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文档简介
1、医 疗 纠 纷 处 理法律事务文书写作,刘鑫 中国政法大学,联系信息,地 址:北京市海淀区西土城路25号 单 位:中国政法大学证据科学研究院 邮 编:100088 私人 邮箱: 电 话手 机网络硬盘: 认证密码:abc618,前言,法律文书写作的意义 有效沟通和交流的手段 规范、严谨做事风格的体现 法律程序的要求 留存证据的手段,法律写作需要注意的几个问题,占有资料翔实 文章要具备基本的章法 注意排版 发文前注意全文通读、校对,法律文书及相关概念,法律文书 是指一切具有法律效力的或法律意义的文件、公文的总称。 司法文书 诉讼法律文书与非诉讼
2、法律文书 本书选“法律事务文书”,并局限于与医疗纠纷处理相关的法律事务文书,包括内部文书和外部文书,诉讼文书和非诉讼文书,医疗纠纷处理法律事务文书写作的意义1,医疗纠纷事件的记录和凭证 在医疗机构办理医疗争议事件的过程中,每一步骤和环节都可能要制作相应的文件或者法律(事务)文书,如实记录解决纠纷和争议的全过程。 维护医疗机构合法权益的工具 纷争诉讼都必须要通过一定的方式来表达,如果有理而不会表达或者表达方式不恰当,最终可能会使一件本不属于医疗事故的纠纷被鉴定成医疗事故;或者使一起本来不应当承担赔偿责任的官司最终被判决赔偿。,医疗纠纷处理法律事务文书写作的意义2,医疗机构重要文书档案 医疗机构有
3、必要从既往已经发生的医疗争议事件中吸取经验和教训,一方面指导临床医疗实践,提高医学技术水平。另一方面,也提高医疗机构应对、处理医疗争议事件的能力。 这些文件也是医疗机构重要的档案,医疗机构应当永久保存。,举例,医疗纠纷投诉档案的实际应用价值 诉讼时效的证明 和解协议时效的证明 案例 1990年行阑尾切除术 2008年8月到人民法院提起诉讼 是否已过时效 患方主张:术后长期不适,未就医,不知情;2008年7月就诊时知道患者症状与手术有关 医方主张:2002年9月1日患方曾来院投诉过,写作的基本要求,要有严肃的写作态度 要尊重客观事实 要遵守相关法律的规定 表述要准确 形式要规范,写作的基本要求,
4、要有严肃的写作态度 必须明确认识到法律文书在实施法律中的重要作用,认识到法律文书质量直接关系到法律能否有效实施,国家、集体的利益以及当事人的合法权益能否得到切实保障。 要认识到法律文书的制作不是一个单纯的文字技巧问题,而是涉及法律运用、思想水平以及写作能力等多因素的一件工作,因而不能等闲视之,而应当有一丝不苟、严肃对待的态度,并把这种态度贯彻到法律文书制作的全过程中。,要尊重客观事实 忠实于事实真像 叙述事实要有证据 要遵守相关法律的规定 应法律的要求而制作; 文书表达和包含的内容符合法律的规定; 制作主体符合法律规定; 制作完成和提交有关主体的时限必须符合法律的要求。,表述准确 法律文书十分
5、庄重而严肃,因此在语言文字的运用上要求十分严格,不能模棱两可,似是而非,任意夸大或缩小; 它要求用词准确、精炼,言简意赅,通俗易懂,不用方言土语,不用深奥冷僻词语,不得随意简化汉字,不得有错别字;,表述准确(续) 它要求遣词造句符合汉语规范,句子结构完整,不得随意简省; 要求文风鲜明朴实,严肃而平易,绝对不能夸张和渲染; 要求正确使用标点符号,等等。 不得不使用医学术语的时候,应当使用学界认可的规范名词、术语,不可自己编造简略名词或术语,也不要使用英文和英文缩写。,常见问题举例: 错字、别字、漏字 标点一“.”到底 字迹潦草、签名不清楚,无法辨认,标点特殊问题,标点符号的降格使用 例:应当考虑
