第8讲 公司终止-20101218.ppt

1、第一节 公司解散,一、公司解散概述 公司解散（dissolution），是指已经成立的公司，基于一定事由的发生，致使公司法人人格发生消灭的行为和程序。 公司解散本身并不意味着公司的终止或者消灭。 公司解散必须基于一定事由的发生 。 公司解散既是一种行为，也是一种程序。,第一节,自愿,强制,vs,二、自愿解散 1. 自愿解散的概念 自愿解散（voluntary dissolution），或称为任意解散，是指基于公司自己意思解散公司的情形，通常包括基于公司章程规定或者股东决议而解散公司。 2. 自愿解散的情形 章程所规定事由的发生 公司法181条将“公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他

2、解散事由出现” 作为解散公司的事由之（一）。 股东会决议解散 公司法第181条将“股东会或者股东大会决议解散”作为解散公司的事由之（二）。,第一节,三、强制解散 1. 强制解散概述 强制解散（compulsory dissolution or involuntary dissolution），是指非由于公司自己的意志而解散公司的情形。 强制解散区分为二种情形：一是法定解散，二是命令解散。 法定解散是指基于法律的规定而发生的解散。 命令解散（dissolution by order），是指基于主管机关或者法院的命令而解散的情形。具体包括两种情形： 基于行政主管机关的命令而解散； 基于法院的命令而

3、解散。,第一节,2. 法定解散 法定解散（statutory dissolution），是指基于法律规定的公司解散事由的发生而解散公司的情形。主要包括如下二种情形： 股东经变动不足法定最低人数 在不承认“一人公司”的法制中，如果股东人数经变动不足法定人数的，公司须解散。 我国公司法虽然承认“一人有限责任公司”，但设立股份有限公司仍然要求应有“二人以上”为发起人。至于股东经变动少于二人如何？法律并没有对此进行明确规定。在法理上应解释为在我国公司法上，股东人数经变动不足法定人数并不构成解散公司的事由。,第一节,合并与分立 公司法第181条将“因公司合并或者分立需要解散”的，作为解散公司事由之（三）

4、。 在吸收合并中，被吸收的公司解散；在新设合并中，合并各方解散。而在公司分立的情况下，只是在解散分立时，才发生被分立的公司解散；而在存续分立时，存续公司和分立公司均不发生解散。 3. 行政解散 一些国家法律规定了行政解散。根据这些国家的法律规定，其所谓行政解散（administrative dissolution）主要是指因公司的违法行为而导致损害社会公共利益或者公司违反有关行政管理规定而由行政主管机关解散公司的情形。,第一节,公司法第181条将“依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销”作为解散公司事由之（四）。 我国有关法律、行政法规规定了广泛的行政解散情形，包括吊销营业执照、责令关闭、被撤

5、销等情形。 4. 法院裁判（judicial dissolution） 在上述行政处分中，当事人如果对行政处罚不服的，可以通过行政诉讼进行审查，法院一旦做出维持判决，则可强制执行。 在民事诉讼中法院可将强制歇业作为一项救济措施来援用，如制造伪劣药品致人损害的，法院可以强制解散企业。 公司被宣告破产。 因公司或者公司负责人违法而由法院主动解散公司。,第一节,法院经利害关系人申请而解散公司。 公司法第181条将“人民法院依照本法183条的规定予以解散”作为解散公司事由之（五）。 公司法第183条规定，公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股

6、东表决权10以上的股东，可以请求人民法院解散公司。 四、公司解散登记 大多数国家都规定公司解散后需要进行解散登记。我国公司法只规定了注销登记，而没有规定解散登记。解散登记具有特殊意义。,第一节,解散登记实际上是公司变动登记，解散登记不发生消灭公司人格的效果，因为公司解散后仍然需要进行清算；而注销登记则导致公司人格发生消灭，是公司清算结束的标志。 解散登记是对公司解散行为合法性的确认。 公司自解散登记之日其停止正常生产经营活动，公司进入清算解散。 五、公司继续 公司继续，是指解散后处于清算中的公司可以从清算中回转，依法恢复其营业能力。公司继续的情形包括如下几种： 公司因存续期限届满、章程规定的其

