第一章+公司与公司法（上传）.ppt

1、华东政法大学 何颖,1,公 司 法,何 颖,2009-2010第一学期,华东政法大学 何颖,2,关于参考文献：,书籍 教材类（举例） 施天涛：公司法论（第二版），法律出版社2006年7月出版。 甘培忠：企业与公司法学（第五版），北京大学出版社2007年5月出版。 论著类（举例）: “法学论丛-民商法系列、国际金融法系列” “商事法专题研究文库” 译著类（举例）: 美弗兰克伊斯特布鲁克等：公司法的经济结构，张建伟、罗培新译，北京大学出版社2005年1月出版。 “公司法与公司治理译丛”, 例如席尔瓦股利政策与公司治理 法规、案例类（举例） 教学案例 vs.案例选 范健：公司法教学案例，法律出版社2

2、005年1月出版 最高人民法院编：人民法院案例选（1992年10月至今）,华东政法大学 何颖,3,关于参考文献：,报刊 CSSCI期刊 以书代刊：如民商法论丛、中国商法评论、公司法律评论 财经类报刊：如财经、21世纪经济报道 网络 数据库：CNKI中国期刊网、人大复印资料上的期刊数据，北大法意等案例数据等 专业网站：中国民商法律网、北大法律信息网、经济法网、公司法律资讯网等,华东政法大学 何颖,4,关于考核：,成绩构成 期中考查25% 发言、出勤15% 期末考试60% 联系方式 网络课堂 ,华东政法大学 何颖,5,第一章 公司与公司法,考核要点 公司的概念 公司的特征 公司与独资企业、合伙企业

3、的比较 公司法规则的类别,华东政法大学 何颖,6,一、公司的定义 公司是一系列契约的“联结点”（经济学意义上的公司） 公司是公司制度的集合（法律意义上的公司） 美国示范商事公司法：公司是指受本法令管辖的营利性公司。 日本2005年公司法：公司，指股份有限公司、无限公司、两合公司或合作公司。公司为法人。 我国2005年公司法：本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。,第一节 公司概述,华东政法大学 何颖,7,二、公司的特征 （一）以营利为目的 1、公司的营利性 营利行为 确定性和连

4、续性 营利盈利 区别于公益社团法人、财团法人、政府机构 2、股东的营利性 股东利益最大化是公司的根本目标 例如,我国公司法第75条1项,华东政法大学 何颖,8,法人的分类 营利法人：公司 社团法人 中间社团法人：校友会等 法人 公益社团法人：医院、学校 财团法人：基金会、私立学校,华东政法大学 何颖,9,（二）独立法人： 1、独立人格 公司独立于股东，股东死亡或更替不影响公司的存续。 公司具有独立民事权利能力和民事行为能力,华东政法大学 何颖,10,公司权利能力受到一定限制 专属于自然人的权利的限制 法律或公司章程的限制 问：公司名誉权受到侵害，是否有权请求精神损害赔偿？ 2、独立财产： 投资

5、者一旦向公司出资，资产的所有权即归于公司，股东获得股东权,华东政法大学 何颖,11,比较2005年公司法第3条和1999年公司法第4条关于“法人财产权”的规定：,2005年公司法第3条，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。 1993年公司法第4条，公司股东作为出资者按投入公司的资本额享有所有者的资产受益、重大决策和选择管理者等权利。 公司享有由股东投资形成的全部法人财产权，依法享有民事权利，承担民事责任。公司中的国有资产所有权属于国家。,华东政法大学 何颖,12,3、独立责任 股东以其认缴的出资或认购的份额为限对公司债务承担有限责任 公司以其

6、全部财产对公司的债务承担责任 公司员工、其他公司等经济组织不对公司债务承担责任 -例外：公司法人人格否认,华东政法大学 何颖,13,法人的本质是什么?,法人“拟制说”：法人在现实中并不存在，是法律拟制出来的权利义务主体。 法人“否定说”：法人是为了特定目的形成的财产或自然人的集合，法人本身不是独立的法律人格。 法人“实在说”：法人客观存在于社会，依自己的意思由自己的机关采取行动。 问题：先有公司还是先有公司法？,华东政法大学 何颖,14,专题：公司法人人格否认,公司法人人格否认理论： 不同国家称法不同：比如，在美国称作“揭开公司面纱”（lifting the corporation veil）