6、犯罪人的年龄、性格、经历,犯罪的动机、方法、结果、社会影响,犯罪人在犯罪后的态度以及其他情节,冒号慎用,忌冒号后多层次使用冒号、句号 例如:欧洲刑事司法协助公约规定的刑事协助的适用范围,该公约第49条和第50条将刑事互助扩大适用于:依法应当予以惩罚的行政违法;对无正当据起诉和判决进行赔偿的诉讼;非争议性事项的诉讼程序;在刑庭未最终予以决前的刑事附带民事诉讼;与执行判决相关的法律声明的通告;对诉讼费用的付或科处罚金;以及某些财税犯罪。,年的写法要用4位字节表示,完整日期,按“年、月、日”顺序填写 举例: 2010年10月1日 2009年是中国重要的一年 2010.01.27 2010-03-05
7、 2010/03/05 容易误会的例子 10年后该肿瘤患者可以实施放射治疗。,做 vs. 作,从语体色彩来看:区分“作”、“做”用法的基本标准是“文”与“白”。 “作”多用于具有书面语色彩的词语,特别是文言词语均用“作”,成语几乎全用“作”;“做”则多用于具有口语色彩的词语。 从语义内容来看:“作”表示的动作性不强,意义比较抽象、泛化;“做”表示的动作性强,意义比较具体、实在。,作成(成全)、作罢、作别、作答 当牛作马、敢作敢当、故作高深、矫揉造作 做鬼、做媒、做梦、做买卖,作案、作保、作弊、作恶、作风、作梗 做饭、做菜、做鬼脸、做家务、做手势,从语法特征来看:宾语是双音节动词,多用“作”,在
8、这种情况下,宾语成为名物化的动名词,“作”的动词性已经虚化;宾语是双音节名词,多用“做”,表示做某件事或某方面的事。 从词义分别来看:各有适用范围,又有交叉重叠。,作报告、作测试、作比较、作补充、作变动 、作解释、作决定、作努力 做工程、做功课、做记号、做家务、做课题 、做学问、做业务,形式要规范 结构固定。每种文书的结构基本上都包含首部、正文、尾部等3个部分 首部,一般包括:制作文书的单位名称、文书名称、文书编号、当事人身份事项,等等。 正文,一般包括事实、理由和结论。 尾部,一般包括文书制作者的署名、年月日、印信等。,形式要规范(续) 事项固定 不同文种的事项有不同的规定和要求,并固定不变
9、。甚至每一事项的各个要素既不能任意增减,也不能颠倒次序。 例如当事人身份事项,一般要求依次写明当事人姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业、住址,作为法人的医疗机构应写明医疗机构的名称、组织,并在该名称下紧接着写法定代表人项、委托代理人项。,形式要规范(续) 称谓固定 法律文书中当事人的称谓,必须严格按照法律的规定来书写。 如第一审民事案件的当事人称“原告”、“被告”、“第三人”;第二审民事案件的当事人称“上诉人”、“被上诉人”等。 用语固定 法律文书中的许多用语也是固定的。如调解书中一般要在正文中交代案件名称、案件来源、调解组织、调解过程和调解方式等,形成固定用语。,表达方式,记叙 说理 说明,
10、记叙,记叙是以写人记事为主的一种表达方式,把事物发生、发展、终结的过程,人物成长的经历表达出来,就是记叙。在起诉文书、报告文书等法律文件中常用记叙的方式来写案件的事实。 根据案情,选择适当的叙事方式 以时间为顺序 以主次为顺序 综合归纳的方法 多种方法并用,写明必备的要素 在新闻稿件写作中叙事讲究写明时间、地点、人物、事件和原因等关键要素,在法律文书中叙事同样应写明必备要素。 记叙医疗纠纷的事实,应当讲明纠纷发生的时间、地点、涉及的人物、原因、情节、后果、双方争执的焦点和认定事实的根据以及当事人之间的关系等要素。 在病历文书、可疑医疗物品的封存记录中,应当交代清楚时间、地点、参与封存人员、所做
11、事情及所做事情的具体步骤和情况等要素。,前后呼应,记叙、说理和说明三者一致 记叙、说理和说明3种表达方式在法律文书中综合运用时,要注意前后呼应,三者一致。记叙事实,说明情况,是阐明诉讼和答辩理由的重要根据,便于向有关机关和人民法院提出处理纠纷的建议。 人称要得体 在报告类文书中,记叙事实时用第三人称,由制作者以第三人称口气客观地写清事实。在诉状、申诉状、答辩状等文书中,应当以第一人称口气写,对自己称我方,对对方称“被告”或者“原告”,记叙“我方与被告或原告”如何如何。在行文中口气应当始终一致,不得随意更改,更不能以第三人称口气说话。,说理,说理就是以概念、判断和推理的思维形式反映客观事物,阐明
