(讲)刑法课件1、2、3章ok.ppt

1、刑法学,主讲人： 天津大学文法学院 董娟,1,课时安排,刑法学共60学时。包括两个部分： 刑法学（总论）部分； 刑法学（分论）部分。,2,指定教材,刑法学 高铭暄主编 北京大学出版社、 高等教育出版社联合出版，最新版本。,3,参考文献,1.马克昌主编：犯罪通论，武汉大学出版社。 2.高铭暄主编：新型经济犯罪研究，中国方正出版社2001年版。 3.赵秉志、吴振兴主编：刑法学通论，高等教育出版社。 4. 陈兴良：刑法的启蒙，法律出版社1998年版。 5.陈兴良：刑法的价值构造，中国人民大学出版社1998年版。,4,7. 张明楷：刑法格言的展开，法律出版社1999年版。 8. 张明楷：刑法的基本立场

2、，中国法制出版社2002年版。 9. 曲新久：刑法的精神与范畴，中国政法大学出版社2000年版。 10. 赵秉志主编：犯罪总论问题探索，法律出版社2003年版。,5,推荐书目,（意）贝卡利亚著，黄风译：论犯罪与刑罚，中国法制出版社2002年版。 （美）道格拉斯，胡萨克著,谢望原等译：刑法哲学，中国人民公安大学出版社1994年版。,6,目 录,刑法论 犯罪论 刑事责任论 罪刑各论,7,刑法论,刑法概说 刑法基本原则 刑法的效力,8,第一章 刑法概说,第一节 刑法的概念、性质与分类 第二节 刑法的任务 第三节 刑法的体系和解释,9,一、刑法的概念和特点,刑法的概念，主要回答什么是刑法及其本质属性。

3、,10,刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律，是掌握政权的统治阶极为了维护本阶级政治上的统治和经济上的利益，根据其阶级意志，规定哪些行为是犯罪并应当负刑事责任，给予犯罪人何种刑事处罚的法律。 有犯罪法和刑法不同的称谓。,11,刑法的特点,刑法的阶级性 。 刑法规定何种行为是犯罪，以及应处以何等刑罚的法律。刑法与非刑法的区别。 刑法是应用刑罚方法同犯罪作斗争的法律。制裁严厉。调整范围广泛。 刑法是规定何种行为是犯罪，以及应处以何等刑罚的法律，使统治阶级意志和利益决定的。,12,广义刑法与狭义刑法,广义刑法是指一切规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律规范的总和。 包括： （1）刑法典 （2）单行刑法 （

4、3）附属刑法规范。即非刑事法规中的刑事责任条款。例如,13,广义的刑法,价格法第46条规定：价格工作人员泄露国家秘密、商业秘密、滥用职权、徇私舞弊、玩忽职守、索贿受贿，构成犯罪的，应依法追究刑事责任。 价格法属于行政法，但由于第46条涉及到追究刑事责任的条款，属于附属刑法规范，因此，属于广义刑法的范畴。,14,狭义刑法：刑法典,第一部刑法：1979年7月1日第五届全国人民代表大会第二次会议通过 。 1997年3月14日第八届全国人民代表大会第五次会议修订 。1997年10月1日起施行。 刑法修正案：共有八个。 刑法修正案（一）1999年12月25日修正 。,15,刑法修正案（二）2001年8月

5、31日修正 刑法修正案（三）2001年12月29日修正 刑法修正案（四）2002年12月28日修正 刑法修正案（五）2005年2月28日修正 刑法修正案（六）2006年6月29日修正 刑法修正案（七）2009年2月28日修订 刑法修正案（八）2011年2月25日修订,16,二、刑法的性质与刑法的功能,17,刑法的性质,刑法具有区别于其他法律的特有属性，这主要表现在： （1）刑法是规定犯罪及其法律后果的法律规范，而其他法律规定的都是一般违法行为及其法律后果。 （2）一般部门法都只是调整和保护某一方面的社会关系，而刑法所谓整和保护的社会关系相当广泛。,18,（3）一般部门法对一般违法行为也适用强制

6、方法，但其严厉程度轻于刑法所规定的刑罚。 （4）刑法具有补充性，即只有当一般部门法不能充分保护某种社会关系时，才由刑法保护；只有当一般部门法还不足以抑制某种危害行为时，才能适用刑法。 （5）刑法是其他法律的保障法，即其他法律调整的社会关系和保护的合法权益，也都借助于刑法的调整和保护。,19,刑法的功能：刑法具有的作用,（一）行为规制功能 即通过对犯罪行为的规范评价，对公民的行为进行规范、制约的功能。,20,（二）社会保护功能 指刑法对社会关系的维护作用。在社会生活中，国家、团体、社会、个人均享有各种权利，不同主体根据自己的权利与其他主体发生联系，形成有序的社会关系。对于破坏这种关系的人予以刑法

