第六章法律适用与裁判.ppt

1、第六章、法律适用与裁判,第一节 行政诉讼的法律适用 行政诉讼法律适用 在行政诉讼中，人民法院依据法律规范处理具体个案的活动，即人民法院利用司法权把法律规范的要求落实到具体社会生活中的活动。,最高人民法院关于印发关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要的通知法200496号 行政诉讼法 解释 立法法,一、行政诉讼的审理依据 （一）诉讼程序法律规范的适用 1、行政诉讼法 2、司法机关对行政诉讼法的司法解释 3、单行法律法规中关于行政复议和行政诉讼的程序规定 4、民事诉讼法的程序性规范,法律、法规及自治条 例和单行条例的适用,行政规章的适用,其他规范性文件的适用,依据（无条件适用）,参照（有条件

2、适用）,参考（类似参照）,（二）实体法律规范的适用（诉讼法52、53条 解释62条）,最高院的司法解释,援引（类似依据）,解释 第六十二条人民法院审理行政案件，适用最高人民法院司法解释的，应当在裁判文书中援引。 最高人民法院关于司法解释工作的规定 1997年第十四条司法解释与有关法律规定一并作为人民法院判决或者裁定的依据时，应当在司法文书中援引。援引司法解释作为判决或者裁定的依据，应当先引用适用的法律条款，再引用适用的司法解释条款。 2006年第二十七条 司法解释施行后，人民法院作为裁判依据的，应当在司法文书中援引。 人民法院同时引用法律和司法解释作为裁判依据的，应当先援引法律，后援引司法解释

3、。,（三）WTO规则的适用 1、原则上不能直接适用，仅具有间接适用力 2、特殊情况下，没有及时转换，可以直接适用,二、法律规范冲突及其适用规则 （一）不同级别的法律规范之间的冲突 适用上一位阶法律规范,（二）相同等级的法律规范之间的冲突 1、适用同一机关制定的相互冲突的法律规范的规则： （1）特别法优于一般法，特别条款优于一般条款 （2）新法优于旧法 2、适用不同机关制定的相互冲突的法律规范的规则： （1）部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。 （2）国务院部委制定、发布的规章与地方性法规之间不一致的，根据立法法86条，由国务院提出意见，国务院认为应当

4、适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规；认为应当适用部门规章的，应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决。,10-90-多选. 关于行政诉讼，下列哪些情形法院可以认定下位法不符合上位法？（ ） A.下位法延长上位法规定的履行法定职责的期限 B.下位法以参照方式限缩上位法规定的义务主体的范围 C.下位法限制上位法规定的权利范围 D.下位法超出上位法规定的强制措施的适用范围 答案：ABCD,解析最高人民法院关于印发的通知规定，下位法不符合上位法的常见情形有：（1）下位法缩小上位法规定的权利主体范围，或者违反上位法立法目的扩大上位法规定的权利主体范围；（2）下位法限制或者剥夺上位法规定的权利

5、，或者违反上位法立法目的扩大上位法规定的权利范围；（选项C）（3）下位法扩大行政主体或其职权范围；（4）下位法延长上位法规定的履行法定职责期限；（选项A）（5）下位法以参照、准用等方式扩大或者限缩上位法规定的义务或者义务主体的范围、性质或者条件；（选项B）,（6）下位法增设或者限缩违反上位法规定的适用条件；（7）下位法扩大或者限缩上位法规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围；（8）下位法改变上位法已规定的违法行为的性质；（9）下位法超出上位法规定的强制措施的适用范围、种类和方式，以及增设或者限缩其适用条件；（选项D）（10）法规、规章或者其他规范文件设定不符合行政许可法规定的行政许可，或者

6、增设违反上位法的行政许可条件；其他相抵触的情形。,第二节 行政诉讼的裁判,一、判决 （一）第一审判决的种类 诉讼法第54条 解释53-60条,维持判决,驳回诉讼 请求判决,确认合法 有效判决,肯定性判决,维持判决,条件 1、具体行政行为证据确凿 2、适用法律法规正确 3、符合法定程序 同时具备，缺一不可,驳回原告诉讼请求,解释第56条有下列情形之一的，人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求：（一）起诉被告不作为理由不能成立的；（二）被诉具体行政行为合法但存在合理性问题的；（三）被诉具体行政行为合法，但因法律、政策变化需要变更或者废止的；（四）其他应当判决驳回诉讼请求的情形。,04-77-多选. 某