12、其本质和内部规律的一种表达方式。这种表达方式在法律文书中往往与记叙、说明的表达方式结合在一起使用。 在医疗纠纷争议的法律文书中的说理部分,主要是通过对纠纷事实分析,以确定性质,分清是非,明确责任,以便使纠纷得到正确、妥善处理。,以事实为根据,说理应当严格遵循以事实为根据的原则,从实际出发,实事求是,阐明理由。 在法律文书中,一般先叙事后说理,两部分在文字上分得一清二楚,泾渭分明。 叙事部分不说理,说理部分不叙事,即不采用夹叙夹议的论证方式。 叙事是说理的基础和依据,说理就是对事实进行分析和判断,得出合乎逻辑的结论。两部分具有内在的联系,浑然一体。,以法律为准绳,说理要以法律为准绳,就是要依法论
13、理,讲的理要合法。 论述医疗行为不构成侵权,医疗机构不承担责任,就应当从医疗事故处理条例、民法通则和相关的司法解释上来论述,在论述医疗行为是否存在过错的问题上,更是要结合卫生行政法规、部门规章以及诊疗操作规范、规程来论述。 在给有关部门书写报告时,也要注意以法律的规定来说理,明确事件性质,提出处理建议等,都应当在法律的范围内,做到合理、合法。,说理应当有针对性,说理必须针锋相对,有的放矢,才能发挥作用,解决问题。 在医疗纠纷诉讼的答辩状中尤其如此,答辩状应当针对原告诉状指控的情况和存在的问题逐一驳斥,阐明被告医疗机构的正确主张。,前后呼应,上下一致,说理以事实为根据,以法律为准绳,理由应当与事
14、实和法律相一致,同时理由还应当与结论和提出的意见、建议一致。前后呼应,上下一致,这样的论证才严谨,才具有逻辑性,才能令人信服。 如果前后脱节,互相矛盾,不能自圆其说,那么理由就没有说服力,结论和建议当然也不可能被采纳。,说明,以文字解说事物形状、性质、特征、成因、作用,以文字表述人物的经历、特征等,其表达方式就是说明。 说明的表达方式在法律文书中使用相当普遍。在现场勘查、病历文书封存等笔录中以说明为主。在其他法律文书中常与记叙、说理等表达方式结合在一起使用。说明主要是用来说明人物的基本情况,记载和解说现场勘查、物证封存的情况,还有就是说明有关规定的内容。 法律文书中的说明,要求真实、客观、具体
15、、明确,符合法律规定。,辞章规范,语言准确 句式规范 修辞妥帖 章法多样 逻辑严谨,语言准确,语义单一,排除歧义 法律文书的语言文字,首先要求明确肯定,语义单一,所要表达的意思必须准确、具体,不能含混不清,引起歧义,以利于理解和执行。不论是对案情事实的记叙、理由的阐述,还是对处理结果的说明,都必须明确肯定,排除歧义。诸如“大概”、“也许”、 “可能”之类的词是绝对排斥的。 模糊修辞,语言文字的结构也必须要符合语法,修饰词与被修饰词的位置关系,尤其是存在多个修饰词时,更要注意词序使用,运用不当也可以产生歧义。,两个当事人的委托代理人,两个当事人的委托代理人,偏正,偏正,术语确切,力戒生造,任何专
16、业性的文书都不可避免地使用一定的专业术语,法律文书中的专业术语更多,而涉及医疗争议事件处理的法律事务文书还会出现大量的医学专业术语。而且某些重要的法律术语都是对一定法律行为或者法律事实的高度概括,用其他生活中的词汇很难准确而科学地表述。,有的人为了简略,自恃高明,故意避开已有的术语,别出心裁,生造词语用于文中,让人读起来很别扭。 更有甚者,在有关法律文书中使用英文医学术语或者英文简写,给读法律文书的律师和法官造成理解上的障碍。,不规范缩写: 慢扁、化扁 双老白 风心二狭 前肥 慢胆急发 慢阑急发,称谓恰当,符合法律,凡事件处理过程中涉及的机关、执法人员以及有关当事人,都有一定的称谓。其中有的在
17、法律上是有专门称谓的,一定要用法律称谓。 比如原告、被告、委托代理人、法定代理人、法定代表人、证人、鉴定人等,要注意使用恰当,避免错用或者误用。 当事人有几个时,要分别写明,如原告张,原告单,以免混淆。 当事人为法人的,要写法人全称,如市第一人民医院,不要简称为一院,即使由于名称太长,为了叙述方便而使用简称,也一定要在该名称第一次出现时使用全称,并同时说明以后使用的简称,以后使用简称也要统一而固定。 对于生活中的称谓,应注意使用书面上的称谓而不要使用口头称呼,如夫妻应分别称谓“丈夫”、“妻子”,而不能使用口头常用的“男人”、“女人”、“老婆”、“老公”或笼统地称为“爱人”。,数量确切,力戒含混