7、上的制裁，从而保证社会关系的良好运作，便是刑法的一个重要功能。,21,（三）人权保障功能,刑法所具有的保护没有犯罪的人不受刑法追究以及犯了罪的人不受法外追究，从对国家的刑事追究权力予以适当限制，以保障公民合法权利不受国家非法侵犯的作用。,22,刑法以惩罚犯罪为己任，在实践中往往会导致国家刑事追诉权的膨胀和滥用，进而侵害公民的合法权利。一旦滥用，就会对公民的权利产生至巨的伤害。因此国家在惩罚犯罪时应当有所节制，不得为了惩罚犯罪而惘视公民的合法权利。,23,案例：佘祥林案,24,案情介绍,佘祥林，湖北省京山县雁门口镇人。 1994年1月2日，佘妻张在玉因患精神病走失失踪，张的家人怀疑张被丈夫杀害。

8、 同年4月28日，佘祥林因涉嫌杀人被批捕，后被原荆州地区中级人民法院一审被判处死刑，剥夺政治权利终身。,25,后因行政区划变更，佘祥林一案移送京山县公安局，经京山县人民法院和荆门市中级人民法院审理。1998年9月22日，佘祥林被判处15年有期徒刑。 2005年3月28日，佘妻张在玉突然从山东回到京山。 4月13日，京山县人民法院经重新开庭审理，宣判佘祥林无罪。 2005年9月2日佘祥林领取70余万元国家赔偿。,26,据介绍，1994年1月20日，张在玉因和丈夫佘祥林吵架而失踪。 同年4月，该村一水塘发现一具女尸，经张在玉的亲属辨认后被认定是张在玉，经有关部门检测，女尸的年龄、体征、死亡日期与张

9、在玉吻合。 佘祥林被法院以故意杀人罪判刑15年。 据张在玉说，她吵架后离家出走，一路乞讨到了山东，并与山东一男子“结婚”，育有一子。与张在玉一起回娘家的就有她的现任“丈夫”和儿子。,27,案卷疑点,何大林律师透露了当年荆州地区中院出具的佘祥林询问口供存在的诸多疑点： 疑点1： 作案手法口供竟有四种： 一是预谋杀妻，另娶新欢；二是与本村某人合谋杀妻；三是老婆出走，不慎摔死，然后佘将妻子尸体沉塘；四是没有杀妻。” 何大林说，整个案卷材料当中，只有佘的口供证据，却没有直接的证据能够证明佘祥林杀了人。,28,疑点2： 对作案工具没有具体描述,何大林介绍说：“佘在口供中说作案工具中有木棍，但案卷材料中没

10、有关于木棍的任何描述，也没有提到其来源等。而且，对于佘口供中承认的作案石头，也没有详细的材料能够反映其形状是否与无名女尸的伤口吻合等，只有说无名女尸被沉塘的石头，但这并不能证明沉塘的石头就是作案的石头。事实上，案卷材料当中虽然有提到绳索，但也只是说用来捆绑无名女尸的，也不能说这根绳索就是作案的绳索。”,29,疑点3： 杀妻动机难以成立,“从起诉书，佘杀妻动机是因为有了外遇，导致妻子精神失常，并且，佘想娶女青年为妻，便预谋杀妻。” 但所有的案卷材料都不能使这种推测成立。 1、“因为对于张在玉精神失常，根本没有医学上的证明或诊断书等材料。” 2、“案卷中，女青年表明我与佘不是恋爱关系我们关系虽是非

11、常好，但没有要在一起的想法也没有提到婚事的事情原来我不懂事，后来大了就与佘断绝了来往。这就表明，佘预谋杀妻，另谋新欢的动机不能成立。”,30,疑点4： 作案路线存在可疑之处,当年公诉机关提供的佘祥林作案路线图也存在可疑之处： 在这个路线图中，佘祥林杀妻的全程有几公里的路，中间有山、有水塘、还有松树林，而当时的时间是凌晨，黑灯瞎火的，佘还推着自行车。这个杀妻过程总让人不能相信。,31,一份证明保住一命,证明人是天门市石河镇姚岭村村民倪新海、聂孝仁和肖桃仁。证明内容如下： 农历九月十六早晨八点多钟，我村聂孝仁、吴艳枝、肖桃仁等人去割谷，在路旁见一妇女睡在地下，于是他们就把她喊到村里。在倪新海家，他

12、们就问她，你叫什么，是哪里人，她不做声。于是，他们又说，如果你说话，我们就给你饭吃，她才开口。她说是雁门(口)人。,32,倪新海等人又问她有没有小孩，她说有一女孩，五六岁，跟爹、婆在一起过，他们又问，你家种了田没有，她说种了3亩多田。他们又问她是怎么出来的。她说到妹妹家去，出去后就不认识路了，问完后，吴艳枝就给她饭吃。 吃完饭，倪新海就安排她过了一夜。第二天吃完饭后，倪新海等人就割谷去了。她在下午五点多钟就走了。而在另一张盖有“中共天门市石河镇姚岭村支部委员会”印章的证明上，则写着：,33,我村八组倪新海、倪柏青、李青枝、聂孝仁等人于10月中旬在本组发现一精神病妇女，年龄30岁左右，京山口音，