7、区12户居民以某区规划局批准太平居委会搭建的自行车棚影响通风、采光和通行权为由，向法院提起行政诉讼，要求法院撤销规划局的批准决定。法院经审查，认定经规划局批准搭建的车棚不影响居民的通风、采光和通行权，且适用法律正确，程序合法。下列哪些说法是正确的？ A.原告应推选2至5名诉讼代表人参加诉讼 B.太平居委会为本案的第三人 C.法院应判决驳回原告的诉讼请求 D.法院应判决维持某区规划局的批准决定 答案：BD,解析：A错，最高人民法院关于执行若干问题的解释第14条第3款规定，同案原告为五人以上，应当推选一至五名诉讼代表人参加诉讼；在指定期限内未选定的，人民法院可以依职权指定。 B 对，行政诉讼法第2

8、7条规定，同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织，可以作为第三人申请参加诉讼，或者由人民法院通知参加诉讼。 C错，人民法院作出维持被诉具体行政行为的判决必须同时满足以下三个条件：证据确凿；适用法律、法规正确；符合法定程序。 D对，驳回原告诉讼请求判决。指经人民法院经审理认为原告的诉讼请求依法不能成立，但又不适宜对被诉具体行政行为作出其他类型判决的情况下，人民法院直接作出否定原告诉讼请求的一种判决形式。,确认判决,（一）确认合法或有效判决 解释第57条第1款人民法院认为被诉具体行政行为合法，但不适宜判决维持或者驳回诉讼请求的，可以作出确认其合法或者有效的判决。 条件 1、

9、被诉具体行政行为合法 2、不适宜用判决维持或者驳回原告诉讼请求,（二）确认违法或无效的判决 第2款有下列情形之一的，人民法院应当作出确认被诉具体行政行为违法或者无效的判决：（一）被告不履行法定职责，但判决责令其履行法定职责已无实际意义的；（二）被诉具体行政行为违法，但不具有可撤销内容的；（三）被诉具体行政行为依法不成立或者无效的。 第五十八条被诉具体行政行为违法，但撤销该具体行政行为将会给国家利益或者公共利益造成重大损失的，人民法院应当作出确认被诉具体行政行为违法的判决，并责令被诉行政机关采取相应的补救措施；造成损害的，依法判决承担赔偿责任。,撤销判决,诉讼法第54条 （二）具体行政行为有下列

10、情形之一的，判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出具体行政行为：1、主要证据不足的；2、适用法律、法规错误的；3、违反法定程序的；4、超越职权的；5、槛用职权的。解释第59条根据行政诉讼法第五十四条第(二)项规定判决撤销违法的被诉具体行政行为，将会给国家利益、公共利益或者他人合法权益造成损失的，人民法院在判决撤销的同时，可以分别采取以下方式处理： （一）判决被告重新作出具体行政行为； （二）责令被诉行政机关采取相应的补救措施； （三）向被告和有关机关提出司法建议； （四）发现违法犯罪行为的，建议有权机关依法处理。,履行判决,解释第60条第2款人民法院判决被告履行法定职责，应当指定履行的期

11、限，因情况特殊难于确定期限的除外。,变更判决,司法变更权有限原则 诉讼法第54条（四）行政处罚显失公正的，可以判决变更。,（二）二审判决 1、维持原判 2、依法改判 （1）依法撤销一审判决的部分或全部内容 （2）依法判决维持、撤销或变更被诉具体行政行为,二、裁定 在行政诉讼过程中，人民法院针对行政诉讼程序问题作出的裁决 三、决定 人民法院在诉讼期间，对诉讼中遇到的特殊事项作出的裁决,07-87-多选秦某租住江某房屋，后伪造江某的身份证和房屋所有权证，将房屋卖给不知情的吴某。房屋登记部门办理过户时未发现材料有假，便向吴某发放了房屋所有权证。江某发现房屋被卖时秦某已去向不明。江某以登记错误为由，提

