中外信息保密的立法精神比较及其思考

1、中外信息保密的立法精神比拟及其考虑同国外保密法相比拟，我国的?保密法?及其他配套法规是具有中国特色的。无论是在保密法的指导思想和立法精神上，还是保密法在整个法律体系中的地位方面，我国保密法都表达了我国的历史渊源与现实国情。然而，随着信息时代的到来，特别是随着我国入世以来，面对着全球经济一体化的剧烈竞争的大通时代，要想保持与增强我国在政治、经济、科学、技术、国防及文化等各方面的优势，就必须使我国的信息保密立法进一步科学化、完善化，只有这样，才能争取主动，立于不败之地。本文对中外信息保密的立法精神进展了横向的比拟，以期在把握共性的前提下，分析其各自的特点，取长补短，为新时期我国信息保密立法体系的建

2、立提供充足的科学根据。1机密信息的法律保护及其特点机密信息，是个人、集团、国家在一定的时间和范围内，为保护自身的平安和利益，需要加以隐蔽、保护、限制，不让外界客体知悉的事项的总称。中外对机密信息的法律保护首先都是针对国家机密信息的。这主要是因为国家机密直接关系到国家的平安与利益，而对商业机密信息、个人隐私的法律保护那么是随着科学技术的开展，民主政治的到来，社会经济的繁荣与市场竞争的日益剧烈而逐渐开场的。至今各国对机密信息的法律保护仍存在着较大的区别，但归纳起来有如下特点：1)保守国家机密信息是世界各国所共有的一种社会现象。对国家机密信息的法律保护同其他法律一样并不是自古以来就有的，而是随着社会

3、消费力的开展和社会的进步以及人类文明的进步，在国家形成的同时而出现的一种社会现象。由于保守国家机密是维护国家平安与利益的一项重要工作，所以历来为各国政府所重视。2)在英美判例法国家，成文法保护机密信息的比例越来越大。美国在信息保密领域公布了不少的成文法律，如?美国统一保密条例?、?美国国家平安法?、?美国信息保密方案执行条例?、?美国情报人员身份保护法?、?美国信息公开法?、?美国阳光法?、?美国获取机密资料程序法?、?美国机密情报程序法?等等。英国也公布了?英国保密法?、?英国1989年官方保密条例?等，加拿大公布了?加拿大国家保密法?、?加拿大个人隐私法?、?加拿大信息获取法?等。3)绝大

4、多数资本主义国家通过法律手段对个人隐私及商业机密信息等予以相应的保护。对个人隐私权的保护是现代民主政治建立的内在要求。随着现代信息技术的飞速开展，计算机及其网络的广泛应用，政府搜集、储存和传播信息的才能也到达了前所未有的程度，个人隐私所面临的威胁超过了以往任何时代。为理解决日益突出的个人隐私权保护问题，个人隐私权保护法首先在美国诞生。1974年美国制定了?隐私权法?，其目的在于，一方面保证行政机关为了合法执行权利而可以获得并保存个人信息；另一方面最大限度地保护个人的隐私权。这部法律的核心思想在于处理好这两种利益关系的平衡。另外，许多国家也都有相关的法律法规：1954年德国最高法院在其新?宪法?

5、中确认了隐私权属于受?民法典?保护的绝对权利；1970年法国修改后的?民法典?第9条规定了保护公民隐私权的内容；1984年英国出台了?数据保护法?，保护关于个人的信息并且施行一套关于处理这类信息的标准；1995年欧盟正式通过了?数据保护规章?，使个人信息的法律保护实现了区域化。随着互联网的普及，网络隐私权的保护也应运而生：1998年美国出台了?网上儿童隐私权保护法?；1999年日本通过了?保护个人信息条例?；2001年加拿大施行了?个人信息保护和档案文件法案?等等。商业机密信息的专门法律制度是工业革命和市场经济迅速开展的产物。以英美为代表的普通法国家，早在18世纪就形成了对商业机密判例的特殊部

