《涉外民事诉讼》PPT课件.ppt

1、第四编 国际民事诉讼法,第一节 国际民事诉讼法概述 第二节 国际民事案件的管辖权 第三节国际司法协助 第四节国际民事诉讼中的送达、取证、期间 和保全 第五节国际民事诉讼中法院判决的承认与执行,第一节 国际民事诉讼法概述,一、国际民事诉讼程序和国际民事诉讼法 （一）含义：民事诉讼法是一国法院为审理国际民事诉讼案件以及当事人或其他诉讼参与人进行诉讼活动时所应遵循的专有的特殊程序规则的总和。 国际民事诉讼法是指规定国际民事诉讼程序各种法律规范的总和。其主要内容包括如下三个方面： 这里的“专有”有两方面的含义。其一是指这类程序规范只能适用于对涉外民事案件的审理，这既是审理涉外民事案件的特殊性之要求，也

2、是这类特殊程序专有性的体现；,其二是指这类程序规范是一国法院在审理涉外民事案件的过程中所必须首先适用的规范，只有当这类规范对有关问题没有规定或规定不全面时，才能适用国内民事诉讼法的一般规定。 (1)规定国际民事诉讼程序中外国当事人，包括外国自然人、外国法人、外国国家和国际组织的民事诉讼地位的法律规范； (2)规定国际民商事案件中法院管辖权的法律规范； (3)规定国际民事诉讼程序有关诉讼和非诉讼文书的域外送达，有关域外取证，有关国际民事诉讼期间，以及有关法院判决在相关国家的相互承认与执行等的法律规范。,（二）渊源： 1、国内立法； 2、国际立法； 此外，在很多国家也将内国法院的司法判例以及在国际

3、社会所通行的国际惯例视为国际民事诉讼法的重要渊源。 二、国际民事诉讼法的基本原则 （一）国家主权原则； （二）国民待遇原则； （三）平等互惠原则； （四）遵守国际条约和尊重国际惯例原则。,三、外国人的民事诉讼地位 （一）外国人民事诉讼地位的概念 外国人的民事诉讼地位是指一国根据国内法或国际条约的规定，赋予外国人在本国境内享有民事诉讼权利、承担民事诉讼义务的实际状况。 （二）内容 外国人民事诉讼地位的普遍原则问题；外国人进行民事诉讼时与诉讼费用有关的问题；诉讼代理问题；享有外交豁免权的外国人的民事诉讼地位问题。,1、给予外国人以国民待遇是一般原则 国民待遇是指一国赋予本国境内的外国人在民事诉讼地

4、位方面享有与本国公民同等的权利。关于外国人的民事诉讼地位问题，我国采取的是有条件的国民待遇制度。 2、关于外国人的民事诉讼行为能力 （1）有条件的国民待遇原则 （2）外国人在我国参加民事诉讼的权利能力和行为能力原则上依其属人法确定 （3）外国人依其属人法无诉讼行为能力和诉讼权利能力，而依我国具有诉讼权利能力和诉讼行为能力的，则认为其有诉讼行为能力和诉讼权利能力。,（三）外国人的诉讼代理问题 诉讼代理是指代理人依据法律的规定、法院的指定或诉讼当事人及其法定代理人的委托，以当事人的名义代为进行诉讼活动的一种制度。 1、律师代理和领事代理 领事代理是国际民事诉讼中的一种特殊的代理制度。是指一国的领事

5、可以根据驻在国的诉讼立法和有关国际条约的规定，在其职权范围内，在驻在国的有关法院代表派遣国国民或法人参与有关的诉讼，以保护派遣国国民或法人在驻在国的合法权益。 2、我国关于诉讼代理的立法和实践 我国法律对委托代理和领事代理的规定与多数国家相同。,（四）诉讼费用 外国人在内国提起民事诉讼时所产生的诉讼费用问题为：诉讼费用的担保及诉讼费用的减免。 1、诉讼费用担保是指外国人或在内国未设住所的人在内国法院提起民事诉讼时，应被告的请求或根据内国法律的规定，由内国法院责令原告所提供的担保，其目的是防止一方当事人滥用诉讼权利，或防止原告败诉和逃避缴纳诉讼费的义务。 我国法院审理外国人、无国籍人、外国企业和