12、起行政诉讼要求撤销登记。下列哪些选项是正确的？ A法院应判决房屋登记部门撤销颁发给吴某的房屋所有权证 B吴某是善意第三人，房屋登记部门不应当撤销给吴某颁发的房屋所有权证 C江某应当先申请行政复议，对复议决定不服的，才能向法院起诉 D江某提起行政诉讼最长期限是20年，自房屋登记机关作出过户登记之日起计算 答案：AD,解析：本案中江某是房屋的所有权人，而秦某是侵权人，所有权人的利益具有优先性，所以江某的权利应得到优先保护，所以A是正确的，B是错误的。行政复议法第30条规定，公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然

13、资源的所有权或者使用权的，应当先申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院提起行政诉讼。本案中的情形显然是不需要先进行行政复议的，所以C项是错误的。行政诉讼法解释第42条规定，公民、法人或者其他组织不知道行政机关作出的具体行政行为内容的，其起诉期限从知道或者应当知道该具体行政行为内容之日起计算。对涉及不动产的具体行政行为从作出之日起超过20年、其他具体行政行为从作出之日起超过5年提起诉讼的，人民法院不予受理。所以D项是正确的。综上，本题的正确选项是AD.,04-43-单选.某化工企业生产国家明令淘汰的产品，某技术监督局依据产品质量法某条的规定作出罚款2000元的处罚决定。该企业不服

14、，提起行政诉讼，法院经审查以技术监督局的处罚决定适用法律不当为由判决撤销了处罚决定。下列哪一说法是正确的？ A.技术监督局不得再对该企业作出行政处罚 B.技术监督局不得再对该企业作出罚款决定，但可以作出其他行政处罚 C.技术监督局可以依据原处罚决定适用的产品质量法条文规定作出与原来不同的处罚决定 D.技术监督局可以依据原处罚决定适用的产品质量法条文规定以外的相关条款作出与原来相同的处罚决定 答案：D,06-45-单选法院在审理某药品行政处罚案时查明，药品监督管理局在作出处罚决定前拒绝听取被处罚人甲的陈述申辩。下列关于法院判决的哪种说法是正确的？ A拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序，应判决撤销行

15、政处罚决定，并判令被告重新作出具体行政行为 B拒绝听取陈述申辩属于程序瑕疵，应判决驳回原告的诉讼请求 C拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序，应判决确认行政处罚决定无效 D拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序，应判决确认行政处罚决定不能成立 答案：C,根据行政处罚法四十一条：拒绝听取当事人的陈述申辩，行政处罚决定不能成立。 因为在行政诉讼法典以及行诉法解释第57条中没有确认行政处罚决定不能成立的法定判决种类，即实践中不成立的也得判决其无效，所以应当适用判决确认行政处罚决定无效的法定判决种类。故而本题作为单选题只能选C选项,07-93-任选 某公司提起行政诉讼，要求撤销区教育局作出的关于不同意申办花蕾幼

16、儿园的批复，并要求法院判令该局在20日内向花蕾幼儿园颁发独立的办学许可证。一审法院经审理后作出确认区教育局批复违法的判决，但未就颁发办学许可证的诉讼请求作出判决。该公司不服一审判决，提起上诉。下列说法正确的是： A二审法院应当裁定撤销一审判决 B二审法院应当维持一审判决 C二审法院可以裁定发回一审法院重审 D二审法院应当裁定发回一审法院重审，一审法院应当另行组成合议庭进行审理 答案：AD,解析：行政诉讼法解释第71条，原审判决遗漏了必须参加诉讼的当事人或者诉讼请求的，第二审人民法院应当裁定撤销原审判决，发回重审。由此，A是正确的，BC是错误的。该解释第69条，第二审人民法院裁定发回原审人民法院

