国际商法 第三章 代理法.ppt

1、,第三章 代理法,第一节 代理法概述 第二节 代理的法律关系 第三节 承担特别责任的代理人 第四节 中国的外贸代理制,本章的重点内容： 1、代理的概念 2、无权代理、表见代理以及两者的区别 3、代理关系的终止 4、代理人与被代理人的关系 5、代理人与第三人的关系,一、代理法的概念 代理法是调整代理关系的法律规范的总称。 二、代理的概念 代理是指代理人（Agent）按照被代理人的授权或者法律规定，代表被代理人同第三人订立合同或从事其他的有法律意义的行为，由此产生的权利与义务对被代理人发生效力。 代理涉及三方主体： 代理人 被代理人 第三人,第一节 代理法概述,本人 代理人 第三人,被代理人（本人

2、）与代理人的代理关系是基于民商法、合同法的规定而产生的，该法律关系属于代理关系中的内部法律关系。 被代理人（本人）、代理人与第三人的法律关系，是基于代理行为产生的，属于代理中的外部法律关系。,三、代理权的产生 （一）大陆法的规定 1、意定代理 意定代理又称为委托代理，是基于本人的意思表示而产生的代理权，即通过本人的授权行为而产生的代理。这是最常见的一种代理。 2、法定代理 法定代理是代理人依据法律的规定直接获得代理权的代理，具有这种代理权的代理人为法定代理人。法定代理是作为意定代理不可缺少的补充。,法定代理人主要基于以下几种情况产生： (1)依据法律规定而享有代理权，如父母对未成年子女 (2)

3、依据法院的选任产生代理权，如法院选定的破产管理人、监护人以及清算人 (3)因私人的选任而产生代理权，如未成年人的亲属所选任的监护人或遗产管理人等,（二）英美法的规定 英美法认为代理权的产生主要有以下几种方式 1、明示授权 所谓明示授权是指被代理人以明示的方式授予代理人代理权，即明确指定某人作为自己的代理人。 代理协议既可口头又可书面，特殊情况下必须书面： (1)被代理人要求代理人用签字蜡封的方式与第三人订立合同，被代理人才须用签字蜡封授权。,(2)如果某人是公司的代理人，他就必须经要式的文书指定； (3)代理人从事代表公司董事签署公司发起书或经公司董事同意进行的活动时，必须经过书面授权。,2、

4、默示授权 默示授权是指基于被代理人的言辞或行为，致使代理人或第三人相信代理人有权代替被代理人从事某种法律行为而产生的代理权。 主要有以下几种情况： (1)以言语或者行为默示而产生的代理权。 (2)以身份关系、合作行为推定产生的代理。,3、客观必须的代理 客观必须的代理是指在某一当事人根据法律关系受托管理他人财产的情况之下，如果发生了为保护该财产的紧急情况而必需代理时，在该当事人与财产所有人之间依法产生的代理关系。,(1)行使这种代理权是实际上和商业上所必需的； (2)代理人在行使这种代理权之前无法与被代理人取得联系以得到本人的指示； (3)代理人所采取的措施必须是善意的，并且必须考虑到所有有关

5、当事人的利益。,4、追认的代理 追认代理是指代理人未经授权或超出了授权范围，以被代理人的名义同第三人订立了合同，实施代理行为，事后该行为得到了被代理人的批准或承认的代理。 追认代理应当具备以下条件： (1)代理人在订立合同时必须声明其是以被代理人的身份订立合同。如果代理人在没有得到授权的情况下，打算替被代理人订立合同，他就应该把这种意图事先告诉第三人，且原则上应指出或第三人可以推定出被代理人的姓名或商号。,(2)被代理人应在代理人进行代理行为期间和追认代理期间具有进行该授权的行为能力，这主要是针对法人 (3)本人对合同进行追认前必须了解主要内容。如果代理人隐瞒了主要事实，在追认代理行为时，被代

6、理人已进行的追认没有约束力。 (4)被代理人必须在第三人撤销其与代理人所进行的行为之前进行追认，且被追认的代理行为必须合法，无法律效力的行为不能追认。 (5)必须是对法律行为的全部而不是部分的追认。,四、无权代理 无权代理，是指行为人没有代理权而以他人名义进行的代理行为。 （一）狭义的无权代理 概念：代理人在既无代理权，也没有从表面上使第三人相信其具有代理权的情况下，以被代理人名义进行的代理行为。 大陆法系各国法律规定：行为人的无权代理行为对被代理人不产生任何法律效力，除非被追认,为了保护第三人的利益，大陆法系国家为第三人设定了催告权和撤回权制度。 催告权是指第三人可以自行规定一个合理期限，催