6、门法律。20世纪90年代以后，商业机密保护趋于区域化和国际化。1994年，商业机密保护被独立写入关贸总协定知识产权协议中，1996年，世界知识产权组织在公布的反不正当竞争示范条款中包含了保护商业机密的规定。?北美自由贸易协定?、?安第斯条约?及欧盟都制定了保护商业机密法令的方案。4)以美国为代表的主要资本主义国家信息保密立法与信息公开立法并重。国家保密法的制定根据和目的，涉及到国家事物中信息保密与公开的价值目的平衡问题。因此，不少国家在制定保密法律的同时公布施行了信息公开法，以便在理论中能恰当地处理信息保密与信息公开的关系。2信息保密的立法精神比拟2.1信息保密的观念比拟哪些机密信息可以受到国

7、家法律保护，目前国内外主要存在两种观念：1)大保密观。所谓“大保密观，是指政府对国家机密、政府和公共效劳机构所掌握的商业机密、个人隐私又称个人数据统一进展管理。持这种观念的政府以德国和荷兰为代表。其详细做法是，国家指定法律法规，标准政府保护国家机密、商业机密及个人隐私。保护的对象是政府及受政府委托的机构产生的国家机密；政府在宏观经济管理活动中所掌握的企业的商业机密；政府机关和公共效劳机构在施行社会管理活动中所掌握的个人隐私，即政府并不代替企业和公民对商业机密和个人隐私进展保护，而是在企业保护自身商业机密及公民保护个人隐私的根底上，保护那些企业和公民在与政府和公共机构打交道的过程中为政府和公共机

8、构所掌握的商业机密和个人隐私。因为政府要对自己的活动负责，假如政府公共机构所掌握的企业机密信息和公民个人隐私得不到保护，企业和公民将不再愿意向政府提供必要的信息，政府将无法有效地进展经济和社会管理。从国外保密法律法规的内容看，保密法所标准的领域主要包括国家平安领域、信息及政府公务活动领域。对个人隐私及商业机密等的法律保护绝大多数是资本主义国家。2)小保密观。所谓“小保密观，指信息保密的法律制度，仅是一个国家为保护其国家平安与利益而建立的重要的行政法律制度之一，在法治的原那么下，这一制度建立在一定的法律关系之上，其保护对象是国家机密。我国及开展中国家的现行信息保密法律体系大多属于此类。3)两种信

9、息保密观念的特点。“大保密观认为，信息公开与信息保密是一对既对立又统一的矛盾，假如将政府信息作为一个恒量，那么，公开的信息越多，保密的信息就越少；反之，公开的信息越少，保密的信息就越多。信息公开法制建立是强化民主政治建立的需要，也是加强监视、防止腐败的需要。“小保密观认为，信息保密法律体系的建立是一个国家整个法律体系建立的重要组成局部，与一国的政治制度、经济制度、社会经济构造亲密相关，具有阶段性。在一定历史阶段中，维护国家平安与利益是其保密工作的主要任务，即保密法的主要调整对象是国家机密。2.2信息保密立法的指导思想比拟鉴于不同的信息保密观念，各国信息保密的立法指导思想也有所不同。但归纳起来主

10、要有以下两点共性。1)控制源头。国家机密的源头无非就是“物国家机密载体和“人涉密人员两个方面，从逻辑上讲，只要确保国家机密载体的平安和涉密人员忠诚可靠，国家机密的平安就可以得到保证。在控制源头的方法上，又分“物、人双控双审制、控物或控人单控制。德国是双审制的主要代表国家，始终坚持围绕国家机密载体的管理和涉密人员的平安审查这两个方面，制定信息保密法律法规。德国联邦政府内政部1994年制定的?密件的物质保护与组织保护的普遍管理规定?，详细规定了国家机密载体的管理方法，其立法目的是对机密信息载体建立严格的管理制度。德国议会1994年公布的?平安审查法?，规定了如何对涉密人员进展平安审查以及涉密人员如