13、身高1.5米左右，油黑脸，她本人说她姓张，家里有一六岁女孩，因走亲戚而迷失方向，其神情状况与(杨)五香反映的基本一样，关在该组倪新海家中停住两天一夜，而后去向不明，特此证明，请查证。据介绍，这份证明是由天门市石河镇姚岭村党支部副书记倪乐平于1994年12月30日出具的，其时离张在玉走失已经一年。当时佘祥林的母亲杨五香寻找儿媳，找到了姚岭村，了解到这些情况后，请村里出了这个证明。,34,三、刑法的分类,（一）广义刑法与狭义刑法 （二）形式刑法与实质刑法 （三）普通刑法与特别刑法 （四）刑事刑法与行政刑法,35,（一）广义刑法与狭义刑法,广义刑法是犯罪、刑事责任与刑罚的法律规范，包括刑法典、单行刑

14、法与附属刑法。 狭义刑法是专指刑法典。,36,（二）形式刑法与实质刑法,形式刑法是指在法典的外形或名称上就能显示其为规定犯罪、刑事责任与刑罚关系的法律，如刑法典、单行刑法。 实质刑法是指在法典外形或名称上不具有刑法的形式，但其内容则有关于犯罪、刑事责任与刑罚之规定的法律或法条，如行政法规中的附属刑法。,37,（三）普通刑法与特别刑法,普通刑法是指适用于一般事项及一般人而具有普 遍效力的刑法，如刑法典。 特别刑法是指仅适用于特定的人、时间、地域、事项（犯罪）而被限制适用的刑法。 单行刑法与附属刑法即属于特别刑法。,38,（四）刑事刑法与行政刑法,刑事刑法是指以规定违反伦理道德的自然犯或刑事犯及其

15、刑事责任为主要内容的法律规范，国外理论界认为刑法典就是刑事刑法。 行政刑法是指以规定违反行政法制管理目的之行政犯或法定犯及其刑事责任的法律规范，附属刑法一般都属于行政刑法。,39,第二节 刑法的任务,保卫国家安全 保卫政权和社会主义制度 保护社会主义经济基础 保护公民的人生身权利、民主权利和其他权利。 维护社会秩序和经济秩序。,40,刑法的任务可概括为保护合法权益，保护的主要方法是禁止和惩罚侵犯合法权益的犯罪行为。 惩罚与保护密切联系：不使用惩罚手段抑制犯罪行为，就不可能保护合法权益；为了保护合法权益，必须有效地惩罚各种犯罪；惩罚是手段，保护是目的。,41,刑法的任务是明确的、全面的。明确性表

16、现在，它清楚地告诉人们，刑法的任务是保护各种合法权益；全面性表现在，它全面保护各种重要的合法权益，刑法任务的全面性，是由刑法调整和保护范围的广泛性决定的,42,第三节 刑法的体系和解释,一、刑法的体系 二、刑法的解释,43,一、刑法的体系,刑法体系，是指各种刑法规范按照一定的规律、顺序、联系、有机地排列，组成统一的整体。 各国刑法典，一般从总体上分为总则和分则两编，个别还有附则。 编之下，再根据法律规范的性质和内容有次序地划分为章、节、条、款、项等层次，从而构成一个科学的统一整体。,44,我国刑法的组成和结构：,刑法分第一编总则、第二编分则和附则三个部分。 第一编刑法总则：（一般的规定）共五章

17、: 刑法的任务、基本原则和适用范围； 犯罪； 刑罚； 刑罚的具体运用； 其他 规定。 除第一和第五章外，其余章下均设若干节。,45,第二编分则为具体规定，分则编共设十章，分别规定了十类犯罪。 什么是编？ 编是刑法典的第一级单位。 我国刑法将总则和分则列为两编，附则不另立一编，但性质上与总则、分则并列。,46,章、节：,编下是章，章是总则和分则两编之下的单位。刑法总则和分则各自独立设章。在刑法分则中，罪名往往按章排列，各章排列有一定顺序，形成一个有机的整体。,47,章下是节，节是章根据需要而下设的，反映章内部的有机联系。我国刑法，根据内容决定章下是否设节。刑法总则中，凡内容较多并且有明确的层次之

18、分的，就设节，否则就不设节。在刑法分则中，罪名较多的第三章与第六章下设节，其他章下均不设节。,48,节、款：,节下是条，条是表达刑法规范的基本单位。刑法规范通常都是以条文形式出现的，因而是刑法规范的基本构成元素。,49,节、款：,条下是款，款是设于某些条文之下的单位。有些条文表达的内容简单，只有一段，因而没有必要在条下设款。在条文所要表达的内容比较丰富，存在若干层次的情况下，需要在条下设款。 款采用另起一行的方法表示。如刑法第23条分为两款，第一款规定的是犯罪未遂的概念，第二款规定的是未遂犯的处罚原则。,50,项、目：,条与款下有项，项是某些条或款之下设立的单位。刑法典中的项，往往采用基数号码

