计算机软件著作权保护法律问题浅谈VIP

1计算机软件著作权保护法律问题浅谈摘要计算机的发明和技术的进步无形中把科学的领域扩大了，也拉近了法律和技术的距离，使得人们越来越多地关注着法律与科技相结合的问题。计算机软件的著作权保护已经有了三十多年的历史，在这期间，尽管法律在不断地修改以适应社会的变化，但对于层出不穷的软件侵权现象仍然是力不从心。这里固然有法律本身的因素，但软件自身技术性强、涉及法律问题复杂也是其中重要一点。然而，软件产业的发展在计算机产业的发展中具有举足轻重的地位。我国和世界上大多数国家都采用著作权法对计算机软件进行法律保护。但是，由于计算机软件本身的技术特点，在司法实践中越来越多地出现了许多值得探讨的问题，如软件侵权的界限、共有软件的责任、软件保护的限制等等。为此，世界各国的法律界在不断寻求更有效的法律保护途径。本文在分析了保护计算机软件的现有法律体系的基础上，从软件著作权保护的角度，对很多值得探讨的法律问题提出了自身的看法和法律建议。关键词:计算机软件、著作权法、保护模式、法律2引言随着全球信息化进程的加快和科学技术的进步，计算机软件作为二种高科技产品，在经济、文化、乃至整个社会生活中的地位显得越来越重要。现如今，无论从核工厂到波音飞机到宝马汽车，还是细微至顾客识别系统到股票交易再到移动电话，统统与软件有关。美国斯坦福大学经济学家罗默曾经表示:软件是改变商业模型，理解经济的最佳场所。现在的计算机软件己成为计算机产业之中成长最快及最具盈利性的领域，软件产业已经成为重要的战略性、支柱性和先导性产业，是信息产业的核心和灵魂，也是国民经济和社会信息化的基础。然而，计算机软件的盗版、侵权问题也日益严重，在全世界范围内蔓延开来.据商业软件联盟和软件出版商协会(SPA)调查后得出的结论:仅 2010 年，全球因盗版软件所造成的损失为 214 亿美元，全球使用的 5.47 亿套新商业软件中，有 40%是盗版软件，数量为 2.28 亿套。在我国，盗版软件给我国软件行业造成的经济损失每年达上百亿元。据有关部门的调查，目前我国有 1000 万人拥有国产“金山词霸“软件，而企业出售的正版软件只有 200 万件，只占市场份额的 20%。如此严重的盗版侵权现象不加以有效的遏制，不仅会侵害广大软件著作权人的合法权益，更重要的是影响到一个民族创新精神的培养与提高，阻碍民族文化产业的发展与壮大。并且，我国目前有关软件保护的立法还不够完善，而有关软件侵权案件的技术性要求又相对较高，司法实践中的经验也不丰富，因此，遇到复杂的软件侵权案件还存在着操作上的困难。所以，有必要对软件版权的侵权认定问题作以必要的分析和归纳，深入探讨有关软件侵权认定的方法和存在的问题，以期在软件版权人利益与公共利益之间找到最佳的平衡点，既服务于大众，又能保护和促进我国民族软件产业的发展。基于这种考虑，本文着重对著作权保护等知识产权问题进行了探讨。本文在分析了保护计算机软件的现有法律体系的基础上，从软件著作权保护的角度，对很多值得探讨的法律问题提出了自身的看法和法律建议。3目录计算机软件著作权保护法律问题浅谈 .1摘要 .1引言 .2一、计算机软件保护法律概述 .4（一）计算机软件的概念及特征 .4（二）计算机软件中可保护的对象 .5（三）版权意义上的软件分类 .5二、计算机软件著作权保护概述 .6（一）对软件实施著作权保护的优势和不足 .6（二）我国对计算机软件进行立法保护的现状 .7三、计算机软件权利的取得 .9（一）外国的有关法律规定 .9（二）中国的法律规定 .9（三）软件著作权的限制 .9四、软件侵权的责任 .12（一）软件侵权的各种途径 .12（二）软件共有的责任划分 .13（三）销售商的责任 .14（四）软件侵权的最终界限 .15五、软件的国际保护 .15（一）有关的国际条约的规定 .15（二）软件的国际保护与国内保护的关系 .16六、我国在软件法律保护上的缺欠及完善建议 .16（一）我国在软件法律保护上的缺欠 .16（二）法律建议 .17七、结论 .18参考文献 .194一、计算机软件保护法律概述（一）计算机软件的概念及特征 在中国计算机软件保护条例中，明确使用了“算机软件”这个概念。