司法考试行政法彩色表格讲义

司法考试行政法彩色表格讲义（专题一）： 控制国家权力 主要内容：行政；行政法的法律渊源；行政法的基本原则。 核心考点：行政法的基本原则。 行政的概念（表补 A） 现代行政（Administration、Executive） 国家行政行政法上的“行政”是国家管理公共事务的活动， 是执行法律的活动。 公共事业组织的行政 地域性自治组织的行政 团体性自治组织的行政 公共行 政 其他公共行政 以营利为目的的企业行政 民营非营利社会服组织的行政 普通行 政 其他普通行政 国家行政的特征（表补 1） 特征 公共性 国家职权性 执行性 积极性 管理性 区别 对象 私行为、私 行政 自治管理活 动 狭义立法 活动 狭义司法 活动 侦查活动、政 治活动 注意：这五个特性并不是并列关系，而是层层递进关系 行政法的法律渊源（表补 2） 宪法 具有最高法律效力，但很少在司法活动中得到适用 法律 分为基本法律与普通法律，但实际上效力没有差别 行政法规 由国务院制定，在我国目前往往能起到法律的作用 地方性法规 由省级或者较大的市的人大及其常委会制定 自治条例与单 行条例 由民族自治地方（区州县旗）的人大制定并报批后施行 （没有常委会） 部门规章 由国务院组成部门（部委行署）或国务院直属机构制定 地方性规章 由省级或者较大的市的政府制定 国际条约和协 定 原则上需转化成国内法方能成为法律渊源，但存在例外 法律解释 目前由全国人大常委会解释法律，其效力等于法律 司法解释 司法解释不是正式的法律渊源，但实际上作用巨大 注：较大的市包括省会市、经济特区所在市、国务院批准的较大的市 （计划单列市） 行政法的基本原则（表补 3） 分 类 基本原 则 具体要求 合法行 政 法律优先（行政活动不得违背现有法律）；法律保留（行 政活动应当依照法律的授权进行） 程序正 当 行政公开（保障知情权）；公众参与（表达意见陈述申辩） ；公务回避（实体回避与程序回避） 合 法 性 的 要 权责统 行政效能（赋予执法手段、保证政令有效）；行政责任 求 一 （行政违法或不当应承担法律责任） 合理行 政 符合正常理智；公平公正对待；考虑相关因素、不考虑无 关因素；符合比例原则 高效便 民 行政效率（积极履行职责、及时履行职责）；便利当事人 （减轻当事人程序负担） 合 理 性 的 要 求 诚实信 用 行政信息真实（行政机关对信息真实性负责）；保护信赖 利益（行政行为不得随意变更） 注意：一个行政行为，如果不合法，则推定必然不合理（防止行政机关 借合理之名滥用权利，进行违法行为） 司法考试行政法彩色表格讲义（专题三）：抽象行政行为 主要内容：抽象行为的种类；抽象行为的制定；抽象行为的效力与 监督。 核心考点：抽象行为的效力与监督。 抽象行政行为的种类（表4） 种类 权限范围 行政法规 既可对上位法做出执行性、补充性规定，也可自主创设 权利义务 行政规章 原则上只能对上位法做出执行性、补充性规定，不得自 主创设权利义务 其他行政规范 性文件 原则上只能严格遵循上位法，仅限于做出执行性规定 抽象行政行为的制定（重点掌握行政法规的制定）（表5） 主 体 国务院 权 限 执行法律规定的事项； 执行宪法规定的国务院职权事项； 执行全国人大及其常委会授权的事项（见表6） 立 项 由国务院有关部门报请立项； 由国务院法制机构拟订年度立法工作计划报国务院审批 起 草 由有关部门起草或由国务院法制机构起草、组织起草； 由起草部门主要负责人签字送审（几个部门共同起草的，共同签 名） 审 查 国务院法制机构负责审查； 直接涉及公民、法人或其它组织切身利益的可以听证，有关行政 许可的必须听证； 由法制机构主要负责人建议提请审议，但调整范围单一、各方面 意见一致或法律配套法规可以传批 决 定 国务院常务会议审议，法制机构或起草部门做说明；或直接由国 务院审批 总理签署国务院令公布施行 公 布 标准文本为国务院公报文本； 公布后 30 日后施行，但涉及国家安全、外汇汇率、货币政策确定 及公布后不立即施行将有碍法规施行的，可以自公布之日起施行； 公布后 30 日内由办公厅报请备案 解 释 属条文本身问题的，国务院各部门和省级政府可要求解释，由国 务院法制机构拟订解释草案报国务院同意后，由国务院或其授权的 