6、组织在我国提起诉讼的案件，原则上不要求提供诉讼费用担保，外国法院要求我国公民、企业和组织提供的，我国实行对等原则。,2、诉讼费用的减免是指作为诉讼当事人的外国人因缴纳诉讼费用确有困难的，可以向内国法院申请减交或免交，内国法院若审查属实的，可根据条约的规定或互惠关系，准予外国当事人减交或免交诉讼费用的制度。 三、外国国家的民事诉讼地位 外国国家的民事诉讼地位是指外国国家在内国法院能否以民事诉讼主体出现，外国国家在民事诉讼中享有什么样的权利义务，其核心是外国国家在国际民事诉讼中的司法豁免权问题。 1、国家及其财产豁免权的概念和内容 国家及其财产豁免权是指一个国家及其财产未经该国明确同意不得在另一国

7、国家的法院起诉，其财产不得被另一国家法院扣押或用于强制执行。,2、内容 （1）司法管辖的豁免。即未经一国同意，他国法院不得受理以该外国国家为被告或者以该外国国家财产为诉讼标的的案件。 （2）诉讼程序的豁免。即未经一国同意，即使其放弃管辖豁免，外国法院也不得对该国财产采取诉讼保全措施，不得强制出庭作证以及实施其他诉讼程序上的强制措施。 （3）强制执行的豁免。指一国同意在他国法院中作为被告或主动作为原告参加民事诉讼，在未经该国同意时，他国法院不得根据本国判决对该国财产实行强制执行。,3、绝对豁免论和限制豁免论 （1）绝对豁免论：主张不论一国的行为和财产性质如何，也不论该国家财产位于何地，未谁控制，

8、该国国家本身及其财产都享有豁免权。除非该国家自愿放弃这种豁免，否则，任何国家的法院不得受理以该外国国家未被告及以该国国家的财产为诉讼标的的民事案件。 （2）限制豁免论：主张巴国家行为区分为主权行为何非主权行为两种，国家因其主权行为享有豁免权，非主权行为不享有豁免权。 4、我国关于国家及其财产豁免权的理论和实践 随着我国改革开放的深入和国家及其财产豁免权新理论的影响，我国理论界普遍主张打破绝对豁免论一统天下的局面。,第二节 国际民事案件的管辖权,一、国际民事案件管辖权的概念、种类和意义 （一）概念：国际民事案件管辖权是指一国法院或具有审判权的其他司法机关受理、审判具有国际因素或涉外因素的民商事案

9、件的权限。国际民事案件管辖权问题所涉及和要解决的是某一特定的国际民商事案件究竟由哪一国法院行使管辖权的问题。 （二）种类： 按不同标准，国际民事案件管辖权可分为如下几种： (1)对人诉讼管辖权和对物诉讼管辖权；,(2)属地管辖权和属人管辖权； 属地管辖又称地域管辖或领土管辖，是指一国法院依据本国与某涉外民事案件的地域联系而行使管辖权。 属人管辖以当事人国籍为确定管辖权标志。根据这一标准，涉外民事案件的当事人，不论是原告还是被告，也不管其居住何处，当事人国籍国法院对案件享有管辖权。 属地管辖主要参考下列地域因素： 以被告住所、居所、临时所在地为联系因素确定管辖权 以物之所在地为联系因素确定管辖权

10、 以诉讼原因发生地为联系因素确定管辖权。,(3)专属管辖权和任意管辖权； (4)强制管辖和协议管辖。 专属管辖：专属管辖是指一国法院对某些涉外民事案件享有独占或排他的管辖权。一国往往对涉及本国公共秩序或出于保护本国当事人利益的考虑规定某些民事案件为本国法院专属管辖，排除他国法院的管辖权。 强制管辖：国家立法机关基于某些诉讼案件的审理与国家、社会、政治、经济的稳定与发展，与国家的重大利益密切相关这一考虑，规定由内国法院统一实行管辖，不允许有关诉讼案件的当事人相互协议或任何一方任意予以改变。,（三）意义： 1、国际民事案件管辖权是审理有关案件的前提条件。 2、国际民事案件管辖权直接影响案件的判决结