19、进行编号。一般来说，列为项的内容之间往往具有并列关系，并共同从属于条或款。例如，我国刑法第33条规定：“主刑的种类如下：（一）管制；（二）拘役；（三）有期徒刑；（四）无期徒刑；（五）死刑”。以上五种主刑，刑法学分为五项加以规定。 条与款下还有目，目也可能设于节下条上，一般来说，目是某些条与款之下设立的单位。,51,二、刑法的解释,刑法的解释指对刑法条文含义的阐明。 由于法律的稳定性与现实的变化性之间的矛盾、法律的抽象性与现实的复杂性之间的矛盾的存在，法律解释的存在有其必要性。 刑法解释种类是多种多样的，一般可以分为有权解释（立法解释、司法解释）和学理解释。,52,有权解释和学理解释,这是从解释

20、的效力上进行的分类。 有权解释：有权进行法律解释的国家机关对法律条文中需要进一步明确界限或作补充规定的问题，或对于具体适用法律的问题所作的阐释。,53,我国有权作出有权解释的机关是全国人大常委会和最高人民法院、最高人民检察院，全国人大常委会的解释是立法解释，后两者的解释是司法解释。,54,立法解释,立法解释包括两种： 一是由立法机关主动作出的解释； 二是立法机关被动作出的解释。（两高解释有原则分歧时，报请全国人大常委会决定或进行解释。）,55,如：2002年4月28日人大常委会关于刑法第294条第1款（黑社会性质的组织）和384条1款（挪用公款归个人使用）的解释，是在刑法实施以来，第一次在有关

21、的法律问题已有司法解释的情况下，由于司法机关对法律规定认识不一致，而由全国人大常委会又做出立法解释。,56,司法解释,司法解释由最高人民法院和最高人民检察院作出的解释。 从1997年刑法颁行以来，最高法院和最高检察院就审判和检察工作中具体适用刑法的问题分别进行了大量的司法解释，同时就一些刑法适用的共同性问题，两高联名作出司法解释。,57,此外，最高人民法院和最高人民检察院还与有关行政部门共同对刑法适用中的问题进行解释，这可以视为一种准司法解释。 我国的司法解释就内容而言，可以分为规范性解释与个案性解释。,58,规范性解释通常以规定、解释等形式发布， 而个案性解释则通常以批复、答复等形发布。 此

22、外，还有以座谈会纪要的形式出现的司法解释性文件，也同样具有司法解释的性质，只是在法律效力上略逊于正式的司法解释。,59,关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定,2001年12月16日两高关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定： 第1条：“司法解释自发布或者规定之日起施行，效力适用于法律的施行期间。”,60,第2条的规定：“对于司法解释实施前发生的行为，行为时没有相关司法解释，司法解释施行后尚未处理或者在处理的案件，依照司法解释的规定办理。” 第3条规定：“对于新的司法解释实施前发生的行为，行为时已有相关司法解释，依照行为时的司法解释办理，但适用新的司法解释对犯罪嫌疑人有利的，适用新的司法解释。

23、”,61,在具有新旧司法解释的情况下，应当按照从旧兼从轻的原则解决司法解释的时间效力问题。 第4条：对于在司法解释施行前已办结的案件，按照当时的法律和司法解释，认定事实和适用法律没有错误的，不再变动。,62,学理解释,学理解释指有关宣传机构、社会组织、教学科研单位或学者、专家、法律工作者等对刑法规范的含义进行阐明的结论。 学理解释就是一种无权解释，但具有学理上的参考价值。尽管学理解释不具有法律效力，但它在刑法适用中仍然具有十分重要的意义。 根据解释方法的不同，可以将刑法解释分为文理解释和论理解释。,63,刑法解释的方法,刑法解释的方法也是多种多样的，一般可以分为文理解释和论理解释 而论理解释又

24、可分为扩张解释、限制解释、当然解释、沿革解释等，下面分别加以论述。,64,文理解释,文理解释指对法律条文的字义，包括用词、语法、表述方式、标点符号等，从字面含义上进行的解释。 文理解释依赖的是法律赖以表达的语言的日常意义。由于语言的文义具有多重性，因而有时需要在数个文义中根据立法精神加以选择。,65,为了避免日常语言这种歧义性而引起对法律的误解，在法律实践中创设了专业语言法言法语，例如累犯、假释等概念，对这种法律专业术语的解释被认为是一种特殊文义解释方法。,66,当然，在法律文本中，法言法语只是少数，大多数采用的是自然语言。由于自然语言的含糊性，因而文理解释方法是有很大局限性的，正确的法律解释

25、还须借助于论理解释方法。,67,论理解释,论理解释指根据立法精神，联系有关情况，从逻辑上对刑法条文所做的解释。 论理解释又包括扩大解释和限制解释等。 扩大解释制对刑法条文的含义作出大于其字面含义的解释。 限制解释指对刑法条文作出小于其字面含义的解释。 举例：,68,当然解释,是指刑法条文表面虽未明确规定，但实际上已包含于法条的意义之中，依照当然解释的道理解释法条意义的方法。,69,例如，第329条规定了抢夺国有档案罪，但未规定抢劫国有档案罪。那么，在行为人使用暴力抢劫国有档案的情况下，能否以抢夺国有档案罪论处呢？这里适用的就是“举轻以明重”的当然解释。抢劫行为本身包含抢夺的内容，是使用暴力抢夺