18、,法律文书中常常要使用数量词,力求确切。 医疗纠纷事件常常会涉及一些药品用量、时间多少等数量词,药品用量一定要具体、明确,并且不可随意将药品单位省略。药品用量可能直接影响事件的定性。 时间有时可能不能太具体,但是估计书写约数时也应该做到不能偏差太大,否则让人难以把握、领会其中的时间含义。,句式规范,完整而贴切的语句 句式的调整与选择 主动、被动,表达明确 承接转折,文义连贯,完整而贴切的语句,法律文书中的语言属于规范的书面语言,语句力求完整,涉及当事人称谓的词,尽量少用省略句式,以免造成混淆。 如原告、被告等,在句子中或者担当某种行为的承受者,或者是某种行为的实施者,从句子成分上说,或者是句子
19、的宾语,或者是句子的主语,如果滥用省略,就可能出现责任不清、是非不明的情况。,举例,患者张之夫王,看到医师林从办公室出来,就手持铁棍迎了上去,猛击林头部,将林击倒。林从地上爬起来欲反抗,又被王打翻在地。这时王的儿子王也过来帮忙,王(儿子)用开水浇在医师林身上。,句式的调整与选择,在法律文书中有许多定型的句子,用以表达当事人的行为事实或对当事人行为的评价。但也有许多灵活运用的句式,根据叙述案情事实或者阐明理由的不同需要,灵活运用。下面介绍4种句式。,1. 用“原告诉称”、“被告辩称”等主谓短语,引出当事人间的诉辩意见。 2. 用“违反,属于”这种动宾语句明确问题的性质。 3. 用“为”这一目的句
20、,明确处理目的,或者实施某种行为的目的。 4. 用“以为”的状语结构,概括行为人的行为理由或行为手段。,举例,患者家属抢夺病历的行为,违反了医疗事故处理条例第9条的规定,扰乱医疗机构正常医疗秩序和医疗事故技术鉴定工作,属于严重的违法行为,依据该条例第59条的规定,可以移交公安机关处理。,为抢救患者生命,医生杨当机立断,在没有征求患者家属意见的前提下,给患者秦实施了气管切开术。 为实施报复行为,患者严之子严某某用事先准备好的菜刀,趁医师杨不备,猛砍杨医师的头部、胸部 患者靳以手术切口感染、没有治好病为由,要求医院退还其医药费,并赔偿其误工费、营养费、精神损失费等共计65万元。,主动、被动,表达明
21、确,在法律文书中对法律行为的实施,有主动的表达方法,也有被动的表达方法,究竟使用哪一种句式,应根据文中需要强调的重点来决定。 叙述当事人的主动行为,可以采用一般的主动句,即主谓句,如:患者林来院就诊;护士常叫来值班医师查看患者病情。 但有时为了强调受动的一方接受某种动作或者行为,可以将有的句子改为被动句。例如:患者病情经医师处理而得到缓解;患者住院病历被患者家属张强行抢走,从此医务人员再也没有见过该病历。 有时为了强调受动对象的受动情势,还可以结合使用“把字句”,例如:患者家属张把病历强行抢走;患者家属张把护士郑打伤。,承接转折,文义连贯,在法律文书中叙述连续的行为活动,多用承接句,以表达行为
22、的连贯性。 例如:但患者出现呕血之后,护士迅速叫来医师,推来抢救车,接通吸氧管,并做好随时抢救的准备。这里“叫来”、“推来”、“接通”、“做好”等一连串的动作,表明护理人员在接到患者的紧急呼叫后所做的一切医疗、护理上的准备,表现了医方在应对患者出现紧急病危情况下采取的有效处理措施。,在法律文书中也并不总是使用连贯陈述句式,有时也常常会使用转折句式。特别是遇到文义转折时,则多用转折复句。 例如:患者家属不同意对尸体进行解剖,也不同意将死者尸体移出病房,而且还企图在病房中为患者设置灵堂吊孝。但是,医院方面从院长到科主任,从经治医师到主管护士,都仍然在耐心劝说患者家属,动之以情,晓之以理,没有与患者