7、告本人明确承认或者否认无权代理人的代理行为，如果被代理人逾期不作表态，视为否认其代理行为。 撤回权是指在本人对无权代理行为进行追认之前，第三人有权撤回与无权代理人所为的行为。但如果第三人在为有关法律行为时已经知道代理人是没有代理权的，则不能撤回。,（二）表见代理 概念：表见代理是无权代理的一种特殊形式，是指行为人虽然没有代理权，但善意第三人客观上有充分的理由相信行为人具有代理权，而与之为法律行为，该法律行为的后果直接由被代理人承担的代理。 表见代理与狭义的无权代理的区别是： 1、发生无权代理，纯因无权代理人的过失，被代理人没有过失，而表见代理的发生是由于被代理人的原因，由其过失所导致，这是两者

8、最大的区别所在。 2、无权代理中，第三人主观上的状态不予考察，即第三人是否知道行为人为无权代理人，不影响无权代理的成立，而表见代理中，第三人必须是善意的，否则不能构成表见代理。,表见代理的构成要件： 1、必须是“代理人”以本人名义实施意思表示或者受领意思表示。 2、必须是被代理人以其行为表示赋予行为人以代理权。这一表示可以是作为的或不作为的，只要是第三人相信无权代理人有代理权即可。 3、被代理人存在过失。 4、第三人在行为时是善意无过失的。 5、必须是委托代理，在法定代理中不存在授权行为，因此也不存在表见代理。,甲长期担任A公司的业务主管，在A公司有很大的代理权限。在甲的努力下，A公司生意兴隆

9、，新老客户遍及世界。由于甲公司的董事长嫉妒甲的才能，无理解雇了甲。甲怀恨在心，于是在遭解雇一个月后，继续以A公司的名义从老客户B公司处骗得货物，逃之夭夭。B公司要求A公司付款，A公司则以甲假冒公司名义为由拒绝付款。B公司坚持认为在其与甲做生意期间，他并不知甲已被A公司解雇，并且也未收到关于A公司已解雇甲的任何通知。 （1）甲的行为属于什么行为？ （2）A公司是否要为甲的代理行为负责？ （3）甲是否也要承担责任？,五、代理关系的终止 （一）终止的原因 1、根据当事人的行为而终止代理关系 （1）代理目的实现。即代理任务全面完成。 （2）因代理期限届满而终止。代理人与被代理人订有期限，且当事人不愿意

10、延长的，代理期限一经届满，代理关系即告终止。 （3）因当事人协议而终止。 （4）代理人或被代理人单方终止代理关系,2、根据法律终止代理关系 （1）代理人死亡、破产或者丧失行为能力 （2）被代理人死亡、破产或者丧失行为能力。 （3）法律的改变使得代理成为非法 （4）主要标的物灭失,（二）代理关系终止的法律后果 1、代理人与被代理人之间的法律后果 代理关系终止之后，代理人就没有代理权，不能再以被代理人的名义进行代理行为，如该代理人仍继续从事代理活动，即属于无权代理。 2、对第三人的法律后果 当被代理人撤回代理权或终止代理合同时，对第三人是否有效，主要取决于第三人是否知情，根据各国的法律，当终止代理

11、关系时，必须通知第三人才能对第三人发生效力，如果本人在终止代理合同时，没有通知第三人，后者由于不知道这种情况而与代理人订立了合同，则该合同对本人仍有约束力，本人对此仍须负责，但本人有权要求代理人赔偿其损失。,第二节 代理的法律关系 一、代理人与被代理人之间的法律关系（60-62） （一）代理人的义务 1、代理人必须亲自履行代理职责 注意特殊情况下的两种转委托 2、代理人应当以其正常的技能勤勉履行代理职责 3、代理人必须服从被代理人的合法指示 4、代理人应当在授权范围内履行义务 代理合同明确了代理权范围符合授权范围 未明确授权范围（默示授权）符合所从事的业 务性质、交易习惯、惯例 无授权范围、无