26、。两者之间存在着逻辑上的递进关系。若不存在这种逻辑上的递进关系，就不能根据“举轻以明重”而予以当然解释。,70,沿革解释,又称历史解释，是指根据刑法条文制定的历史背景以及其因袭与演变的情况阐明条文含义的解释方法。 法律是一个发展的过程，在这种发展过程中，具有连续性与变动性的双重变奏。沿革解释是从连续与变动的相关性上阐明刑法条文的含义，在某些情况下，这种沿革解释优于其他解释。对于正确领会刑法条文的含义来说，沿革解释具有重要的意义。,71,例如刑法第49条规定：“审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑。” 从词义上来看，审判是指侦查、起诉相对应的刑事诉讼程序，因而审判的时候不包括侦查、起诉的时候。,72

27、,但根据有关司法解释的规定，这里的审判的时候是指从羁押到执行的整个诉讼过程，而不是仅指法院审理阶段。即使在法院作出死刑立即执行的终审判决以后，在执行死刑时发现被执行的妇女怀孕的，也应停止死刑的执行，并依法予以改判。,73,再如刑法第29条规定：“教唆不满十八周岁的人犯罪的，应当从重处罚。” 从字义上看，不满十八周岁的包括不满十四周岁的人，但不满十四周岁的人的危害行为不构成犯罪，因而教唆者不属于共同犯罪中的教唆犯，构成间接正犯。 因此，这里的”不满十八周岁的人“应限制解释为”已满十四周岁不满十八周岁的人“只有作出这样的限制解释，才符合立法原意。”,74,第二章 刑法的基本原则,第一节 刑法基本原

28、则的概念和意义 第二节 罪刑法定原则 第三节 适用刑法平等原则 第四节 罪责刑相适应原则,75,第一节 刑法基本原则的概念和意义,一、刑法基本原则的概念 是指刑法本身所特有的，贯穿全部刑法规范，指导和制约全部刑事立法和刑事司法，并体现我国刑事法制的基本精神的，而带有全局性、根本性的法则或标准。,76,刑法的基本原则的特征： （1）刑法的基本原则必须贯穿全部刑法规范，对全部刑事立法和刑事司法具有指导和制约意义。 （2）刑法的基本原则必须能够体现刑事法制基本精神。,77,二、刑法基本原则的意义,首先，刑法基本原则对刑事立法具有先导性意义。 其次，刑法基本原则对刑事司法实践具有指导作用。 最后，刑法

29、基本原则对刑法任务与目的的实现具有保障作用。,78,第二节 罪刑法定原则,一、罪刑法定原则的含义 二、罪刑法定原则在我国刑法中的体现 三、罪刑法定原则的司法适用,79,一、罪刑法定原则的含义,罪刑法定原则是指什么行为是犯罪，以及对这种行为处以何种刑罚，必须有法律预先加以明文规定的原则。 简言之，“法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚”。 我国刑法第3条规定了这一原则：“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。”,80,历史沿革,罪刑法定的早期思想渊源，一般认为是1215年英王约翰签署的大宪章第39条，它确定了“适当的法律程序”的法的基本思想。该

30、条规定：“凡是自由民除经其贵族依法判决或遵照国内法律之规定外，不得加以扣留、监禁、没收其财产、褫夺其法律保护权，或加以放逐、伤害、搜索或逮捕。”,81,1679年的人身保护法和1689年的权利法案中正式确立了议会主权、依法治国、保障人权的原则。 1628年国会向国王提出并迫使国王接受的权利请愿书中规定，“国王非依法律的判决，不得逮捕、审讯任何自由民，不得作出没收的判决。”,82,17、18世纪启蒙思想家的著作,英国哲学家洛克提出： “处在政府之下的人们的自由，应有长期有效的规则作为生活的准绳，这种规则为社会一切社会成员所共同遵守，并为社会所建立的立法机关所制定。” 那么，这些规则应该采取什么形

31、式呢？洛克认为：“制定的、固定、大家了解的，经一般人同意采纳和准许的法律，才是是非善恶的尺度。”,83,意大利著名刑法学家贝卡利亚指出： “只有法律才能为犯罪规定刑罚，只有代表根据社会契约而联合起来的整个社会的立法者才能拥有这一权威。任何司法官员（它是社会的一部分）都不能自命公正的对社会的另一成员科处刑罚。超越法律限度的刑罚就不再是一种正义的刑罚。因此，任何一个司法官员都不得以热忱或公共福利为借口，以增加对犯罪公民的既定刑罚。”,84,罪刑法定真正成为刑法的基本原则，还是近代刑法学鼻祖费尔巴哈有力倡导的结果。 费尔巴哈在对实证主义刑法的原则和基本原理的修正一书中指出： “每一个判刑的行为都应依

32、据法律处刑。” “哪里没有法律，哪里就没有对公民的处罚”,85,罪刑法定从学说到法律的转变是在法国大革命胜利以后完成的,在1789年法国人权宣言第8条规定：“法律只应规定确实需要和显然不可少的刑罚，而且除非根据在犯罪前已经制定和公布的且系依法施行的法律以外，不得处罚任何人。”,86,其后法国制定了举世闻名1810年法国刑法典 其第4条：“没有在犯罪行为时以明文规定刑罚的法律，对任何人不得处以违警罪、轻罪和重罪”,87,1810年法国刑法典成为世界上大多数国家仿效的范本，成为大陆法系国家刑法中通行的刑法基本原则之一。,88,罪刑法定基本要求,（一）排斥习惯法 （二）禁止溯及既往 （三）禁止适用类

