第四章 国际技术贸易合同.ppt

1、1,第四章 国际技术贸易合同,第一节国际技术贸易合同概述 第二节国际技术贸易合同的一般结构 第三节签订国际技术贸易合同应注意的问题,2,第一节国际技术贸易合同概述,一、国际技术贸易合同的主体 二、国际技术贸易合同的类型 三、国际技术贸易合同的特点,3,一、国际技术贸易合同的主体,国际技术贸易合同的主体 根据中华人民共和国对外贸易法规定，对外贸易经营者，是依法办理工商登记或者其他执业手续，依照本法和其他有关法律、行政法规的规定从事对外贸易经营活动的法人、其他组织或者个人。,4,合同主体的称呼 根据合同性质不同具体称呼分为： 许可方（licensor）&被许可方（licensee） 供方（supp

2、lier）&受方（recipient） 买方（buyer）&卖方（seller） 出口方（exporter）&引进方（importer） 转让方（transferor）&受让方（transferee） 委托方（trustiertrustor）&受托方（trustee） 合同正式称呼： 首次出现时使用当事人的法定名称，再次出现可简称甲方或乙方,5,二、国际技术贸易合同的类型,根据技术转让的方向： 技术引进进口合同 技术出口合同 根据技术是否与经济贸易活动结合起来： 单纯的技术贸易合同（大多为许可贸易合同） 混合型的技术贸易合同国际经济技术合作合同,6,单纯的技术贸易合同按转移技术标的的不同分为：

3、 专利技术合同 技术秘密转让合同 商标使用许可合同 技术服务与技术咨询合同 计算机软件或集成电路布图设计许可转让合同 商业秘密专有权许可转让合同,7,混合型的技术贸易合同国际经济技术合作合同主要包括： 与货物买卖相结合的合同 合作生产合同 工程承包合同（Turn-key contract) 合作设计、合作开发合同,8,许可方式分类,独占许可（exclusive license) 排他许可 (sole license) 普通许可(simple license) 分许可(sub-license) 交叉许可(cross license),9,供方和受方在各种许可方式中的权利,10,三、国际技术贸易合

4、同的特点,地域性：许可方的权利有效性、许可授权的地域范围限制 长期性：合同效期与其法律保护期、传授吸收技术需要的时间相协调；对合同期限太长的限制 法律性：合同授予的权利；适用法律；合同的生效 复杂性：与货物买卖合同相比较,11,第二节国际技术贸易合同的一般结构,合同首部 合同序文 合同主体 合同尾部 合同附件,12,一、合同首部,合同名称：表明许可的技术名称、性质和合同性质 合同号码：如01CNBJE01NOKIA001 签约日期:并不是合同生效日期与合同适用法律的关系 签约地点：推定适用法律的依据征税依据 当事人双方的法定名称和地址：当事人名称要确切、用全称，包括其法律实体性质地址可区分同名

5、或类似公司及推定适用法律,13,如果技术供方是从属专利的所有人，合同中是否应该出现第三方的名称？ 如果供方属于某大公司的子公司时，合同中往往出现母公司的名称，又应注意什么问题呢？,14,二、合同序文,又称鉴于条款或鉴于文句，其作用是在合同开端就要求当事人双方明确地作出某些法律上的保证，确认转让技术的有效性和合法性。 E.g.鉴于乙方拥有设计、制造、安装、销售产品的专有技术；鉴于乙方有权和同意向甲方转让上述专有技术；鉴于甲方希望利用乙方的专有技术，以设计、制造、销售和出口某某产品，双方通过友好协商达成协议如下。 如与合同正文条款有矛盾，应以合同正文条款为准。,15,三、合同主体（核心部分）,定义