17、重新审理的行政案件，原审人民法院应当另行组成合议庭进行审理。由此，D是正确的，本题正确答案是AD.,第三节、特殊制度,一、撤诉 1、申请撤诉：诉讼法第48条 2、按撤诉处理：解释第49条第1款 解释37条 （1）经合法传唤，无正当理由拒不到庭 （2）未经法庭许可中途退庭 （3）未按规定预交案件受理费 撤诉后，原告不得以同一事实和理由重新起诉，但案件受理费除外 解释36-37条,11-50-单选县环保局以一企业逾期未完成限期治理任务为由，决定对其加收超标准排污费并处以罚款1万元。该企业认为决定违法诉至法院，提出赔偿请求。一审法院经审理维持县环保局的决定。该企业提出上诉。下列哪一说法是正确的？ A

18、加收超标准排污费和罚款均为行政处罚 B一审法院开庭审理时，如该企业未经法庭许可中途退庭，法院应予训诫 C二审法院认为需要改变一审判决的，应同时对县环保局的决定作出判决 D一审法院如遗漏了该企业的赔偿请求，二审法院应裁定撤销一审判决，发回重审,【考点】行政处罚、行政强制措施、一、二审判决 【解析】选项A错误。本题中加收超标排污费是行政强制，罚款是行政处罚。 选项B错误。行政诉讼法解释第四十九条第一款规定，原告或者上诉人经合法传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理。本题中，该企业作为原告，若未经法庭许可中途退庭的，按撤诉处理。 选项C正确。行政诉讼法解释第七十条规定，第

19、二审人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉具体行政行为作出判决。 选项D错误，行政诉讼法解释第七十一条第三款规定，原审判决遗漏行政赔偿请求，第二审人民法院经审理认为依法应当予以赔偿的，在确认被诉具体行政行为违法的同时，可以就行政赔偿问题进行调解；调解不成的，应当就行政赔偿部分发回重审。,二、缺席判决 诉讼法第48条 被告无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决。 解释第49条第2款 原告或者上诉人申请撤诉，人民法院裁定不予准许的，原告或者上诉人经合法传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可而中途退庭的，人民法院可以缺席判决。,三、财产保全和先予执行,（一）财产保全 解释第48条第1

20、款人民法院对于因一方当事人的行为或者其他原因，可能使具体行政行为或者人民法院生效裁判不能或者难以执行的案件，可以根据对方当事人的申请作出财产保全的裁定；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以依法采取财产保全措施。,（二）先予执行 第48条第2款 人民法院审理起诉行政机关没有依法发给抚恤金、社会保险金、最低生活保障费等案件，可以根据原告的申请，依法书面裁定先予执行。 第3款 当事人对财产保全或者先予执行的裁定不服的，可以申请复议。复议期间不停止裁定的执行。 第94条在诉讼过程中，被告或者具体行政行为确定的权利人申请人民法院强制执行被诉具体行政行为，人民法院不予执行，但不及时执行可能给国家利

21、益、公共利益或者他人合法权益造成不可弥补的损失的，人民法院可以先予执行。后者申请强制执行的，应当提供相应的财产担保。,10-47-单选.陈某申请领取最低生活保障费，遭民政局拒绝。陈某诉至法院，要求判令民政局履行法定职责，同时申请法院先予执行。对此，下列哪一说法是正确的？（ ） A.陈某提出先予执行申请时，应提供相应担保 B.陈某的先予执行申请，不属于行政诉讼法规定的先予执行范围 C.如法院作出先予执行裁定，民政局不服可以申请复议 D.如法院作出先予执行裁定，情况特殊的可以采用口头方式 答案C,考点先于执行 解析选项A错误。行政诉讼法及其司法解释并没有规定申请先于执行时要提供相应的担保。 选项B