33、推 （四）禁止法外刑和不定期刑,89,（一）排斥习惯法，即刑法的渊源只能是由国家最高立法机关通过的成文法。法院对行为人定罪判刑只能以规定犯罪和刑罚的成文法律为根据，而不能根据习惯法对行为人定罪处罚。 （二）禁止溯及既往，即不允许根据行为后实行的刑罚法规处罚刑罚法规施行前的行为，通常也称为“事后法的禁止”。,90,（三）禁止适用类推，但是不禁止扩大解释，把刑法的明文规定作为定罪的唯一根据。对于法律没有明文规定的行为，不能通过类推或者类推解释以犯罪论处。 （四）禁止法外刑和不定期刑，刑罚的名称、种类和幅度，都必须由法律加以确定，并且刑期必须是绝对确定的，既不允许存在绝对的不定期刑，也不允许规定相对

34、的不定期刑。,91,目前世界上各国法律上的反映都不完全相同，有以下几种情况：,第一种情况：在宪法中明确规定罪刑法定原则，刑法不再另作规定。如日本、丹麦、挪威、瑞典等国。 第二种情况：罪刑法定原则明确规定在刑法中。如德国、荷兰、智利等国。 第三种情况：罪刑法定原则既规定在宪法中，又规定在刑法中。如意大利。,92,中国1979年刑法没有规定罪刑法定原则，刑法规定了类推制度。 1997年刑法明文规定了罪刑法定原则，并废止了类推： 第3条规定：“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。” 这一原则的价值内涵和内在要求，在刑法中得到了充分的体现。,93,罪

35、刑法定原则在我国刑法中的体现,罪刑法定原则的立法化成为刑法修订和我国刑法发展的一个重要标志。这一原则体现在： （一）实现了犯罪、刑事责任与刑罚的法定化。 （二）废除有罪类推制度。 （三）严格规定了禁止溯及既往原则。 （四）放弃了宜粗不宜细的立法原则。,94,罪之法定：,（1）明确规定了犯罪的概念，即刑法第13条的规定； （2）在总则中规定了犯罪构成的各种要件及正当行为、犯罪形态等问题； （3）在分则中规定了各种具体犯罪，在罪状表述上一般采用叙明罪状的方式，而较少采用简单罪状。,95,刑之法定：,（1）明确规定了刑罚体系； （2）规定了各种量刑原则和量刑制度； （3）分则中以相对确定的法定刑的方

36、式明确规定了各种犯罪的法定刑，并且规定了适用不同幅度法定刑的具体情节。,96,三、罪刑法定原则的司法适用,罪刑法定原则在刑法中的确立，只是罪刑法定原则的立法化。罪刑法定原则的真正实现，还有赖于罪刑法定原则的司法化，也就是在司法活动中切实地贯彻罪刑法定原则。,97,包括： 司法认定 司法解释 司法裁量,98,司法认定,在罪刑法定原则之下，法之明文规定是司法活动的前提性根据。 法的明文规定包括两种情况：一是显形规定，二是隐形规定。显形规定是指字面上的直观规定，而隐形规定是指内容上的包容规定，一般通过字面难以确定，而须通过对内容的逻辑分析才能确定。因此，显形规定固然是法的明文规定，隐形规定也同样是法

37、的明文规定。,99,司法解释,罪刑法定原则制约下，司法解释是有限度的，超越这种限度的司法解释是越权的，也是违反罪刑法定原则的。 在罪刑法定原则下，司法解释不能采用类推解释的方法。类推解释是指对于法无明文规定的行为，按照刑法中最相类似的条文加以解释。由于解释已经超出刑法条文词义的范围。因而也是违背罪刑法定的，不应允许。,100,司法裁量,罪刑法定原则可以分为绝对罪刑法定与相对罪刑法定。前者是完全排斥法官的自由裁量的，认为法官应当逐字地适用刑法。而后者则并不排斥法官的自由裁量，它能够在一定程度上容纳司法裁量。,101,我国实行的是相对罪刑法定，法官的司法裁量权较大，在空白罪状和概括条款下，法官能够

38、根据案件的具体情况加以裁量。当然司法裁量权限制在一定的合理范围之内，罪刑法定原则才有可能真正实现。,102,第三节 适用刑法平等原则,一、适用刑法平等原则的含义 二、适用刑法平等原则的具体体现,103,刑法第4条规定,“对任何人犯罪，在适用法律上一律平等。不允许任何人有超越法律的特权。” 这就是对刑法面前人人平等原则的规定。,104,一、适用刑法平等原则的含义,基本含义： 任何人犯罪后，无论其家庭出身、年龄性别、社会地位、职业性质、教育程度、政治面貌、宗教信仰、财产状况如何，都应一律平等地适用刑法，对其依法定罪、量刑和行刑追究刑事责任，而不允许任何人有超越法律不受刑事制裁的特权。,105,二、