7、他解散事由出现或者股东会议决议解散的，可以由股东特别会议决定，使公司继续存在。我国公司法承认此种情形。,第一节,公司因不满法定人数而解散，可因新股东的加入而使公司继续存在。 公司设立无效已经判决确定，但无效原因仅限于部分股东，经其他全体股东同意，公司可以继续存在。有无效原因的股东视为退出。但该种规定只适用于两合公司和无限公司。 在破产解散情形，如果法院认可和解协议或者撤销破产宣告，股东会可以决定继续公司。 “休眠公司”可以经股东特别会议决定继续公司。,公司法第182条规定，公司有本法第181条第（一）项情形的，可以通过修改公司章程而存续。 依照前款规定修改公司章程，有限责任公司须经持有2/3以

8、上表决权的股东通过，股份有限公司须经出席股东大会会议的股东所持表决权的2/3以上通过。,第一节,第二节 公司清算,一、公司清算概述 公司清算（winding up/liquidation），是指公司解散后，处分公司财产以及了结各种法律关系以最终消灭公司人格的行为和程序。 清算中公司的法人人格于解散后，清算完结前仍然存在。但其权利能力只存在于清算范围内，而不得从事以营业为目的的其他法律行为。 清算人是清算中的法定代表人和业务执行机关，对内执行清算业务，对外代表清算中公司。 清算由一系列行为构成，并需要遵守相应的清算程序。 合并与分立无须进行清算。公司被宣告破产后进入破产清算。,第二节,二、清算方

9、式 1. 清算方式的一般分类 破产清算与非破产清算 任意清算与法定清算 普通清算与特别清算 特别清算，是指在普通清算程序开始后，因法定事由的发生而转入特别清算程序的清算。特别清算通常只适用于股份有限公司。 引动特别清算的原因有二：,第二节,普通清算的进行遇到“显著障碍”。 普通清算出现“债务超过之嫌”。 特别清算的特别之处在于法院和债权人的介入。 自行清算与强制清算 2. 我国公司法关于清算方式的规定 根据我国相关法律规定，清算可分为：自行清算、指定清算、行政清算以及破产清算。 但05公司法第184条仅保留了自行清算与指定清算两种方式。有关行政清算见诸于其他法律、行政法规。 同时，公司法第19

10、1条规定，公司被依法宣告破产的，依照有关企业破产的法律实施破产清算。,第二节,05公司法第184条规定，公司因本法第181条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起15日内成立清算组，开始清算逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。,自行清算，也即任意清算，是指公司自己自行组织的清算，适用于公司法规定的除合并分立之外的所有解散情形。 根据上条公司法规定，公司解散的，应当在解散事由出现之日起15日内成立清算组，开始清算。 指定清算，是指经利害关系人申请由法院指定

11、清算人进行清算的情形，适用于所有逾期不成立清算组的情形。 根据上条规定，我国公司法将利害关系人限定为债权人。,第二节,三、 清算人 1. 清算人概念 在我国法律中，清算人这一概念的使用颇不一致。有的法律使用“清算人”，有的法律使用“清算组”或者“清算组织”。 事实上，公司清算人由一人充任亦无不可。清算人既可是单数，也可以是一个集合的概念；既可以是自然人，也可以是法人。 我国公司法使用的是“清算组”这一概念。这表明在公司清算的情况下，法律要求清算人须由二人以上组成。我国公司法使用清算组这一概念虽然表明了清算人由一人清算人向团体清算人的发展趋势，但终究显得绝对。,第二节,2. 清算人资格 就清算人

12、积极资格而言， 法人是否可以担任清算人？原则上清算人应由自然人担任，但法人担任清算人也确实存在。譬如，在行政清算中，有关机关可以将清算事务委托给有关机构进行清算。再如，大多数公司法（包括我国公司法）允许股东充任清算人，但是股东却可能是法人。 是否应有住所要求？住所要求在法律上不应当规定，但在具体选任清算人则可以考虑。 是否应有专业知识和从业经验要求？法律不应当进行一律性规定，但在具体选任清算人则可以考虑。 关于清算人的消极资格，可以参照适用我国公司法关于董事、经理消极资格的规定。,第二节,3. 清算人的法律地位 清算中公司是原公司的继续，公司解散后，随着清算人的选任和组成，清算人代替了原公司的