6、条款（Definition) 授权条款(grant of license） 保证条款（warranties) 质量控制条款(quality control 保密条款(confidentiality) 技术改进条款 侵权（infringement) 支付条款（payment) 不可抗力（Force Majeure) 税费(tax) 法律适用与仲裁(applicable laws and arbitration),16,案例： 1984年5月，我国A厂与外方B公司签订了一份技术转让合同，合同中规定，B公司向A方提供一整套生产若干品种西药的技术（包括配方、工艺流程、技术标准以及质量控制等）。A方以提

7、成的方式，按照产品净销售额的5向B公司支付技术使用费，合同期限是10年。 合同生效以后，外方将全部的有关技术资料交给中方，并派技术人员来华帮助具体实施在双方的共同努力下，中方很快掌握了这样的技术生产出合格产品，打入国际市场。,17,但是由于在技术转让合同中没有对“产品净销售额”这个概念加以必要的定义，在中方支付提成费用时双方发生了争议。 中方认为： “产品净销售额”销售总额-销售退回-折让-包装费-运输费-保险费-销售费-税款； 外方认为： “产品净销售额”销售总额-销售退回-折让。,18,这样双方产生了分歧，依据中方计算产品净销售额是400万美元，提成是20万美元；外方计算产品净销售额500

8、万美元，提成25万美元。 双方多次交涉，最后采用折中的方法，中方支付了22万美元解决本案。,19,四、合同尾部,合同的生效： 合同的期限： 合同的续展： 合同的终止： 合同文字及签署：,20,五、合同附件,指附在合同之后用以说明合同正文不便详细罗列的内容，其地位、效力与合同正文相同。 至少包括技术附件和产品附件。,21,第三节签订国际技术贸易合同应注意的问题,签订国际技术贸易合同的基本要求 签订国际技术贸易合同应注意的问题,22,一、签订国际技术贸易合同的基本要求,以书面形式订立 内容完整、明确：如法律、法规明令的基本内容遗漏或不明确属于不合格合同。 在平等互利基础上签订：限制反竞争行为 措词

9、准确、条款间严格一致,23,二、签订国际技术贸易合同应注意的问题,合同双方当事人履约能力引起的合同纠纷 供方：技术是否具有先进性；供方技术转让能力 受方：经济偿付能力；技术消化能力；生产实施能力 影响技术贸易合同效力或成立的几种情况： 合同主体不具备合法资格； 一方当事人以欺诈、胁迫手段订立的合同损害国家、集体或第三方利益,24,合同标的及产品销售条款的订立与合同标的的有效地域不一致： 因合同条款约定不明确产生争议： 标的名称不明确 标的内容涉及项目的名称应准确一致 履行合同的计划和进度应具体规定 明确合同的价款或技术使用费,25,案例 ：,1997年2月，某机修厂与意大利某宝石制造公司签订一

10、份“宝石戒面生产线技术转让合同”。 合同约定，由意大利公司为机修厂建成一条年产10万粒宝石戒面的生产线，总价款为105万元人民币，其中设备费用为81万元，技术费用24万元。 在合同签订之后，机修厂应先预付一定的入门费：设备费的13,即27万元；技术费用的12即12万元，设备费用按交付进度及时付款。意大利公司要提供成套设备及全部技术资料，负责为机修厂培训技术人员，并派人到机修厂协助安装、调试设备和指导生产。 机修厂应按时支付费用、筹建厂房，按期选派人员参加培训。意大利公司保证长期优惠供应彩色刚玉，机修厂保证不从第三方购买。双方还约定，全套设备由意大利公司负责发运，运费由机修厂负担。,26,199

11、7年9月，意大利公司收到机修厂预付的入门费39万元，随即开始生产设备和编制技术文件。机修厂也及时选派人员到意大利公司培训。1998年元月，意大利公司将全部技术文件交给机修厂。 之后，双方又对合同事项进行了部分修订：一是“应机修厂要求，意大利公司同意减少设备8台，计款28万元”；二是“意大利公司在得到机修厂电报后才能发运货物”，如果由于机修厂未发电而导致迟延交货，宝石制造公司不承担法律责任。,27,1998年2月，机修厂电报通知意大利公司应于2月20日发货，意大利公司则要求机修厂付清余款后再发运货物，机修厂则坚持要求对方先行发货，待验收后才能付清余款。 由于双方未能达成一致意见，意大利公司一直未