39、适用刑法平等原则具体体现,适用刑法平等原则具体体现在定罪、量刑和行刑三个方面： （一）定罪上一律平等 （二）量刑上一律平等 （三）行刑上一律平等,106,第四节 罪责刑相适应原则,一、罪责刑相适应原则的含义 二、罪责刑相适应原则的基本内容 三、罪责刑相适应原则的表现,107,一、罪责刑相适应原则的含义,我国刑法第5条规定： “刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。”,108,罪责刑相适应原则的含义是：对犯罪分子所判处刑罚的轻重，应当与其所犯罪行和所应承担的刑事责任相适应。做到： 有罪当罚，无罪不罚； 罪重刑重，罪轻刑轻； 一罪一罚，数罪并罚； 同罪同罚，罪刑相称，罚当其罪。

40、,109,在分析犯罪轻重和刑事责任大小时，必须将犯罪的客观社会危害性与行为人的主观恶性和人身危险性结合起来，综合考虑犯罪行为人及其犯罪行为的各方面因素所体现的社会危害性程度，并将其作为认定刑事责任与刑罚轻重的标准。,110,二、罪责刑相适应原则基本内容,（一）在立法上，法定刑必须与犯罪行为的性质和社会危害性程度相适应 （二）在裁判时，对犯罪人的宣告刑应当与犯罪行为和承担的刑事责任的大小相适应,111,三、罪责刑相适应原则的表现,（一）在刑事立法上表现的特点 （二）在司法适用上表现的特点 （三）在刑罚执行上表现的特点 略。,112,第三章 刑法的效力范围,刑法的效力范围，即刑法的适用范围，是指刑

41、法在什么地方、对什么人和在什么时间内具有效力。 我国刑法第6条至第12条对此作了明确的规定。 本章分为两节： 第一节 刑法的空间效力 第二节 刑法的时间效力,113,第一节 刑法的空间效力,一、概念和原则 二、我国刑法的属地管辖权 三、我国刑法的属人管辖权 四、我国刑法的保护管辖权 五、我国刑法的普遍管辖权,114,一、概念和原则,刑法的空间效力，所解决的是刑法在什么地方对哪些人适用的问题，即要解决的是刑事管辖权的范围问题。 各国由于社会政治情况和历史传统习惯的差异，在解决刑事管辖权范围问题上所主张的原则不尽相同。 概括起来，有以下几种：,115,（一）属地原则 亦称领土原则，即以地域为标准，

42、凡是在本国领域内犯罪，无论是本国人还是外国人，都适用本国刑法；反之，在本国领域外犯罪，都不适用本国刑法。这一原则多为英美法系国家所采用。,116,（二）属人原则 亦称国籍原则，即以人的国籍为标准，凡是本国人犯罪，不论是在本国领域内还是在本国领域外，都适用本国刑法；反之，外国人犯罪，即使发生在本国领域内，亦不适用本国刑法。这一原则多为大陆法系国家所采用。,117,（三）保护原则 亦称自卫原则，即以保护本国利益为标准，凡侵害本国国家或者公民利益的，不论犯罪人是本国人还是外国人，也不论犯罪地在本国领域内还是在本国领域外，都适用本国刑法。,118,（四）普遍原则 亦称世界原则，即以保护国际社会的共同利

43、益为标准，凡发生国际条约所规定的侵害国际社会共同利益的犯罪，不论犯罪人是本国人还是外国人，也不论犯罪地在本国领域内还是在本国领域外，都适用本国刑法。,119,现代世界大多数国家的刑法，都是以采用属地原则为基础，兼采其他原则。 因为，上述各种原则，既有其正确性，也有其局限性。因此，一般国家的刑法大多都是以采用属地原则为基础，兼采其他原则。 采取这种混合原则既有利于维护国家主权，又有利于惩治犯罪行为，比较符合各国的实际情况和利益，所以能为各国所接受。 我国刑法有关空间效力的规定，采取的也是这样的刑事管辖混合原则。,120,二、我国刑法的属地管辖权,我国刑法第6条第1款规定：“凡在中华人民共和国领域

44、内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。” 这是我国刑法关于空间效力的基本原则，它涉及以下三项主要内容： （一）“中华人民共和国领域内”的含义 （二）犯罪 （三）“法律有特别规定”的含义,121,“中华人民共和国领域内”的含义,中华人民共和国领域内，是指我国国境以内的全部区域，包括： (1)领陆，即国境线以内的陆地，包括地下层； (2)领水，即内水和领海及其地下层； (3)领空，即领陆、领水的上空。,122,此外，根据国际条约和惯例，以下两种情况属于我国领土的延伸，适用我国刑法： （1）我国的船舶或其他航空器。 （2）我国驻外大使馆、领事馆。,123,我国刑法第6条第3款 ：,“犯罪的行