13、机关而成为清算中公司机关，对内执行清算业务，对外代表公司。 4. 清算人的选任 任意清算情况下的清算人选任 公司法第184条规定，有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成 法院指定清算人 公司法第184条规定，逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。,第二节,5. 清算人人数和任期 清算人人数 绝大多数法律都没有规定清算人人数。这说明，清算人可以是一人，也可以是数人。不过实际上清算人往往由若干人构成。但根据我国公司法关于清算组的规定，公司清算应当以清算组的形式进行，因此，可理解为我国法律要求清算人应有二人以上

14、组成清算组。 清算人任期 原则上清算人任期随清算期限而定。也就是说，清算人没有独立的任期制度。但也有少数国家规定了清算人的任期，在这种情况下，清算人任期不得超过法定任期。,第二节,6. 清算人的解任 清算人辞职 一般而言，股东或者董事或者公务员担任清算人的不得辞职。 清算人失格 清算期间，清算人死亡、丧失民事行为能力、被宣告破产或者禁治产人或者被判刑罚丧失法定的清算人执业资格，当然解任。 决议 在清算人由董事会或者股东会选任的情况下，董事会或者股东会议决议可以解任清算人。,第二节,改定 在清算人由法院指定的情况下，法院可以解任清算人。 裁判解任 如果出现清算人明显不能胜任工作或者有重大违反清算

15、人义务的行为时，股东或者债权人可以申请法院裁判解任该清算人。 7. 清算代表人 在清算人为数人的情况下，原则上各清算人均有权代表清算中公司，即共同代表制。但法律或者章程或者股东决议或者行政决定或者法院决定另有规定的除外。,第二节,如果需要确定清算代表人，清算代表人由清算人会议决议决定。清算代表人权限包括清算代表人对外代表公司，如起诉、应诉或者签订合同。 代表清算人是否享有决定清算事务的权力？应该没有。实际上清算事务应当由全体清算人共同决定，由代表清算人负责执行或者代表。 如果章程或者其他文件或者决议或者决定对代表权进行限制，该种限制不得对抗善意第三人。但也有的法律规定，该种限制无效。 8. 清

16、算人登记 清算人选任后应当进行登记。 我国法律无此规定。,第二节,四、清算事务的执行 1. 清算人职权 公司法第185条规定，清算组在清算期间行使下列职权： （1）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单； （2）通知、公告债权人； （3）处理与清算有关的公司未了结的业务； （4）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款； （5）清理债权、债务； （6）处理公司清偿债务后的剩余财产； （7）代表公司参加民事诉讼活动。,第二节,2、通知与公告,公司法第186条规定，清算组应当自成立之日起10日内通知债权人，并于60日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起4

17、5日内，向清算组申报其债权。 债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。 在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。,第二节,3、制定清算方案 公司法第187条第一款规定，清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东会、股东大会或者人民法院确认。 4、实施支付与分配 公司法第187条第一款规定，公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。 清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营

18、活动。公司财产在未按前款规定清偿前，不得分配给股东。,第二节,5. 清算的中止与终止 清算的中止 公司法第188条规定，清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，应当向人民法院申请宣告破产。公司经人民法院裁定宣告破产后，清算组应当将清算事务移交人民法院。 清算的终止 公司法第189条规定，公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会、股东大会或者人民法院确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。,第二节,五、清算人的义务 公司法第190条规定，清算组成员应当终于职守，依法履行清算义务。 清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得

19、侵占公司财产。 清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。,第二节,第三节 公司接管,一、公司接管 1. 公司接管的概述 当公司发生纷争而陷入僵局导致公司利益已经或者正在或者可能遭受损失时，有关利害关系人可以申请法院实行接管。 公司接管的目的在于解决公司僵局。公司接管主要适用于封闭公司。 解决公司僵局问题有多种办法，如承认以股东协议的方式事先加以预防，允许少数股东申请法院强制解散公司。接管是解决公司僵局问题的方法之一。与解散公司或者宣告公司破产相比较，接管制度的设计实际上是为了提供一个更加简单、更加灵活和不太激烈的解决公司僵局问题的方法。,第三节,2. 公司接管