11、何接触机密信息的有关制度，立法的目的是确保涉密人员平安可靠。德国在保密方面的其他法规，都是以上述两部法律为根底而派生出来的。美国是“控人为主的信息保密制度的代表。美国的信息保密工作的内容包括3个方面：即定密、机密信息的保护以及追究泄密人员的法律责任。围绕这3项工作，美国政府采取了一系列的措施，形成了富有特色的信息保密制度。如定密官制度，将定密视为一种权利，通过法律或行政受权的方式获得，并由专人负责定密；在保密措施方面，管人与管物并重，但以管人为主，即将管理重点放在加强涉密人员管理环节，确保接触国家机密的人员忠诚可靠、意志坚强，能有效保护国家机密的平安；惩罚制度，即对违背保密义务的行为人予以各种

12、制裁。我国是“控物为主的信息保密制度的代表。我国对信息保密管理的主要内容是对国家机密载体的管理。在?保密法?中详细地规定了国家机密载体管理的根本方式、管理环节以及各项文件资料的保密制度，如机密文件印制；起草过程中的草稿及重要的修改稿、印刷清样的登记管理；机密文件的阅读、传递、销毁等制度。但在对涉密人员的管理方面不够完善，主要表达在对于涉密人员的行为缺乏标准化管理，以及对涉密人员违背保密义务的责任及其惩罚方面不够完善。转贴于论文联盟.ll.2)信息公开是原那么，信息保密是例外。所谓“信息公开是原那么，信息保密是例外，是指原那么上所有政府信息都要公开，除非涉及国家平安、国防、外交等重大利益时，才可

13、以加以保密，并且，这种作为公开的例外的保密应当限制在很小的范围之内。应该说，信息保密的这一指导思想得到了世界上绝大多数国家的认可，特别是西方资本主义国家信息保密立法制度的认可。美国是利用法律手段处理二者关系的典型代表，美国既制定了?信息公开法?标准信息公开问题，同时又制定了一系列保密工作的法律法规。美国的?信息自由法?中既有标准信息公开的条款，又规定了保守机密的制度。事实上，从监视政府活动的角度去阐述信息公开制度，可以追溯到资产阶级启蒙思想家的思想。英国启蒙思想家约翰洛克首先提出了国家行为应该公开的原那么。他指出：“政府所拥有的一切权利，应该完全效劳于社会福祉，决不允许任意妄为。权利施行必须通

14、过明确、公开的法律。只有法律公开，人民才能理解自己的义务，遵守法律，社会才能保持稳定；同时，才能保证统治者不逾越限度。近代以来的许多政治家、法律思想家都论证了同样的道理，即拥有政治权利的人容易腐败，对抗腐败化最有效的方法就是公开承受监视。1966年美国制定的?信息自由法?成为世界范围内通过立法手段解决信息保密与信息公开关系的典范，自此以后，瑞典、丹麦、挪威、荷兰、法国、加拿大、澳大利亚、日本等国相继制定了信息公开法。据不完全统计，全世界有50多个国家建立了政府信息公开制度，并为此立法。我国信息保密法律制度的建立历史悠久，但从信息保密的法律体系来看始终是以国家机密为主要保护对象。随着商品经济的开

15、展，虽然保密法律体系中逐渐出现了国家机密与商业机密的双轨保护，保密法律责任方式也由刑事保护开展到刑事、行政多重保护；由附属保密法到独立的法律部门。但作为政府信息公开，由于受长期以来方案经济形式下的观念和管理方式的影响，我国的政府信息公开场终没有立法，政府掌握的信息资源不能被社会合理地利用。在我国，政府的信息不公开是原那么，公开倒成了例外。然而，我国在参加T后，就意味着必须建立一个更加自由、开放的市场，同时也必须有一个更加公开与透明的政府。因为在?世界贸易组织协定?的29个独立法律文件中，信息公开是贯穿于多边贸易体制的根本要求。此项要求表达在世贸体制的非歧视贸易原那么、市场准入、促进公平竞争及贸