23、家属发生正面冲突。,修辞妥帖,风格朴素,语贵平实 叙事说理,运用直笔 语言庄重,言简意赅 修辞使用,恰当准确,风格朴素,语贵平实,法律文书的语言风格应力求朴素平实,不能渲染描绘,更不能夸张虚构。 文书中的语言重在如实反映。 一方面要如实反映事实,对事件发生时的情况,宜用平实的语言予以陈述,不作形容修饰;在语句中多使用限定词语,而少用或者不用修饰性词语。 另一方面要如实阐明医疗处理的理由和建议处理机关作出处理决定的法律依据。,叙事说理,运用直笔,法律文书中的叙事说理,贵在直陈,不用曲笔。 叙述案情事实,一般只用顺叙的方法,而不用文学作品中常用的倒叙、插叙、补叙等方法。 所谓顺叙,就是在叙述案件事
24、实情况时,应当以事件发生、发展的过程来记叙,以时间的推移为线索,写清事件的起因、发展、激化、冲突直至结局,从中自然而然地写出事件的来龙去脉、前因后果。目的是要让人了解事件发生的真实情况,而不是制造悬念,扣人心弦。,语言庄重,言简意赅,法律文书的语体属于公文语体,因而语言端庄郑重,是一种较为规范的书面语,必要时可以使用少量文言虚词。 “该”、“系”、“其”、“之”等,在文书中适当使用,可以使法律文书的语言简洁,避免啰嗦重赘。 文言虚词的恰当使用可以提高文书的表达效果,不恰当使用则会让人感觉文笔简陋,生硬死板。,举例,患者刘身患重病,长期瘫痪在床,生活不能自理。年月日,其丈夫张用马车将刘送来我院就
25、诊。 患者张身患糖尿病,长期不正规治疗,病情日渐恶化,其夫用马车送来我院就医。医师检查其身体时,其表现出身体极度虚弱,询问病史和病症,其都不能亲自叙述,由其丈夫代述之。,但是另一方面,又要注意必须文义赅备,反对苟简疏漏。所谓简洁,不是越越简越好,甚至随意苟简,影响文义。遇到关键情节必须具体详尽叙述之处,也还必须详写细写。 如果一味求简,词不达意或者漏掉了足以说明问题性质的关键情节,则是不符合要求的。当然,采用有闻必录的办法,记叙案情事实,枝蔓丛生,拉拉杂杂也是必须要避免的。,举例,事实和理由:2010年3月17日下午5时,被告杜南杰等四人对原告苑占军辱骂殴打,并在其过程中使用刀具对原告早成人身
26、损害。其侵权行为属实,有在场群众为证。原告健康权遭到侵害,身体受伤,并因此花费医疗费 元;治疗期间无法劳动另造成经济损害 元。侵权行为与危害结果存在当然因果关系。根据中华人民共和国侵权责任法第二条、第三条、第八条,中华人民共和国民法通则第一百一十九条,向人民法院起诉。,修辞使用,恰当准确,法律文书中的语言修辞同样有不容忽视的重要作用,但对于积极修辞方法的使用必须慎重。绝对排斥夸张、婉转等修辞手法,一般也不使用比喻、借代等所谓“积极修辞”手法。但是某些修辞,如“引用”、“示现”、“排比”等修辞格还是要经常使用的。 此外,有时为了增强语势,剖析事理,或者为了增强正反对比,明辨善恶,还要用到排比、对
27、仗等修辞格。但是这些修辞格的使用,都要根据实际案情,恰当使用,不可有损法律文书的实际内容。,引用:举凡引用当事人的原话、有关科学理论和论述、据以定性或裁量的法律条文内容等,都必然会使用“引用”修辞格。如:患者因“腹痛1周”来院就诊。引用法律条文内容主要在论述说理部分,需要注意,有时医院写法律文书引用法律条文,仅仅写“根据法第条的规定,”,这样的写法不能具体有力地说明问题,影响理由的论证力度,宜将条文内容引出。,示现:法律文书不要求刻意描绘当事人的行为事实,但必须如实反映当事人的行为活动情况,以使人具体真切地了解当事人的所作所为。“示现”修辞格就是如实再现情状的修辞手法,在记叙案件事实情况时多要
28、采用。 利用想象力,将过去、未来或无法亲眼目睹的事物,凭借文字的描述,呈现在读者的面前,就称为示现修辞法。示现修辞法可分为追述示现、预言示现、悬想示现三种。,举例: 否则,他的车子或许早已四轮朝天,不但病人延误了急救的机会,他自己也要头破血流了。,章法多样,由事及理,由理及断 重点突出,兼顾一般 矛盾揭示,焦点明确 论辩说理,章法多样,由事及理,由理及断,这是一种顺理成章的结构章法,在很多法律文书中都会用到。 在调查报告等文书中,一般要先讲明案情事实,然后阐述理由,最后才得出结论。,重点突出,兼顾一般,在案情复杂的案件中,叙述案情必须要有侧重,不可不加选择、平铺直叙。 比如在医疗机构撰写的诉讼