12、惯例符合被代理人的利益,5、代理人应当对被代理人诚实、忠实 自己代理代理人以被代理人的名义与自己为法律行为。 双方代理指一人同时担任双方的代理人而为的代理行为，又称同时代理。 6、代理人须向被代理人申报账目,（二）被代理人的义务 1、支付佣金或报酬（无偿代理中，代理人没有取得报酬的权利） A、被代理人不经代理人的介绍，直接从代理人代理的地区收到订单，直接与第三人签订合同，是否需要对代理人支付佣金? 补充：大陆法系代理合同中没有相反规定的，对于被代理人同代理地区内的第三人达成的一切交易，无论代理人是否参与其中，代理人都有权要求佣金。,B、代理人介绍的买主日后连续订货，是否需要继续向代理人支付佣金

13、？ 这取决于合同的规定 有代理期限的：期限届满以后，再次订货，代理人不得要求佣金 无代理期限的：只要代理人介绍的客户再次同被代理人达成交易，被代理人就应当支付佣金。 2、补偿代理人因履行职责而产生的费用 3、向代理人提供与代理活动有关的资料 4、允许代理人检查核对其账目,二、代理人、被代理人与第三人之间的法律关系 （一）大陆法系 直接代理：代理人在代理权限内以被代理人的名义与第三人订立合同，合同所产生的后果直接归于被代理人 间接代理：代理人以自己的名义与第三人订立合同，但为了被代理人的利益而为之，以后再通过另外一个合同将权利义务转移给被代理人的。 我国合同法第402条：受托人以自己的名义，在委

14、托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人与第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。,韩国的A公司（申请人）与北京的B公司签订代理店合同书，约定B公司作为A公司在华的独家代理，同时约定可以由B公司指定进口代理人与申请人签订汽缸阀门的进口合同，后B公司与北京的进出口C公司签订了进口代理协议，由B公司作为委托人，C公司作为受托人，代理进口韩国阀门，B公司应向C公司支付货款，C公司收到货款后10日内对外支付货款。在A、B、C公司均在场的情况下，A公司与C公司签订买卖合同，约定由A公司向C公司出售阀门配件，C公司收货

15、后将货物交付给了B公司，B公司以产品质量有问题为由未向C公司付款，现A公司根据合同中的仲裁条款向仲裁委员会提起仲裁，要求裁决C公司立即支付货款、预期付款利息以及承担仲裁费。这种请求能得到法院的支持么？,A（被代理人） B（代理人） （卖方） （被代理人）,C（买方） （代理人）,买卖关系,申请人,被申请人,（二）英美法系 1、显名代理 概念：披露被代理人的代理，是指代理人披露被代理人的存在，也公开被代理人的具体姓名或名称和身份，并以被代理人的名义签订合同的代理行为。 显名代理下，代理人与第三人订立的合同直接约束被代理人与第三人，代理人不再承担责任。 注意教材上四种例外情况,2、隐名代理 概念：

16、不公开被代理人姓名的代理，代理人在实施代理行为时仅公开被代理人的存在，而不公开其具体的姓名和身份，仅向第三人暗示自己是为被代理人利益而从事代理行为。 在此情况下，合同仍被视为是被代理人与第三人之间的合同，由被代理人对合同产生的权利义务关系负责，代理人不必承担责任。,3、不公开本人身份的代理 概念：代理人在从事代理行为时，既不以被代理人的名义，也不明示为被代理人的利益，而是以自己的名义为意思表示，也就意味着第三人不知晓还有被代理人存在。 介入权与选择权（65-66）,第三节 承担特别责任的代理人,一、对被代理人承担特别责任的代理人 信用担保代理人的责任：如果他所介绍的买方（第三人）不付货款时，由

17、代理人本人赔偿被代理人由此而遭受的损失。 （一）在大陆法系国家，一般对信用担保代理人有专门规定，比如说要求信用担保代理合同或信用担保代理条款用书面的方式订立。,（二）英国判例认为：信用担保代理人对被代理人的信用担保责任属于第二位责任，只有当第三人无力支付的时候，才对被代理人承担责任，且信用担保代理人的责任仅限于担保第三人的清偿能力，即在买方无力支付货款时承担责任，如果是因为合同的履行，比如由于被代理人未履约，使得第三人拒绝付款，代理人不负责任。同时英国的判例还要求信用担保代理合同不需要以书面形式做成。,买方,卖方（被代理人）,代理人,（第三人）,一般代理 信用担保,二、对第三人承担特别责任的代