11、果。因为管辖权的确定常常关系到实体法的适用，从而直接影响案件的审判结果。 3、国际民事案件管辖权直接影响当事人的合法权益。 二、确定国际民事案件管辖权的一般原则 1属地管辖原则 2属人管辖原则 3专属管辖原则 4协议管辖原则,5、平行管辖：平行管辖又称选择管辖、竞争管辖、重叠管辖或公共管辖，是指一国法院可基于原告的合法选择而享有管辖权，同时也承认其他国家对这类案件享有管辖权的情况。 一般是与国家及其国民根本利益影响不大的案件。 6、不方便管辖：当几个国家对某一案件同时具有管辖权时，受诉法院基于该案的审理将给法院及相关当事人带来不方便，并影响有关国际民事法律争议的迅速解决，因而拒绝行使管辖权。

12、平行和不方便管辖在中国法律中没有规定，但在司法实践中有体现。1999年广东高院新华房地产有限公司诉住友银行有限公司贷款合同纠纷案。 （香港和广东具有管辖权）,三、各主要法系国家确定国际民事案件管辖权的实践与国际立法 1英美法国家一般区分对人诉讼和对物诉讼，并根据“有效控制原则”分别确定内国法院对这两类诉讼是否具有管辖权。 2以法国为代表的拉丁法系各国一般依据当事人的国籍来确定法院的管辖权；明确规定内国法院对有关内国国民的诉讼具有管辖权，而不管内国国民在诉讼中是原告还是被告。 3以德国为代表的德、奥、日等国以被告的住所作为确定内国法院管辖权的原则，而以国籍作为确定国际民事管辖权的例外。,4由于世

13、界各国对国际民事案件管辖权问题作了不同规定，不可避免地产生管辖权方面的冲突。为解决管辖权冲突，国际社会缔结了许多有关管辖权的国际条约。其中较重要的普遍性的国际公约有：1928年布斯塔曼特法典、1965年协议选择法院公约和1968年关于民商案件管辖权及判决执行公约。 四、我国立法关于国际民事案件管辖权的规定 1一般管辖 在我国，国际民事案件的一般管辖权的确定以地域管辖为原则；而且以被告所在地作为确定管辖权的标准。,被告为自然人时，只要其在我国有住所或经常居所，不管其国籍如何，其住所地或经常居住地的人民法院就具有管辖权。自然人的住所地是指其户籍所在地，其经常居住地是指其离开住所地至起诉时已连续居住

14、1年以上的地方。 被告为法人时，法人住所地的人民法院有管辖权。法人的住所地是指法人的主要营业地或者主要办事机构所在地。 2特殊管辖 在被告不在我国境内的情况下，我国诉讼立法还根据国际民事案件的不同性质规定了一些特殊的管辖原则。,此外，民事诉讼法第2633条的规定可类推适用于含有涉外因素或国际因素的案件。最高人民法院的司法解释还对涉及华侨和海外留学生的离婚案件的管辖权作了专门规定。 3专属管辖 民事诉讼法规定的专属管辖案件有以下4种： (1)因不动产纠纷提起的诉讼，应由不动产所在地人民法院专属管辖； (2)因港口作业发生纠纷提起的诉讼，应由港口所在地的人民法院专属管辖； (3)因继承遗产纠纷提起

15、的诉讼，应由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地的人民法院专属管辖；,(4)因在我国履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼，应由我国人民法院专属管辖。 4协议管辖 涉外合同或者涉外财产权益纠纷的当事人，可以用书面协议选择与争议有实际联系地点的法院管辖。选择我国人民法院管辖的，不得违反民事诉讼法关于级别管辖和专属管辖的规定。 5推定管辖 涉外民事诉讼的被告对人民法院的管辖未提出异议，并应诉答辩的，则推定被告承认我国人民法院有管辖权。,五、国际民事案件管辖权冲突的解决 国际民事诉讼管辖权冲突是指在国际民事诉讼中与涉外民事案件相关联的所有国