29、答辩状中,针对患方提出的诸多质疑,医疗机构应当对其进行归纳总结,结合法律规定,针对法律的要求,分成几点进行反驳,在归纳分类中照顾到原告提出的许多具体细节。 而不要采用一问一答式驳斥对方。因为医疗问题比较复杂,也比较专业,患方不明白不理解的地方比较多,因此,在诉讼中指出医方的“问题”或者“过错”就比较多,一问一答的办法反而失去答辩效果。,矛盾揭示,焦点明确,纠纷的发生就是因为当事人之间存在矛盾,因此,法律文书的书写必然要反映相应的矛盾。 医疗机构在撰写法律文书时,要注意抓住矛盾,揭示矛盾,明确焦点,解决实质问题。 由于医学的专业性比较强,有时法官、律师对此难以理解和知晓,容易受患者诉讼的煽情和左
30、右,医疗争议事件的实质矛盾暴露不出来,必然会不利于医方。医疗机构要冷静分析,从揭示矛盾入手来写答辩状和申诉材料,这样才可能将案件的审理引入正确的轨道。,论辩说理,章法多样,在侧重说理的法律文书中,如上诉状、申诉书、答辩状、庭审(鉴定会)发言等,说理章法较多,不拘一格。 据实说理,先叙后议。先讲清确认的案情事实,然后根据事实展开辩论。这样使辩论有理有据,说服力强,达到辩论、驳斥的效果。,欲进先退,步步紧逼。在辩护词、代理词、答辩状中多用。在确认对方指出的医方过错的前提下,进一步申诉说理,强调对方指出的案件事实仅仅是一种表象,实质问题是什么,在其后进行说理和分析。这样做步步对进而又合情合理,令人易
31、于接受,不致断然拒绝。 揭露细节,加深感染。有时患方的指控过多停留在案件的一般情况和表面现象上,隐藏对其不利的细节,为了说明医疗机构的医疗行为符合法律法规及诊疗操作规范,为了说明医务人员的工作尽心尽力,需要对案件中的一些细节加以披露,增加说理的效果,增强感染力。,逻辑严谨,概念准确,贯穿前后 判断准确,切忌武断 合理推理,合乎逻辑,概念准确,贯穿前后,法律上的概念,必须做到绝对准确,保持前后一致,准确限制其外延。 但是在诉讼中,有时患方会使用偷换概念的手法。或者使用的概念与法律、医学所定义不一致,或者在同一诉讼中同一概念的内容前后有变化,医疗机构要善于运用逻辑原理加以揭示。,举例,某中年女性患
32、者因盆腔肿物在某医院接受手术治疗,医院在术前制定了手术方案为“盆腔探查肿物切除”,术中明确是卵巢囊肿,需手术切除,在没有进一步征求患方意见的前提下,将患侧卵巢予以切除,术后患者身体恢复良好。患者出院后将医疗机构作为被告向人民法院起诉。患方在诉讼中称医疗机构在给其实施手术虽然没有造成损害后果,但是在手术前和手术过程中,没有告知其手术方式和手术风险,侵犯了其知情同意权,因而要求承担侵权赔偿责任。,病历书写基本规范(2010年版) 年龄与生日 手术者、手术医师、参加手术的医师 专业技术职务、专业技术职称、专业技术任职资格、专业技术职务任职资格 手术名称、手术方式,判断准确,切忌武断,法律文书中常常会
33、运用判断的思维形式表述文义。判断必须符合客观事物的实际情况,同时必须遵循思维规律。 判断有肯定判断与否定判断之分,还有全称肯定判断与全称否定判断之分。 要求判断必须符合客观事实 使用判断的思维形式还必须遵循思维规律中的同一律、排中律、不矛盾律等,合理推理,合乎逻辑,推理是在运用概念、判断的基础上,进一步进行更复杂的思维活动的思维形式。即从已有的判断推出另一个判断的思维形式,一般由两个或者3个判断组成。 推理的类型较多,常见的推理形式是演绎推理和归纳推理。 在法律文书的逻辑推理方面,有时还需要运用二难推理。,演绎推理是指前提与结论之间存在必然联系的一种推理形式,也就是前提蕴含着结论,前提为真,结
