并经由同次航程运输的数套运输单据在同一次提交时，只要显

17、示相同的目的地，将不视为部分发运，即使运输单据上标明的发运日期不同或装货港、接管地或发运地点不同。 2，含有一份以上快递单据、邮局收据或投邮证明的交单，如果单据看似由同一块地区邮政机构在同一地点和日期加戳或签字并且表明同一目的地，将不视为分批装运。,某外贸公司收到一份价值3万美金的信用证，信用证里包含了以下的一些规定： * Full set of clean on board marine bill of lading ( 3 original plus N/N 3 copies) * One set of original documents including 1/3 bill of la

18、ding should be sent to applicant within three days after shipment.,全套的清洁的已装船的海运提单（3份正本带3份不可议付的副本） 一套正本单据包括1/3份正本提单需在发货后三日内寄给申请人。 2）这是两个自相矛盾的条款，肯定会出现不符点。因为如果我们把其中的一套单据寄给申请人，那么我们提交给银行的单据就不可能有三份，这样银行就可以拒付我们。而由于我们已经将其中的一套正本单据寄给申请人，申请人就可以直接提货，这样我们就会“财货两空”。 所以像这样自相矛盾的条款，我们一定要拒绝，并要求申请人进行修改，在任何一种情况下，正本都不能直接寄给客户。,国际惯例的法律效力和适用,间接 当事人各方协议选择 直接 通过国内立法或国际条约赋予国际惯例以法律约束力,中华人民共和国涉外经济合同法规定：“中华人民共和国法律未作规定的，可适用国际惯例”。由此可见，为了合理地商订和履行合同以及正确运用国际贸易惯例，国际贸易从业人员必须了解国际上各种通行的有关贸易术语的国际惯例，以便在实际业务中对其作出适当的抉择和正确的解释,适用方式,明示 传统惯例和变型惯例,FOB的变形