16、家或者主张管辖权或都拒绝管辖的情况，前者称为管辖权的积极冲突，后者称为管辖权的消极冲突。 （一）原因 1、直接原因：立法差异。 （1）“一事两诉”为一些国家立法肯定 （2）各国有选择管辖或平行管辖的规定 （3）很多国家都在其本国立法中设法扩大自己的国际民事诉讼管辖权，这就直接导致管辖权的积极冲突。,2、间接原因：立法根据不同。 世界各国有关国际民事案件管辖权方面的立法差异是发生国际民事案件管辖权冲突的原因。 （二）解决途径 坚持国际协调原则是解决国际民事案件管辖权冲突的有效途径。 1、立法方面来说，立法者在进行国内立法时 （1）应尽量减少专属管辖权方面的规定。 （2）应尽量使自己的管辖权规定符

17、合国际社会的一般做法。 （3）应在立法上尽量扩大当事人协议选择管辖法院的范围。,与此同时，世界各国应积极参与国际立法。缔结或参加统一国际民事案件管辖权规范的国际条约，是从根本上避免和消除国际民事案件管辖权冲突的最有效途径。 2、司法方面来说，坚持国际协调原则就要求各国法院： （1）在司法上充分保证当事人协议选择管辖法院的权利。 （2）坚持“一事不再理”原则。 （3）为消除无适当法院受理诉讼的管辖权方面的消极冲突，应适当扩大内国法院的管辖权范围。,第三节 国际司法协助,一、国际司法协助的含义及依据 是指一国法院接受另一国法院请求，代为履行某些诉讼行为，如送达诉讼文书，询问证人，提取证据，以及承认

18、和执行外国法院判决和外国仲裁裁决等。这一定义采用的是广义的国际司法协助的观点。 狭义观点认为国际司法协助仅包括域外送达和域外取证。但从目前世界各国的立法和司法实践来看，许多国家都开始采用广义的司法协助的观点。,二、司法协助的依据 一般而言，条约和互惠关系的存在是司法协助的依据。 我国的立法和实践表明，我国也是以条约或互惠关系的存在作为司法协助依据的。 三、司法协助的机关 （一）中央机关：是指一国为司法协助目的指定或建立的负责统一对外联系并转递有关司法文书和司法外文书的机关。 （二）主管机关：是指一国有权向外国提出司法协助请求并有权执行外国司法协助请求的机关。主管机关是司法协助的具体执行机关。,

19、一般认为，司法协助是一种司法行为，因此其主管机关主要是法院。 （三）我国的司法协助机关 我国与外国缔结的司法协助协定中都有专门条款规定司法协助的联系途径为缔约双方的中央机关。我国同外国签定的司法协助协定中主要指定我国的司法部为中央机关。 四、司法协助的法律适用 一般情况下为被请求国法，在特殊情况下可适用请求国法律，但请求国法律不得与被请求国法律相抵触。,我国民事诉讼法第265条规定了国际民事司法协助的法律适用原则，即我国人民法院提供司法协助，依照我国法律规定的程序进行。同时又规定，外国法院请求我国人民法院采用特殊方式进行司法协助的，人民法院也可以按照其请求的特殊方式进行协助，但请求采用的特殊方

20、式不得违背我国的法律。 五、国际司法协助的费用问题 国际社会所签订的涉及国际司法协助的条约一般都要求缔约国之间相互免费提供司法协助，被请求国一般不能收取执行有关请求的费用。但同时亦规定请求国应支付给证人、鉴定人及翻译人员的费用，因司法人员或依履行地国法律有主管人员参加而引起的费用，以及执行请求国要求的特别程序所花的费用。,如果有关的国际条约没有作出相反的规定，应由请求国支付司法协助的费用。而且应由它依据在国内执行类似行为时所适用的规范来确定该项费用的数额。此外，在有关国际条约未作其他规定的情况下，被请求国还可以就本国机构的协作行为收取一定的费用。至于上述费用应由哪一方当事人来承担及由谁预支问题

21、，则由各国民事诉讼法加以规定。 六、传递国际司法协助请求书的途径 1请求法院和被请求法院之间通过外交途径，并在各国国家司法部参与的情况下进行联系。 2通过领事渠道来实施。 3通过司法部同有关国家的司法机构直接联系。,4。有关国家司法部之间的直接联系。 5中心机构的直接联系。 6提出请求的法院同接受请求国的中心机构之间的直接联系 7有关国家的法院之间直接进行交往。 七、拒绝给予国际司法协助的一般理由 根据各国国内立法和有关国际条约的规定，被请求国在遇到下列情况之一时可以拒绝执行外国法院的有关委托： (1)委托的送达违反内国法或有关国际条约所规定的必要程序；,(2)对于外国法院的委托文件的真实性存