20、的条件 由于僵局导致公司或者利害关系人利益已经或者可能遭受损失； 且公司章程、细则或者任何股东书面协议所提供的解决僵局的救济都失灵。 3. 公司接管的程序 接管应由利害关系人向法院提出申请，经法院认可后指定接管人。 利害关系人：公司/股东/债权人 接管人:自然人/法人、一人/数人 接管期限由法院决定。,第三节,4. 公司接管的效力 公司控制权的转移。接管期间，接管人可以行使公司的全部或者部分权力，包括公司经营管理和处置公司资产的权力。该种权力的行使可以通过董事会（譬如，董事会在接管人的控制下继续履行职能），也可以完全取代董事会。 公司人格不中断。尽管接管期间，公司机关由接管人替代，但是公司的法

21、律地位不变，公司人格不发生终止。因此，接管期间公司的债权债务不因接管而发生变化。 接管人在行使公司权力时应当履行受信义务，即接管人权力的行使应当符合公司最佳利益。,第三节,5. 公司接管的终止 接管期限届满时的终止。接管期限届满，无论接管成功或者失败，接管均告终止。 接管期限届满前的终止。接管期限届满前，公司接管人采取合理措施使公司纷争得以解决，僵局得以打破，公司恢复正常经营能力，接管终止。 因合并或者破产而终止。如果公司被合并，接管任务完成，接管终止。接管期间，如果接管人发现公司已经丧失偿付能力，则应当转入破产程序。公司因转入破产程序而导致接管终止。,第三节,第四节 公司重整,一、公司重整概

22、述 1. 公司重整的概念 公司重整（corporate reorganization），是专门为陷入困境但却具有维持价值的公司而进行重建所设立的一项法律制度。公司重整的特征如下： 目的是为了挽救陷入困境的公司，并使其维持和更生。 适用的对象限于股份有限公司，而且限于公众公司。 须公司具有维持价值。 须发生在公司被解散或者被宣告破产之前。 须依照法定程序进行。,第四节,2. 公司重整的性质 就公司重整的实体性质而言，公司重整具有“团体契约”的性质。公司重整应由重整人拟订重整计划，提交关系人会议审议表决，并于审议通过及认可后由重整人据以执行。这些行为均属集体法律行为。关系人会议由债权人和股东组成，

23、分别就重整计划进行表决。表决规则为多数规则，少数服从多数。另外，重整计划须得到法院认可。经关系人会议决议并获得法院认可之重整计划对公司、债权人和股东具有拘束力。 从公司重整的程序性质来看，公司重整为非诉讼程序。公司重整的首要目的在于挽救濒临倒闭的企业，并非以对债权人为清偿或者对投资者为分配为直接目的。当然，重整也会涉及诉讼程序，但为例外。重整的诉讼程序准用民事诉讼法的规定。,第四节,二、公司重整的开始 1. 重整申请 重整申请人：一般而言，包括公司、股东和债权人。 申请形式：应以书面为之，为要式行为。 2. 法院裁定 法院审查 形式审查。譬如，拟申请重整之公司是否为股份有限公司，公司是否已经解

24、散或者宣告破产，申请程序是否合法，当事人是否合格等等。 实质审查。譬如，公司是否确有重整的原因及重建更生的可能。,第四节,法院裁定 法院依据检查人的报告，并参考主管机关的意见后，应做出准予重整或者驳回重整的裁定。 裁定前的处分和限制 为避免在法院做出裁定前公司有关负责人或其他利害关系人为不利于公司之行为，如公司负责人转移财产，个别债权人提前获得清偿等等，法院可依利害关系人申请或者依职权裁定对公司财产进行处分。这些处分和限制措施包括： 保全处分。 对公司业务予以限制。 对公司债务清偿予以限制。 禁止记名股份转让。 公司负责人对公司损害赔偿责任的核查及其财产的保全处分。 停止公司破产、和解或者强制