22、、D错误。行政诉讼法解释第48条第2款规定，人民法院审理起诉行政机关没有依法发给抚恤金、社会保险金、最低生活保障费等案件，可以根据原告的申请，依法书面裁定先予执行。据此可知，陈某的先予执行申请，属于行政诉讼法规定的先予执行范围；另外，要以书面形式作出先于执行的裁定，而不能以口头形式作出。 选项C正确。行政诉讼法解释第48条第3款规定，当事人对财产保全或者先予执行的裁定不服的，可以申请复议。复议期间不停止裁定的执行。,05-89-多选. 对下列哪些案件人民法院可以适用先予执行？（ ） A.10岁孤儿王某起诉要求乡人民政府顿发孤儿生活供养证的 B.伤残军人罗某起诉要求县民政局发放抚恤金的 C.张某

23、被工商执法人员殴打致残起诉要求赔偿的 D.王某因公致残起诉要求某市社会保险管理局支付保险金的 答案：BD,解析：根据最高人民法院关于执行中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释第48条第2款，人民法院审理起诉行政机关没有依法发给抚恤金、社会保险金、最低生活保障费等案件，可以根据原告的申请，依法书面裁定先予执行。据此，选项BD正确。,四、审理程序延阻,（一）延期审理 参照民诉的有关规定 （二）诉讼中止 解释第51条 （三）诉讼终结 解释第52条,时间 = 一审期间、二审期间、再审期间 方式 = 主动改变 + 法院建议改变 条件 = 复议改变三情形之一 + (履行职责、补救补偿、行政裁决案件认可和解

24、),五、被告在一审期间改变被诉具体行政行为的处理,基本规则：解释第50条 1、应当书面通知人民法院 2、对于原告和第三人 （1）如果对改变后的具体行政行为满意，一般会引起撤诉，此时由人民法院裁定是否准许 （2）原告或者第三人对改变后的行为不服提起诉讼的，人民法院应当就改变后的具体行政行为进行审理。 （3）被告改变原具体行政行为，原告不撤诉，人民法院经审查认为原具体行政行为违法的，应当作出确认其违法的判决；认为原具体行政行为合法的，应当判决驳回原告的诉讼请求。 （4）原告起诉被告不作为，在诉讼中被告作出具体行政行为，原告不撤诉的，人民法院继续审查被告的不作为是否合法。,解释第五十条被告在一审期间

25、改变被诉具体行政行为的，应当书面告知人民法院。原告或者第三人对改变后的行为不服提起诉讼的，人民法院应当就改变后的具体行政行为进行审理。被告改变原具体行政行为，原告不撤诉，人民法院经审查认为原具体行政行为违法的，应当作出确认其违法的判决；认为原具体行政行为合法的，应当判决驳回原告的诉讼请求。原告起诉被告不作为，在诉讼中被告作出具体行政行为，原告不撤诉的，参照上述规定处理。,下列情况属于或可以视为行政诉讼中被告改变被诉具体行政行为的是：（09/99/不定选） A被诉公安局把拘留三日的处罚决定改为罚款500元 B被诉土地局更正被诉处罚决定中不影响决定性质和内容的文字错误 C被诉工商局未在法定期限答复

26、原告的请求，在二审期间作出书面答复 D县政府针对甲乙两村土地使用权争议作出的处理决定被诉后，甲乙两村达成和解，县政府书面予以认可 答案：ACD,解析：本题考核行政诉讼程序中被告改变原具体行政行为的情况。 “改变原具体行政行为”包括：（一）改变原具体行政行为所认定的主要事实和证据的；（二）改变原具体行政行为所适用的规范依据且对定性产生影响的；（三）撤销、部分撤销或者变更原具体行政行为处理结果的。故ACD正确。,六、合并审理,解释第46条有下列情形之一的，人民法院可以决定合并审理：（一）两个以上行政机关分别依据不同的法律、法规对同一事实作出具体行政行为，公民、法人或者其他组织不服向同一人民法院起诉的；（二）行政机关就同一事实对若干公民、法人或者其他组织分别作出具体行政行为，公民、法人或者其他组织不服分别向同一人民法院起诉的；（三）在诉讼过程中，被告对原告作出新的具体行政行为，原告不服向同一人民法院起诉的；（四）人民法院认为可以合并审理的其他情形。,七、行政附带民事诉讼,解释第61条被告对平等主体之间民事争议所作的裁决违法，民事