45、为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪”。 犯罪的行为和结果通常发生在同一地方，但有时行为实施地和结果发生地也可能彼此脱离而形成跨国犯罪的现象。这在刑法理论上叫做隔地犯。,124,“法律有特别规定”的含义,1. 我国刑法第11条关于“享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决。” 2我国香港特别行政区和澳门特别行政区基本法作出的例外规定。 这两种不适用我国刑法的情形，是指不适用广义上的中国刑法，包括不适用我国的刑法典、单行刑法和附属刑法规范。,125,3我国刑法第90条关于“民族自治地方不能全部适用本法规定的，可以由自治区或者省的人民代表

46、大会 根据当地民族的政治、经济、文化的特点和本法规定的基本原则，制定变通或者补充的规定，报请全 国人民代表大会常务委员会批准施行”的规定。 4修订的刑法施行后国家立法机关所制定的特别刑法的规定。 这两种不适用刑法的情形下，是仅指不适用狭义的刑法，即不适用刑法典。,126,三、我国刑法的属人管辖权,刑法第7条第1款规定： “中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为3年以下有期徒刑的，可以不予追究。” 第7条第2款规定： “中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法。”,127,对人的适用范围-中国人犯罪的：

47、,1、中国人在中国国内犯罪的，当然使用我国刑法。这既是属地原则的要求，也是属人原则的要求。 2、中国人在我国领域外犯罪的（属人原则），是否适用我国刑法，分为两种情况：,128,A、凡是中华人民共和国的军人和国家工作人员在国外犯罪的，一律适用我国刑法； B、其他人员在我国领域外犯罪的，适用我国刑法应具备的条件是：所犯之罪的法定最高刑在三年以上。,129,我国公民在我国领域外犯我国刑法规定之罪的，不论按照当地法律是否认为是犯罪，或者罪行轻重、罪种为何，也不论其所犯罪行侵犯的是何国或何国公民的利益，原则上都适用我国刑法。 只是按照我国刑法的规定，该中国公民所犯之罪的法定最高刑为3年以下有期徒刑的，才

48、可以不予追究。 所谓“可以不予追究”，是表明不予追究的一种倾向性，但不是绝对不追究，而是保留有追究的可能性。,130,如果是我国的国家工作人员或者军人在我国领域外犯罪，则不论其所犯之罪的法定最高刑是否为3年以下有期徒刑，我国司法机关都要追究其刑事责任。 这主要是基于国家工作人员和军人身份的特殊性给我国各种利益所造成的影响而考虑的。,131,属人管辖权第10条规定：,“凡在中华人民共和国领域外犯罪，依照本法应当负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍然可以依照本法追究，但是在外国已经受过刑罚处罚的，可以免除或者减轻处罚。”其表明：,132,第一，不受外国审判效力的约束； 第二，但是也要照顾实际情况，如

49、果犯罪分子在外国已经受过刑罚处罚，比如受过缓刑宣告，或者执行了刑期的一部或者全部的，可以考虑免除或者减轻处罚。这一规定合情合理，体现了原则性与灵活性的统一。,133,四、我国刑法的保护管辖权,刑法第8条规定： “外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为3年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。”,134,必须符合两个条件： 一是针对的必须是我国刑法规定的最低刑在3年以上有期徒刑的犯罪； 二是所针对的行为按照犯罪地的法律也属应受刑罚处罚的犯罪。,135,管辖权的行使问题：,1、因为犯罪人是外国人，犯罪地点又是在国外，如果该犯

50、罪人不能引渡回来，或者没有在我国领域内被抓获，就无法对其进行刑事追究。,136,2、但如果刑法对此不加以规定，就等于放弃自己的管辖权，那些犯罪的外国人就可以肆无忌惮地对我国国家或者公民的利益进行侵害。因此，作出这样的规定，有利于保护我国国家利益，保护我国驻外工作人员、考察访问人员、留学生、侨民的利益。,137,五、我国刑法的普遍管辖权,刑法第9条规定：“对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。”,138,其表明： 1、普遍管辖权的行使，主要与我国缔结或加入的国际条约有关。 2、普遍管辖权的行使在实践中同样会受到一定

51、的限制。,139,第二节 刑法的时间效力,一、刑法的生效时间与失效时间 二、刑法的溯及力,140,一、刑法的生效时间与失效时间,（一）刑法的生效时间分为两种情形： 1、公布之日起生效，这通常是一些单行刑法法律的做法。 2、公布之后经过一段时间再施行。,141,（二）刑法的失效时间也分为两种情形： 1、由国家立法机关明确宣布某些法律失效。 2、自然失效，即新法施行后代替了同类内容的旧法，或者由于原来特殊的立法条件已经消失，旧法自行废止。,142,二、刑法的溯及力,概念： 是指刑法生效后，对它生效前未经审判或者判决尚未确定的行为是否具适用的问题。如果能适用，则具有溯及力；否则就是没有溯及力。 各国刑事立法关于溯及力大致四种原则：,143,从旧原则 按照行为时的旧法处理，新法没有溯及力。 从新原则按照新法处理，新法有溯及力。 从旧兼从轻原则新法原则上没有溯及力，但新法不认为犯罪或者处刑较轻则按新法处理。 从新兼从轻原则新法原则上有溯及力，但旧法不认为犯罪或者处刑较轻的，则要按照旧法处理。,144,我国规定：,我国修订的刑法第12条第1款规定：“中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，使用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，按照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。”