16、易自由化原那么中。继2022年“两会期间有代表提议制定?政府信息公开条例?后，在第十届全国人大一次会议上，来自广州的人大代表李力又一次向大会提交议案，呼吁尽快制定?政府信息公开法?，并期望藉此敦促各级政府依法公开行政程序和相关政务信息，建立“阳光下的政府。3我国信息保密法律问题的几点考虑3.1建立“大保密观下信息保密法律制度的必要性与可能性“大保密观下的保密法律制度框架，是以国家机密、商业机密、个人数据保护为对象，以国家宪法为根底，以信息保密法和信息公开法为核心的保密法律制度。这种信息保密法律制度是基于既要保障国家平安，又要实行政务公开，尊重公民知情权的双重考虑。目前我国构建大保密观信息保密法

17、律体系的条件已根本成熟。首先，基于我国对T0根本原那么的承诺，信息的公开与交流是世贸组织的主要目的之一，它要求各成员方对外公开贸易上的政策措施和规那么，以保证竞争的公平。为此，我国已对T作出了承诺。目前，广州、上海、深圳的地方性政府信息公开法已经公布并且开场施行，这为我国政府信息公开立法奠定了基矗其次，随着我国社会主义市场经济体制的建立，对商业机密的法律保护也将会进一步得到完善。第三，全球经济一体化趋势及跨国数据的流动为我国对个人数据的法律保护提供了一个平台。3.2现行信息保密制度亟需解决的问题我国现有的信息保密法律体系是在社会主义法制建立过程中逐步得以确立的，以?宪法?为根底，以?保守国家机

18、密法?为核心，并与其他相关法律、规章制度相结合的法律体系。随着全球经济一体化、社会信息化、网络化以及入世后市场经济的运行，建立健全我国信息保密法律体系是一项非常紧迫的任务。在构建我国信息保密法律框架时，笔者认为应注意以下两个问题：1)信息平安法中“信息平安保障体系的制定。美国作为信息技术最兴旺的国家，早在1987年就已通过了?计算机平安法?，并且几年前就参军方到社会全面推出了“信息平安保障体系的概念，不但概括了网络平安的全过程，较全面地归纳了网络平安的主要内涵，还提出了信息平安的几个重点领域，即关键根底设施的网络平安包括电信、油气管网、交通、供水、金融等、内容的信息平安包括反病毒、电子信箱平安

19、和有害内容过滤等和电子商务的信息平安。我国第十届全国人民代表大会已提出了制定?国家信息平安法?的议案。作为?国家信息平安法?立法议案倡导者，浪潮集团总裁孙丕恕表示，“之所以提出这样的议案，是希望建立一种形式：按照信息保密级别的不同，对机关、部门、组织甚至个人，设定信息平安防范等级标准，而每个级别的标准要求详细化。在T规那么里也有一条，即涉及到人身平安、环保、动植物检疫、国家平安方面的系统和产品时，完全可以根据国情制定符合自己的特殊标准。因此，建立国家信息平安保障体系是制定国家信息平安法的前提，只有这样，才能保障今后执法的可操作性。2)加强对个人隐私权及商业机密权的法律保障。大保密观下的信息保密

20、体系，要求对个人隐私权及商业机密权也应加以适度保护。我国对个人隐私权的法律保护一直是通过以损害声誉权的形式进展的间接式保护方式，而没有在?民法通那么?中直接规定对隐私权的保护，即我国法律中还没有把隐私权作为一项独立的人身权加以保护。这是立法的一个疏漏，虽然后来在立法和司法上进展了补救，如在?未成年人保护法?、?妇女权益保护法?、?律师法?、?统计法?、?刑事诉讼法?等法律中几乎但凡涉及到民事权利的法律都有对隐私权的规定，但总的来说，目前的法律对隐私权的定义和保护较为广泛，缺少专为保护隐私权而制定的法律。理论证明，采用间接式保护方式保护隐私权是不完备、不周密的。对隐私权采用直接保护方式，既是隐私权自身