25、执行程序。,第四节,法院裁定的效力 对公司的效力。重整裁定送达公司后，公司业务经营及财产的管理处分权转移给重整人。公司股东会、董事会及监事会职权停止。 对债权人的效力。凡是在公司重整前成立的债权，在重整裁定后成为“重整债权”。重整债权，非依重整程序，不得行使。但重整裁定后所发生的公司债务则不受此限制。公司在重整裁定后发生的债务为“重整债务”。 对公司股东的效力。重整裁定后，公司记名股东依照股东名册确定申报和确定权利，无记名股东则应在规定期限内申报权利。 公司裁定重整后，公司破产、和解、强制执行以及其他因财产关系所发生之诉讼程序中止。但在裁定前由法院做出的处分不丧失效力。如果裁定前没有为处分行为

26、，裁定后如有必要，法院仍然可以基于利害关系人的申请或者依职权裁定处分。,第四节,三、公司重整的进行 1. 关系人会议 关系人会议是重整债权人与股东为参与重整而成立的法定议事机构。关系人会议的权力包括听取有关公司业务与财务状况报告及对公司重整的意见；审议及表决重整计划；决定其他有关重整计划。 第一次会议应由法院在裁定重整时决定日期和场所，会议时间应在债权人及股东申报债权和股权期间届满后一定时间。第二次会议则由重整监督人召集和主持。 关系人会议由债权人和股东组成。关系人因故不能出席会议，可以委托代理人出席。,第四节,关系人会议表决权应分别行使。 债权人与股东分别行使表决权。 不同的债权人与不同的股

27、东分别行使。 就债权人方面而言，分为优先重整债权人、有担保重整债权人和无担保重整债权人三类； 就股东方面而言，分为普通股股东和特别股股东（譬如优先股股东或者种类股股东）两类。 重整债权人的表决权以其债权金额比例确定；股东的表决权以其持股比例确定。另外，重整监督人虽然是会议主席，但既不是债权人也不是股东，不能行使表决权。 表决权行使方法。关系人会议分普通决议和特别决议。普通决议一般采取简单多数规则；特别决议一般采取绝对多数规则。,第四节,2. 重整计划 公司重整应由重整人拟订重整计划（reorganization plan）。重整人应将重整计划连同公司业务及财务报表提请第一次关系人会议审议。审议

28、通过后，重整须按照重整计划执行。 重整计划的内容：重整人自行拟订。但公司重整如有下列事项的，应当在重整计划中订明： 全部或者部分重整债权人或者股东权利变更。 全部或部分营业变更。譬如，公司经营范围的扩张或者缩小。 财产处分。譬如，公司财产的变卖。 债务清偿方法及其资金来源。譬如，延期或者分期清偿债务；变卖财产或者发行新股或者公司债筹集资金等。,第四节,公司财产评估标准和方法。 公司组织变更或者章程变更。 员工安排。譬如，员工裁减或者调动。 发行新股或者公司债。 其他重要事项。 重整计划的通过与认可 重整计划须经关系人会议表决通过后还需要报经法院同意，经法院认可后方为有效。已经发生法律效力的重整

29、计划对公司、股东和债权人发生拘束力，可以依法强制执行。 如关系人会议未能通过，则可由重整监督人上报法院，法院依公平合理原则指示进行调整后，可再次提交关系人会议表决。如仍未能再次获得通过，但公司却存在着重整价值，法院可以修正重整计划予以认可。,第四节,重整计划的重新审查 重整计划因情势变更或者有正当理由致使不能或者无须执行，法院可因重整监督人、重整人或者关系人申请裁定关系人会议重新审查。 重整计划的执行 重整计划的执行人为重整人。重整人在执行重整计划过程中，应当履行受信人之注意与忠实义务。重整人可以获取报酬，报酬多少由法院决定。 重整人有数人时，在决定重整事务时，应由多数重整人同意。重整人执行职务时应受重整监督人监督，重整人有违法行为的，重整监督人可以申请法院解除其职务，另行选派。,第四节,重整执行之变通 重整计划的执行可能需要采取一些变通措施： 譬如