18、理人 保付代理人：Factoring简称保理或者保收代理，是一种避免出口收汇风险的方法，代理商，通常是银行或者金融机构向出口人（卖方，通常与代理人处于同一国家）提供进口人（买方，国外的被代理人）的资信调查，承担百分之百的信用风险，担保应收帐款的催收和追偿、资金融通和财务管理的一种综合性财务服务。 保兑银行：国外的买方通过进口地的银行向出口地的保兑银行或代理银行开出一份不可撤销的信用证，委托该出口地的代理行对其不可撤销的信用证加以保兑，即在信用证上加上“保兑”字样，并将该信用证通知卖方（第三人），卖方只要提交信用证所规定的单据，就可以向设在出口地的保兑银行要求支付货款。,买方 卖方,进口地银行

19、出口地银行,委托,保兑,（买方所在地 ） （ 卖方所在地）,货物运输代理人：是指根据客户（被代理人）的委托，为被代理人的利益而办理货物运输业务，并从承运人处收取佣金或者向货主收取代理费的中介人，原则上货物运输代理人自己不得是承运人。 保险经纪人： 基于投保人的利益，为投保人和保险人提供中介服务，并依法收取佣金的人。保险经纪人的具体业务是代投保人向保险人洽定保险合同，办理投保手续，代交保险费或者代为索赔。,第四节 中国的外贸代理制 外贸代理制的概念（教材71） 有外贸经营权的公司、企业（代理人）接受其他公司、企业、事业单位及个人（委托人）的委托，在授权范围内代理进出口商品（包括货物和技术），并收

20、取约定代理费的一项外贸制度。 我们国家大多数公司不具有外贸经营权，我国实践中最常见的情况：有外贸经营权的公司、企业可在批准的范围内接受国内无外贸经营权的公司、企业、事业单位、个人的委托同外商签订进出口合同。,案例：某境内工程公司（以下称为“最终用户”），欲向某境外设备制造公司（以下称为“外商”）进口一批设备，遂委托某境内外贸公司（以下称为“外贸公司”）代理进口事宜。最终用户与外商的上海代表处先就设备买卖合同中的标的，价款、技术服务等主要内容达成一致后，三方签订了设备购买合同，其中，外商为卖方，外贸公司为买房，该境内工程公司为最终用户。随后，外贸公司又与最终用户签订了委托代理进口合同。,外贸公司

21、按期开立了信用证，在收到外商提交的信用证下的单据后，最终用户也如约向外贸公司支付了90%的货款并由外贸公司通过信用证转付给外商。设备到货后，最终用户与外商的上海代表处共同进行了验收，并签署了验收证明，此后，最终用户却以设备在验收后频频出现故障为由拒绝支付剩余10%的货款。外商多次讨要无果，遂以设备买卖合同中的买方外贸易公司为被申请人提起仲裁。,2、双方提交的证据：外商（申请人）：1、设备买卖合同，证明：外商、外贸公司双方之间存在设备买卖关系2、设备安装验收报告，证明：设备已交付最终用户并已验收合格3、外商上海办事处、外商代理律师致外贸公司的函件，证明：外商已向外贸公司催讨过剩余货款；,外贸公司

22、（被申请人）：1、外商上海办事处发给最终用户的报价单，证明：本单设备买卖业务是先由最终用户与外商直接磋商达成的2、设备购买合同，证明：争议合同为外商提供的格式合同文本3、最终用户与外贸公司之间的委托代理进口合同，证明：外贸公司事实上是设备买方的代理人，而非实际设备买方4、最终用户将90%的货款打至外贸公司账下的银行水单，证明：信用证下已付的90%的货款实际是由最终用户支付的5、最终用户致外贸公司的函件，证明：最终用户为实际的设备买方6、海关报关单等相关单据，证明外贸公司确实是在按委托代理进口合同履行其相关的代理义务。,3、双方陈述的观点：外贸公司的答辩观点为：本单设备买卖是由最终用户与外商的上海办事处先磋商达成的（有报价单为证），外商从一开始就明知最终用户为实际买方。相反，外贸公司与外商就本单业务没有进行过任何的磋商，更无文件往来，并且已付的货款也实际由最终用户支付（有银行水单为证），而相关的报关单据和最终用户致外贸公司的函件则更进一步证明了外贸公司仅为进口代理，实际买方是最终用户。,此外，设备的验收也是由最终用户和外商的上海办事处共同参与完成的，可见，外商不仅在订立合同前明知最终用户为实际买