22、在疑问； (3)委托履行的行为，根据被请求国法律，不属于内国司法机关的职权范围； (4)委托履行的行为是被请求国法律明文禁止的诉讼行为； (5)委托履行的行为与履行地国家主权和安全不相容； (6)履行委托的行为显然违背被请求国公共秩序或公共政策； (7)两国间不存在互惠关系等。,对于被请求国是否可以基于公共秩序保留拒绝给予国际司法协助的问题，尚存在一定争议。 我们认为，公共秩序保留原则是国家主权原则在国际私法和国际民事诉讼法中的具体表现。而主权是一个国家的固有权利，如果没有明文规定，任何情况下都不能推定有关国家放弃了它的主权权力。所以，只要没有明确表示放弃某项主权权力，有关国家就可以随时行使，

23、从而也就不能以有关条约规定了其他条款，却没有规定公共秩序保留条款为理由而排除有关国家主权权力的行使。,第四节域外送达、取证、诉讼保全,一、域外送达的概念、性质、依据和方式 1国际民事诉讼中的域外送达是指一国司法机关依据国内立法或国际条约的规定，将诉讼和非诉讼文书送给居住在国外的诉讼当事人或其他诉讼参与人的行为。 2送达诉讼和非诉讼文书是一种很重要的司法行为，是一国司法机关代表国家行使司法主权的表现，它具有严格的属地性。一国的司法机关在无条约依据或国内立法依据或在未征得外国同意的情况下，不得擅自在另一国境内向任何人(包括其本国国民)实施送达行为。,3域外送达的法律依据，一是国内立法即各国的民事诉

24、讼法，二是国际立法，包括双边或多边条约。如1965年关于民商事案件中诉讼和非诉讼文书的国外送达公约。 4域外送达有直接送达和间接送达两种方式。 直接送达的方式主要有： (1)外交代表和领事送达。 (2)邮寄送达。 (3)个人送达。 (4)公告送达。 (5)按当事人协商的方式送达。,国际民事诉讼中的间接送达是指一国法院通过国际司法协助的方式所进行的送达。 (1)请求的提出。 (2)请求书及有关文书的传递。 (3)请求的执行及通知执行情况。 (4)请求的拒绝。 5、我国的域外送达的立法与实践 我国民事诉讼法第247条规定，我国法院对在我国领域内没有住所的当事人送达诉讼文书可以采用下列方式： （1）

25、依照受送达人所在国与我国缔结或共同参加的国际条约中规定的方式送达； （2）通过外交途径送达；,（3）委托我国驻受送达人所在国的使领馆向我国公民送达； （4）向受送达人委托的有权代其接受送达的诉讼代理人送达； （5）向受送达人在我国领域内设立的代表机构或有权接受送达的分支机构、业务代办人送达； （6）受送达人所在国的法律允许邮寄送达的，可以邮寄送达，自邮寄之日起满六个月，送达回证没有退回，但根据各种情况足以认定已经送达的，期间届满之日视为送达； （7）上述方式不能送达的，公告送达，自公告之日起满六个月，即视为送达。,我国民事诉讼法第263条规定，外国法院向在我国的受送达人送达，应根据该外国与我国

26、缔结或共同参加的国际条约所规定的途径送达，没有条约关系的，通过外交途径进行；外国驻我国使馆可以向其本国公民送达文书，但不得违反我国法律，亦不得采取强制措施。 关于司法外文书的送达，我国法律中并未作专门规定，在我国对外缔结的司法协助条约中，对司法文书的送达和司法外文书的送达也都是相提并论的，实践中，司法外文书的送达可以参照司法文书送达的方式进行，海牙送达公约也确定了这样一个原则。,外国驻华使馆可以直接向在华的本国公民送达法律文书，但不得损害我国的主权 、安全和社会公共利益，不得采取强制措施； 对拒绝转递我国法院通过外交途径委托送达法律文书的国家或有特殊限制的国家，可根据情况采取相应当对等措施。