34、论也必为真;前提为假,结论也必为假。演绎推理是由一般的原理或者规律推演到个别事物中去的思维形式,在法律文书中往往把人所共知的前提省略,在论述理由部分中认定事实的结论实际是运用演绎推理的形式。 归纳推理与演绎推理正好相反,是从个别特殊的事物出发,得出共同的一般性的原则或规律的思维形式。归纳是由许多个别的判断中归纳出具有共同属性的一个判断。下面的例子就是患者的代理律师在使用归纳推理时出现了错误。,归纳推理错误的例子,患者冀因急性坏死性胰腺炎入住北京市医院,医院在诊断清楚之后,迅速为患者做了急诊手术,但是术后3天,患者还是死了。患者死亡后,又听说医院在最近1个月中,连续有4个病人因为“胰腺炎”而死亡
35、。于是聘请律师向法院提起诉讼。在法庭上,患方代理律师在其代理词中表述:“张因为胰腺炎在被告医院接受治疗而发生死亡,李因为胰腺炎在被告医院接受治疗而发生死亡,王因为胰腺炎在被告医院接受治疗而发生死亡,钱因为胰腺炎在被告医院接受治疗而发生死亡;急性坏死性胰腺炎并非不治之症,医书记载其死亡率只有30,并且在本市另外一家医院,马同样患有胰腺炎却痊愈出院了。可见被告医院不会治疗胰腺炎,却非要收治冀,被告医院在诊治患者冀的过程中存在缺陷和错误,因而应当承担赔偿责任。”,1994年患者丁某住院第4天死亡。该市医疗事故技术鉴定委员会认定患者的死亡原因与头孢拉啶药物所致严重即刻性过敏反应有关,属医疗意外,鉴定结
36、论为不属医疗事故。死者家属对鉴定结论有异议,遂以医院方未对患者及时抢救,延误了抢救时间为由,向法院提起诉讼,要求法院判令医院方承担经济赔偿4万余元。该法院经审理后,认为:根据某市医疗技术鉴定结论,医院方对患者死亡之事件的发生主观上并无过错,然而客观上因患者死亡给原告带来了一定损失,合计达3千余元。该笔损失可依据公平责任的承担原则,由原、被告双方分担民事责任。该法院遂依据民法通则第132条之规定,判决医院方承担原告的经济损失一千五百余元(即50)。,法官在该案例中采用了公平原则作出判决、处理。按照这种判决方式,实际上会出现这么一个二难推理: 如果医院医疗行为中有过错,那么医院对于其医疗行为过程中
37、给患者造成的损害就应当承担赔偿责任(过错责任); 如果医院在医疗行为过程中没有过错,那么其医疗行为过程中患者出现了损害后果,医院也应当承担赔偿责任(公平原则); 医院在行使医疗行为过程中出现损害后果后,或者有过错,或者没有过错; 所以,医院对其医疗行为所出现的损害后果都应当承担赔偿责任。,医疗机构内部处理医疗纠纷相关文书,医疗事故处理条例第13条规定:医务人员在医疗活动中发生或者发现医疗事故、可能引起医疗事故的医疗过失行为或者发生医疗事故争议的,应当立即向所在科室负责人报告,科室负责人应当及时向本医疗机构负责医疗服务质量监控的部门或者专(兼)职人员报告;负责医疗服务质量监控的部门或者专(兼)职
38、人员接到报告后,应当立即进行调查、核实,将有关情况如实向本医疗机构的负责人报告,并向患者通报、解释。,调查报告的结构和撰写要求,调查报告是对某一具体事物、事件、问题、经验等,有目的地进行调查研究后形成的文字材料。调查报告的种类很多,可分为基本情况的调查报告、典型经验的调查报告、查明问题的调查报告、综合性调查报告、专题性调查报告等等。医疗机构发生、发现医疗事故或者发生了可能引起医疗事故争议的事件后,常用的是为了查明问题而形成的专题性调查报告。 调查报告的一般结构包括标题、概况、调查内容、结论和落款。,调查报告的撰写要求,材料充分,情况真实 有叙有议,以叙为主 突出重点,集中明了,调查报告的种类,
39、临床、医技科室医疗过失报告 医疗质量管理部门对特定医疗事件的调查报告,包括两种 一种是单纯的事实情况调查报告, 一种是附建议、请示的事实情况调查报告 患方向医疗机构投诉后医疗机构作出的事件调查报告。 患者向卫生行政部门投诉时医疗机构的调查报告。 医疗事故争议综合分析报告,医疗事故行政报告及处理相关文书,执业医师法第29条:医师发生医疗事故时,应当按照有关规定及时向所在机构或者卫生行政部门报告。 医疗事故处理条例第14条:发生医疗事故的,医疗机构应当按照规定向所在地卫生行政部门报告。发生下列重大医疗过失行为的,医疗机构应当在12小时内向所在地卫生行政部门报告:(1)导致患者死亡或者可能为二级以上