7、，英国使用“刺破公司面纱”(piercing the corporate veil) ，而德国称为“直索责任”等等。 通说：在个别处于支配地位的股东滥用股东有限责任和公司法人资格的情况下，否定公司与其背后的股东各自独立的人格及股东的有限责任，责令公司的股东对公司债权人或公共利益直接负责。 对公司法人人格否认制度的基本态度：股东有限责任为基本原则，公司法人人格否认为例外,华东政法大学 何颖,15,我国公司法的相关规则 第20条3款规定了公司法人人格否认的一般规则，第64条为特殊规则 适用条件 主体：公司债权人为原告，股东为被告 行为：股东滥用公司人格的行为 结果：滥用行为造成了严重损害后果，并且

8、二者之间存在因果关系,华东政法大学 何颖,16,天创公司(被告1),国讯公司,长恒公司(被告2),汉信公司,马志平出资90%(被告3),实际出资 94%,实际出资 86%,实际出资 100%,马妻出资10%,南京熊猫移动公司 (原告),借款协议,案例:,实际出资 55%,问：长恒公司和马志平应否就天创公司的债务承担连带清偿责任？,华东政法大学 何颖,17,（三）社团性 1、人的集合：公司由2人以上的股东组成 2、共同出资行为：公司组成方式是股东共同出资 3、例外：一人公司,人合企业 （人合性最强）,资合企业 （资合性最强）,合伙企业,有限合伙企业,有限责任公司,股份有限公司,华东政法大学 何颖

9、,18,（四）社会性 1、公司营利性与社会性的辩证关系： 从自身长远利益出发，公司需要承担一定的社会责任。 从社会需求出发,公司追求股东利益最大化应当符合社会发展的基本宗旨。 公司承担社会责任，归根结蒂仍然是 因“利”为“善” 2、公司的社会责任理论,华东政法大学 何颖,19,专题: 公司的社会责任 （corporate social responsibility）,公司社会责任理论溯源 伯利-米恩斯（Berle-Means）命题 “相关利益者”（ stakeholders theory ）理论 基于“相关利益者”理论的参考性定义 刘俊海：“所谓公司的社会责任，是指公司不能仅仅以最大限度地为股

10、东营利为存在的唯一目的，而应当最大限度增进股东利益之外的其他所有社会利益，包括但不限于消费者利益、雇员利益、债权人利益、社区利益等。 公司社会责任理论的制度实践 法律：美国公司法（举例） 行业规则：SA8000社会责任标准认证（举例）,华东政法大学 何颖,20,我国公司法的规定 第5条：公司从事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵守社会公德、商业道德，诚实守信，接受政府和社会公众的监督，承担社会责任。 其他规定,华东政法大学 何颖,21,（五）依法成立 1、法定条件 2、法定程序,华东政法大学 何颖,22,第二节 公司及其他企业的法律形态,一、企业（enterprise）概述 1、企业的定义：

11、企业是依法成立、具备一定组织形式，以营利为目的，专门从事商事经营活动的经济组织。 2、分类 -按法律形式不同，企业分为独资企业、合伙企业和公司企业 -按企业财产的归属性质，分为国有企业、私营企业、集体所有制企业 -按资本金是否含有外资成份，分为外商投资企业和内资企业,华东政法大学 何颖,23,二、独资企业、合伙企业和公司的比较 1、独资企业（sole proprietorship）：由一个自然人投资并兴办的企业 2、合伙企业(enterprise of partnership):合伙企业种类多样。其中的普通合伙企业往往直称为合伙企业是指由二人以上根据合伙协议共同投资，共同经营，共享权益共负盈亏

12、的企业。 3、公司企业（company, corporation）：以营利为目的，由股东出资成立的，以其全部财产对外承担责任的社团法人。,华东政法大学 何颖,24,关于合伙企业 -2007年合伙企业法规定了三类合伙企业 普通合伙 有限合伙 特殊普通合伙,华东政法大学 何颖,25,独资企业、合伙企业、公司三者在投资者构成、责任形式、法律人格上的比较：,无限责任,负债,独资企业,一名自然人,企业的债权人,出资,华东政法大学 何颖,26,无限责任,负债,（普通）合伙企业,两名以上投资人,企业的债权人,出资,华东政法大学 何颖,27,思考：企业法律形式的选择，需要考虑哪些因素？,有限责任,负债,公司,一名或数名股东,企业的债权人,出资,华东政法大学 何颖,28,一、公司法的概念 1、定义：公司法是规范公司的设立、组织和行为的法律规范的总称。 2、性质： 公司法属于私法中的商事法 公司法是商业组织法和商事行为法的结合 公司法是兼具国际法属性的国内法,第三节 公司法概述,华东政法大学 何颖,29,二、公司法的渊源 1、公司法的渊源有成文法和判例法两类 无论大陆法系还是英