依照中国计算机软件保护条例的规定，计算机软件是指计算机“程序”及其有关“文档” 。英国学者认为，计算机软件是与计算机“程序“的开发与运行有关的一系列因素与材料的组合，其应包括以下因素:一一用源代码或目标代码表现的计算机程序一一程序流程图一一程序说明一一以文字表现或存储于计算机介质中的数据结构一一计算机介质中的信息一一计算机输出一一屏幕显示一一使用手册一一编程语言因此，计算机软件实际上是指以计算机程序为核心的各种软件资料的组合，不同的计算机软件以及在不同的环境使用的计算机软件所包含的因素是不一样的。当我们谈及计算机软件的法律问题时，通常所指的是计算机程序，而其他的软件因素都是辅助程序设计及应用的材料，在软件保护中起到一定作用，但不属于实质性问题。而计算机程序是指为了得到某种结果而可以由计算机等具有信息处理能力的装置执行的代码序列，或者可自动转换成代码化指令序列的符号化指令序列或符号化语句序列。这是中国的计算机软件保护条例中的规定。从法律角度看，计算机软件具有以下特征:首先，计算机软件是一种智力成果。软件的开发、研制是种高强度的脑力劳动，凝聚了人类智慧。其次，计算机软件使用程序语言，随着科技的迅速发展，计算机软件的利用价值存在时间更短;计算机软件在计算机中通过演算直接产生结果，它的演算不需借助计算5机以外的人力条件。第三，计算机软件极易被仿制或复制。最后，计算机软件又是一种资金密集型的工业产品。所以计算机软件比文学作品更具有可操作的特点，比工具、模型等实物具有容易复制费用低的特点，而且一个计算机软件中容纳了计算方法、设计思想、逻辑结构等诸多智力因素，因此，笔者认为，应该有专门的法律来保护计算机软件，不仅满足现在软件产业的要求，而且满足未来软件产业蓬勃发展的需要。（二）计算机软件中可保护的对象计算机软件保护法应予以保护的对象是计算机程序气在美国，法律应予以保护的对象应包括:程序源码与目标码:一切类型的程序，注：操作程序、应用程序、编译程序、微程序等;反映在程序上的各种表述，如代码的排列、详细的逻辑、接口以及可视的终端显示等。作为计算机科技先导的美国在审判实践中，积累了大量的审判经验，而更重要的则是通过判例确立了一系列在成文法中无法找到的可操作的规则，为其他各国法律及国际法律在计算机软件方面的审判提供了宝贵的经验和可以遵循的依据。（三）版权意义上的软件分类 在 1993 年，我国曾经参照国际按照软件的功能特点将软件划分为三大类别，即系统软件(System Software)，支持软件(Support Software)，和应用软件(Applicationoftware)。 几年来，这种分类在登记软件、分类管理、信息处理发挥了作用，为社会公众了解、鉴别软件功能特征提供了有效的帮助。然而，自从软件纳入国际版权保护体系之后，从法律角度讲，软件就应该著作权意义上的软件版权法对软件保护的范围和限定的不同要求对每一种软件进行分类，著作权意义上的软件分类应当成为软件技术界、产业界、学术界需要广泛关注和认真研究的问题。在探索了软件技术的发展规律，经过长时间的软件商业运作，以及软件版权保护实践逐步成熟的情况下，软件发达国家根据版权保护特征和每一种软件法定范围和限定，将软件在著作权分为四种类型。1、商业软件，商业软件绝大部分是从软件发行商、商用计算机商店等处购买来的6软件。购买者在购买软件时，实际上只是获得了使用这个软件的许可，而并不是真正拥有它。那么，在使用该软件时，就必须仔细阅读每一个软件许可协议中条件和限制的条一并按照条款的规定使用软件。同时，没有许可证的商业软件，将可能是“非法的商业软件气2、共享软件，共享软件是一种“先尝后买”的软件。通常，共享软件是通过公告牌、线上服务、磁盘出售和朋友之间复制件的传递获取的，共享软件的版权所有人也允许销售商对软件进行分销拷贝。一般来说，共享软件的版权所有人要求销售商在对软件进行了测试之后就必须付费，最终用户可以先得到软件进行试用。一旦用户决定继续使用下去，就必须向软件权利人支付(注册)费用，从而得到完整的软件。3、自由(免费)软件(Free software)按照“Free software”英文含义，有人将称之为自由软件；也有人将其称之为免费软件。