12、曾发货，机修厂又电告意大利公司应于3月20日前发货，但意大利公司置之不理。 1998年4月，机修厂撤销宝石车间并转产，意大利公司则以机修厂单方解除合同，属违约行为为由向我国某中级人民法院提起诉讼。,28,案件审理,在审理中，合议庭一致认为，双方所签的合同合法有效，意大利公司未依约按期发运货物，应承担违约责任，但是在如何承担违约责任上，出现两种意见： 第一种意见认为，意大利公司已按约定向机修厂交付了全套技术资料，并培训了对方派来的技术人员，科学技术作为特殊商品，一经交付就无法返还，所以转让方应取得技术转让费24万元。至于意大利公司履行部分合同，没有按期交付设备，当然应承担此部分的违约责任，但机修

13、厂单方面转产，致使合同无法履行，也应承担部分责任。应判决意大利宝石制造公司赔偿设备部分价款的10%。,29,第二种意见认为，本合同有两个标的，即“建成一条年产10万粒宝石戒面的生产线，并由意大利公司提供所需的成套设备和生产技术文件”，这两个标的是合同整体的不可分割的组成部分，意大利公司虽然部分违约，也应看成是对整个合同的违约。由于意大利公司违约，致使生产线未建成，机修厂遭受了经济损失。应判决意大利公司返还机修厂支付的入门费39万元，并适当赔偿对方的经济损失。,30,案例2：,1985年4月23日，原告修理厂与被告开发总公司签订了“立式振动光饰机”技术转让合同。 合同规定：开发总公司向修理厂提供

14、全部技术图纸资料，并派技术人员对修理厂进行人员培训和样机调试；修理厂向开发总公司支付技术转让费1.2万元；修理厂如调试失败，达不到设计要求，开发总公司退还全部技术转让费，自合同生效之日起，双方如有违约情况，违约方应偿付每日0.1%（转让费）的违约金。合同中还规定了双方利润提成、商标使用、技术人员报酬和双方均不得向第三方扩散技术等条款。,31,合同签订后，修理厂即付给开发总公司技术转让费1.2万元，并拿走全部技术图纸，按图纸进行样机生产。在生产过程中，修理厂发现图纸中多处有差错，按图纸生产出的样机，无法使用。为此，修理厂几次派人同开发总公司协商，解决图纸差错问题，但双方未达成一致意见。 修理厂于

15、1986年1月向某区人民法院起诉，要示人民法院裁决终止合同；开发总公司退还全部技术转让费，并按合同规定，对开发总公司处以违约金，赔偿由于图纸错误造成废品的经济损失。而开发总公司辩称，合同不能如期履行，是因为原告无加工能力，又没有按机械产品生产规律进行生产准备即投入生产，造成开发总公司无法进行后期工作。,32,案件审理：,某区人民法院受理此案后，委托中国技术市场开发中心对“立式振动光饰机”技术转让合同的标的进行了技术鉴定和现场调查。 鉴定报告指出：“施工蓝图上存在着大量差错，图纸零乱，标注不全，无技术人员签名。该图纸不符合国家有关规定，不能用于投产”。“68张技术图纸中有22张有重大差错”，“有些施工蓝图标注尺寸不全，无法下料也无法检验”。修理厂制作的零件，经检查符合开发总公司的图纸要求。由于设计存在根本性的错误，造成加工组装的设备全部报废，损失达11101.28元。,33,案件审理：,区人民法院依据中华人民共和国合同法的规定和中国技术市场开发中心提供的技术鉴定报告，认为： 修理厂和开发总公司签订的技术转让合同是有效的；合同不能履行的主要原因