40、的医疗事故;(2)导致3人以上人身损害后果;(3)国务院卫生行政部门和省、自治区、直辖市人民政府卫生行政部门规定的其他情形。,重大医疗过失行为报告,标题要醒目,如“医院重大医疗过失报告”; 概况要简明扼要,如“年月日时,我院急诊科因错误输血致一名患者死亡、二名患者人身损害。现将情况报告如下”; 报告内容不漏项。重大医疗过失报告内容包括: 医疗机构名称; 当事医务人员的姓名、性别、科室、专业、职务和/或专业技术职务、任职资格; 患者姓名、性别、年龄、国籍、就诊或入院时间、简要诊疗经过、目前状况; 重大医疗过失行为发生的时间、经过; 采取的医疗救治措施; 患方的要求; 省级以上卫生行政部门规定的其
41、他内容。,医疗事故报告,概况 概况要说明报告的目的和依据,即为什么或根据什么要写报告,要简略概括,集中明了。在简述起因后,可用现将情况报告如下之类的承启用语,转入报告内容。 报告内容 报告内容是主体部分,如果医疗事故争议未经医疗事故技术鉴定,由双方当事人自行协商解决的,报告的内容包括: (1)双方当事人签订的协议书,载明双方当事人的基本情况和医疗事故的原因、双方当事人共同认定的医疗事故等级、医疗过失行为责任程度以及协商确定的赔偿数额等; (2)协议执行计划或执行情况; (3)医疗机构对当事医务人员的处理情况; (4)医疗机构整改措施; (5)对当事医务人员的行政处理建议; (6)省级以上卫生行
42、政部门规定的其他内容。,如果医疗事故争议经医疗事故技术鉴定确定为医疗事故,双方当事人协商或卫生行政部门调解解决的,报告的内容包括: (1)医疗事故技术鉴定书; (2)双方当事人签订的协议书或行政调解书,载明协商确定的赔偿数额; (3)双方当事人签订的或行政调解达成的协议执行计划或执行情况; (4)医疗机构对当事医务人员的处理情况; (5)医疗机构整改措施; (6)对当事医务人员的行政处理建议; (7)省级以上卫生行政部门规定的其他内容。 落款 落款要写明报告的医疗机构。最后注明报告日期。,病历及可疑医疗物品封存记录,医疗事故处理条例第16条:发生医疗事故争议时,死亡病例讨论记录、疑难病例讨论记
43、录、上级医师查房记录、会诊意见、病程记录应当在医患双方在场的情况下封存和启封。封存的病历资料可以是复印件,由医疗机构保管。,医疗事故处理条例第17条:(1)可疑似输液、输血、注射、药物等引起不良后果的,医患双方应当共同对现场实物进行封存和启封,封存的现场实物由医疗机构保管;需要检验的,应当由双方共同指定的、依法具有检验资格的检验机构进行检验;双方无法共同指定时,由卫生行政部门指定。(2)疑似输血引起不良后果,需要对血液进行封存保留的,医疗机构应当通知提供该血液的采供血机构派员到场。,法条本身的缺陷 执行中的注意事项 三方参与,但并不排除医患双方自行封存 卫生行政部门参与 两个中立的见证人 制作
44、封存笔录(非常重要) 用书面文件的形式对封存病历的过程予以记录,病历封存笔录记录注意事项,封存病历前,应当复印2份,尽可能封存复印件 约定封存的期限,1年为限 逾期患方不到场视为放弃共同启封的权利 逾期启封病历应有见证人并制作封存笔录 来不及补记抢救记录的说明 有关文件未经上级医师审阅的说明 在场人签字,可疑医疗物品封存笔录记录注意事项,主要是注意告知被封存物检测时限,逾期不检测,将失去检测的价值。因此,医患双方努力寻找检测机构,尤其是基层,更是如此。 及时封存,不要拖延时间 原地封存,不要挪动地方 医疗物品上做标记,应当邀请患方共同进行,并在封存笔录上记录,答辩状,民事诉讼法的规定,被告向法院提交答辩状的期限是在收到起诉书副本后的15天内。 从我国民事审判实践看,被告一般均不按期向受诉法院提交答辩状,但实际上既不利于原告享有的了解对方当事人
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