通常，自由软件是通过类似于共享软件发行渠道传递、获取的，并提供该自由软件的源程序。与之不同的是，自由软件许可协议要求不能进行为了获取利润的发放，最终用户无须支付许可证费用便可得到和使用该软件。尽管最终用户无须支付许可费用便可使用软件，但是免费软件也受到版权法的保护，只是版权保护的程序是由版权所有人以许可证的形式规定条件的。用户在使用免费软件、E 需要注意因粗心大意造成违反免费软件许可证的行为。4、公有领域软件，按照国外现行的版权法，所有受版权保护的软件，在它们开发完成并公之于众的那一刻起就受到保护。但是受版权保护的软件也有特例，这就是公有领域软件。我国保护知识产权的法律体系建立起来之后，以及我国参加国际公约之后，我国的软件企和公民再也不能任意复制或者使用他人的软件。倘若软件使用者没有通过合法的许可授权而复制、使用他人的软件，将是一种侵权行为，并会引发法律诉讼。二、计算机软件著作权保护概述（一）对软件实施著作权保护的优势和不足 从各国的司法实践和软件本身的技术特点分析，将计算机软件划归版权法保护比其他各种保护方式更符合实际、更为有效、也比较方便。这是因为:1、计算机软件适合于版权保护客体所必须具备的两个特征。首先，计算机软件是一种创造，同时也是借助文字符号表达特定内容的特殊作品，7占是研制人员通过设计、试验、计算而完成的程序系统，这种产品尽管在形式上与通常文学艺术作品有所不同，即应用这些程序必须通过计算机，但它们之间也有相似之处:结构中的文档部分基本上属于原来就可以享有版权的作品，这是无可非议的，而以符号表示的程序实质上也是用特殊方式表达人的思想的作品。因此，只要计算机软件本身不是抄袭或复制的，并且有独创性，就可以把它看作是精神创作成果，它就可以受到版权法的保护，其次，受版权保护的作品须以一定的客观形式表现出来，还未以一定的物质形态表现出来的作者的思想不能成为版权保护的客体。2、世界上多数国家在版权产生的问题上采取手续主义即版权根据创作出作 品的事实而产生。3、版权只保护形式，不保护内容。版权所强调的作品不要求新颜性，不保护其中 描写的具体方法和过程，而强调独创性，保护作品的表达形式。4、版权保护有效期限对软件的法律保护具有十分重要的意义。软件维护作用不仅 是修改个别代码，它还可以修改软件计划阶段和开发阶段的所有文件，只要软件还有使用价值，生命周期还能延续，那么维护阶段永远存在。由于版权有较长的保护期限一般为作者有生之年加上死后 25 年至 50 年不等)，因此，它可以促使软件设计人员在版的保护期限内更好地开发、使用和维护软件。5、从国际保护的角度来看，以版权法保护软件比较容易奏效。由于国际上两个版 权公约一一伯尔尼公约和世界版权公约使得版权在国际上形成了国际保护体系。采用版权法保护软件具有以上优点是无可否认的，但也应看到采取这种方法的不足之处和由此而引起的新问题。版权保护的主要缺陷在于只考虑阻止复制，而不像专利那样，同时考虑被保护作品的应用。事实上，人们不仅担心软件复制，而儿更担心软件的权利及软件应用问题，因为软件的商业应用远比文化因素更为重要。而版权在保护软件的应用则比较薄弱，它不能解决同一软件的重复开发问题，也不完全适应软件保护、修改和不断开发的特点，不能禁止他人未经许可使用软件，容易发生版权纠纷，且这种侵犯计算机软件版权的行为常常不易发现，即使发现了，要检查和证明这种侵权行为也相当困难。因为按版权法规定应由原告证明被告的作品在实质上与原告的作品相类似，并且被告要有机会和可能抄袭原告的作品。因此，原告必须想尽一切方法证明被告的机器资料和软件说明书。如果被告抄袭了原告的原始编码，那么，很显然它属于侵犯版权，但一般情况下，被告都不会抄袭原告的原始编码，多数是借用原告程序中的概念和思想，而一旦被告改编计算机软件后，则证明的困难性就更大了。8计算机软件保护中的其它侵权行为也是一样难以查证。当然，以上这些问题是可以通过技术手段和法律手段逐步加以解决的，这就需要在今后的法律建设中深入研究和不断解决。（二）我国对计算机软件进行立法保护的现状 著作权保护是我国对软件进行法律保护的主要途径。