27、二、域外取证的概念、范围和方式 1概念：是指受诉法院国的有关机构或人员为进行有关的国际民事诉讼程序而在法院国境外提取诉讼证据的行为。根据国际社会的普遍实践，调查取证作为行使国家司法主权的一种表现，如果没有有关国家明示或默示的同意，是不能在该国领域内实施的，否则就侵犯了该国的领土主权。,2范围 一国法院到国外提取证据或请求外国法院或有关机构代为提取证据的行为可以包含如下内容： (1)询问诉讼参加人、证人、鉴定人或其他诉讼参与人。 (2)提取与民事诉讼程序有关的书证、物证和视听资料。 (3)对某一事实进行调查或对有关书证的真实性进行审查。 (4)对与案件有关的现场、物品进行勘查和检验。,3方式 (

28、1)域外直接取证。 直接取证是不涉及取证地国家主管机关的司法行为，其方式主要有以下三种： 外交和领事人员取证。这种取证方式是指一国法院通过该国驻他国的外交或领事人员在驻在国直接调查取证。 当事人或诉讼代理人自行取证。这种取证方式主要存在于英美法系国家，尤其是美国。该取证程序被称为“审判前取证”的程序。 特派员取证。这一取证方式是指法院在审理涉外民商事案件时委派专门的官员去外国境内提取证据的行为。（我国未规定特派员取证制度） 我国民事诉讼法第263条规定，未经我国主管机关的许可，外国当事人及其诉讼代理人不得在我国境内自行取证。,(2)域外间接取证:是指受诉法院依据条约或互惠关系请求书委托外国主管

29、法院或主管机构代为取证的方式，也称请求书方式。 请求的提出。 请求书的传递。 取证行为的实施和证据的移交及执行情况的通知。 请求的拒绝。 4、我国的域外取证制度 我国民事诉讼法第262-263条就域外调查取证制度作了明确规定，我国法院与外国法院根据国际条约或按照互惠原则，相互请求代为调查取证，但外国法院的请求不得损害我国的主权、安全和社会公共利益，否则不予执行；,外国驻我国使领馆可向其本国公民调查取证，但不得违反我国法律，亦不得采取强制措施； 未经我国主管机构准许，外国机关或个人不得在我国境内调查取证。 三、涉外诉讼保全的规定 （一）是对诉讼的一种保护制度，保证双方当事人权利、义务关系相对稳定

30、或确定，有利于其继续从事其他方面的民事活动。 （二）分类 证据保全、财产保全（诉前、诉中）,（三）在我国，国际民事诉讼中的诉讼保全与国内民事诉讼中的诉讼保全主要有两点不同。 1、在国际民事诉讼中，诉讼保全措施只能由法院根据有关当事人的申请裁定实施，受诉法院本身并没有依职权采取诉讼保全措施的职责。而在国内民事诉讼中，受诉法院在必要时可以依职权裁定采取财产保全措施。 2、在国际民事诉讼中，利害关系人申请保全措施，人民法院裁定采取保全措施后，申请人应该在30日内起诉，过期不起诉的，法院将解除保全措施。在国内民事诉讼中，申请人应该在30日内起诉。,（四）诉讼保全的范围应只限于诉讼请求范围内或者与案件有

31、关的财物。 1、诉讼保全的方法包括查封、扣押、冻结或法律规定的其他方法和由当事人提供担保等。如果保全的财产需要监督的，法院应该通知有关单位负责监督，费用由被申请人承担。 2、人民法院裁定准许财产保全后，被申请人提供担保的，人民法院应当解除财产保全。申请财产保全的申请人也应提供担保，拒绝提供担保的，人民法院驳回其申请。申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。,第五节 国际民事诉讼中法院判决的 承认与执行一、概念 1、承认外国法院判决是指一国承认外国法院判决所确认的当事人之间的权利义务及其他事项在本国境内具有同等的法律效力。 2、执行外国法院判决是指在一国承认外国法院判决的基础上，依照本国的法定程序，与执行本国判决一样，对外国判决予以强制执行。 二、承认与执行外国法院判决的依据1理论依据一国法院的判决原则上只能在判决国生效，而不具有域外效力。但世界各国基于各种各样的考虑，在一定条件下相互承认外国法院判决在内国具有与内国法院判决