我国对计算机软件的著作权保护，最初由著作权法明文规定。 著作权法第三条规定了受保护的作品的类型，计算机软件是其中的一种。 著作权法第五十三条规定，计算机软件的保护办法由国务院另行规定，此后颁布的软件保护条例 ，就是与著作权法配套的专门规定计算机软件著作权保护办法的行政法规。1991 年 1 0 月 1 日起实施的中国计算机软件保护条例是我国保护计算机软件的 专门法律形式，该条例是为保护计算机软件著作权人的权益，调整计算机软件在开发、传播和使用中发生的利益关系、鼓励软件的开发、流通和应用而制定的，它既独立于著作权法，以著作权法及其它知识产权法相协调，它还遵循了有关的国际惯例，正确反映了软件发展规律，贯彻了最低保护制度原则和法制协调原则，它同其它国家的软件法律保护制度有一个共同的立法基础，不致因此而被排除于国际保护之外。1、软件著作权保护客体 我国的计算机软件保护条例在保护客体上，是保护计算机软件的整体，而不是仅仅保护其中的程序。该条例第 2 条、第 4 条明确规定:本条例所称的计算机软件是指计算机程序及其文档。本条例所称对软件的保护，是指软件的著作权人或其受让者享有本条例规定的软件著作权的各项权利。2、我国对外国软件的著作权保护 外国软件要得到中国的法律保护，必须属于下边两种情况之一:第一种情况，该外国与中国签订有双边协议，其中规定了相互保护包括计算机软件(程序)在内的作品的著作权。第二种情况，该外国和中国共同参加了著作权保护国际公约。 伯尔尼公约和世界著作权公约分别于 1 992 年 10 月 1 5 日和 1 992 年 1 0 月 30 日在中国正式生效。我国著作权法对外国人作品的保护采用地域原则，即外国人的作品必须首先在中国发表，方可受到我国著作权法的保护。在本案中，作为美国国民的原告，其计算机软件并非首先在中国发表，但该软件可以在中国寻求法律保护，主要是因为存在以下9法律依据:(1)中国政府与美国政府关于保护知识产权的谅解备忘录(下称谅解备忘录)。据谅解备忘录第 3 条第 9 款之规定，中国自 1 992 年 3 月 1 7 日起对美国国民在中国、伯尔尼公约和日内瓦公约前在中国境外发表的作品，包括计算机程序和录音制品，给予保护。(2)保护文学艺术作品伯尔尼公约(下称伯尔尼公约)。美国与中国分别于 1 989 年及 1 992 年加入了伯尔尼公约。依据伯尔尼公约规定的国民待遇原则及自动保护原则。同为该公约成员国的中国及美国两国国民的作品，无论是否发表，亦勿需注册或交纳样书等手续，在一切公约成员国中均应受到该公约最低要求所提供的保护。三、计算机软件权利的取得 （一）外国的有关法律规定 在 1972 年，当菲律宾将软件纳入版权保护体系时，选择了自动保护方式，即软件一经开发完成，开发人对其享有著作权。原联邦德国学者奥尔施莱格与美国学者加尔比的两份建议均以“注册备案”作为软件享受保护的基本前提。或许从此时起，注册登记己在很多人的头脑中深深地扎下了根，以至于 80 年代以后出现的软件立法中，仍有一部分国家引入了注册制。众所周知，版权登记、版本交存以及版权声明是美国版权法的三大特点，也是导致美国最初没有加入伯尔尼公约并促成世界版权公约缔结的直接原因。所以，当美国于 1980 年正式将计算机程序定为版权保护对象时，相应地适用版权登记、版权交存和版权声明制度也就毫不奇怪了。在美国，唯一可以使版权无效的因素就是在己出版的作品或其中相当一部分复制件上不作版权声明。（二）中国的法律规定 我国计算机软件保护条例第 6 条规定:中国公民和单位对其所开发的软件，是否发表，不论在何地发表，均依照本条例规定享有著作权，这一规定是自动保护原则的典型表述。但是，该条例却在“登记管理“一章的第 24 第规定:向软件登记管理办理软件著作权登记，是根据本条例提出软件权利纠纷行政处理或者诉讼的前提。这就意味着，如果不办理登记，软件著作权人的软件己受到他人的侵害，但不能请求行政机10关与司法机关保护。这一规定从根本上否定了“自动保护“原则在软件保护中的应用。（三）软件著作权的限制软件著作权的基本作用就是保持作者和其他著作权人的权利与广大公众的利益，尤其是教育、研究和获得信息的利益之间的平衡。就计算机软