有关部门公布； 属具体应用问题的，国务院各部门与省级政府的法制机构可请求 解释，由国务院法制机构解释答复；涉及重大问题的由其提出意见 报国务院同意后答复； 授权立法中的特殊问题（表6） 授权立法的 范围 犯罪与刑罚、剥夺公民政治权利、限制人身自由的强制措施 与处罚、司法制度属法律绝对保留 授权立法的 义务 严格按照授权目的和范围行使该权力；权力不得转授；立法 须报授权规定机关备案 授权立法的 效力 具有准法律的地位，授权制定的行政法规与法律相冲突的， 应当由全国人大常委会裁决 授权立法的 终止 条件成熟时国务院应报请全国人大及其常委会立法，立法后 原授权立法及授权终止 授权立法的 识别 授权制定的行政法规一般称“某某暂行条例”，而普通行政 法规一般称“某某条例” 其它抽象行政行为的制定问题（表7） 制定机关 报请立项 决定 公布 备案 部门 规章 国务院组成部门、 直属机构、部分 部门工作 机构 部务会议或 委员会会议 标准文本为 本部门或国 公布后 30 日内 直属事业单位 决定 务院公报 地方 性规 章 省级政府和较大 市政府 政府工作 部门或其 下级政府 政府常务会 议或全体会 议决定 标准文本为 地方政府公 报 由法制 机构报 请备案 说明：对于其他行政规范性文件的制定问题，尚无法律集中调整，原则 上参照规章的制定进行。 行政法规制定的流程（表8） 抽象行政行为的效力与监督（表9） 文本与效力 批准与备 案 改变与撤销 冲突与适用 法律 低于宪法 行政 法规 低于宪法、 法律 地方 性法 规 低于宪法、 法律、行 政法规、 上级地方 法规 批准问题： 自治区 条例报全 国人大常 委会批准 较大市 法规、自 领导关系：若 两机关为领导关 系，则上级既可 撤销也可改变下 级立法 监督关系：若 两机关为监督关 系，则上级只能 特别法 优于一般 法 新法优 于旧法 法不溯 及既往， 但有利溯 授权制定 的行政法规 或经济特区 法规与法律 冲突无法决 定适用的， 由全国人大 常委会裁决 部门 规章 低于宪法、 法律、行 政法规 地方 性规 章 低于宪法、 法律、行 政法规、 本级以上 地方法规、 上级地方 规章 自治 条例 单行 条例 与经 济特 区法 规 类似本级 地方性法 规，但可 对上位法 做变通规 定并在本 区域内优 先适用 治州县条 例报省级 人大常委 会批准 备案问题： 备案找 上级 人大不 备案 批准当 备案 规章有 例外（全 国人大常 不管规章 备案） 撤销不能改变下 级立法 授权关系：若 两机关为授权关 系，则上级可撤 销下级立法乃至 撤销授权 批准关系：经 过批准的立法视 为批准者的立法 对待（但审查结 果仅为撤销） 及除外 新一般 规定与旧 特别规定 冲突的， 由制定机 关裁决 （制定机 关为某级 人大的， 则替换为 其常委会） 部门规章 之间、部门 规章与地方 政府规章之 间冲突的， 由国务院裁 决 地方性法 规与部门规 章冲突，国 务院可决定 适用地方性 法规，适用 部门规章的 则应提请全 国人大常委 会裁决 省政府规 章与较大市 法规冲突， 省级人大常 委会处理 抽象行政行为的效力与监督（表补 11）与（表 9）互补 立法 效力 批准与备案 审查与撤销 冲突与适用 法律 低于宪法 无须备案 行政 法规 低于宪法、 法律 报全国人大 常委会备案 授权立法与 法律冲突的， 由全国人大 常委会裁决 地方 性法 规 低于宪法、 法律、行 政法规、 上级地方 法规 市级法规须 经省级人大 常委会批准 部门 规章 低于宪法、 法律、行 政法规 报国务院备 案 地方 性规 章 低于宪法、 法律、行 政法规、 本级以上 地方法规、 上级地方 规章 省级规章报 国务院和本 级人大常委 会；市级规 章报国务院、 省级与本级 人大常委会、 全国人大可改 变或撤销其常委 会立法，或撤销 其批准的条例 全国人大常委 会可撤销下级人 大及其常委会的 立法或其批准的 条例 省级人大可改 变或撤销其常委 会立法或其批准 的法规 各级人大常委 会可撤销本级政 府立法 国务院改变或 撤销规章 上级政府可改 特别 规定优 先 新规 定优先 有利 溯及既 往 新一 般规定 与旧特 别规定 冲突的， 法律由 全国人 大常委 会裁决， 其它由 制定机 地方性法 规与部门规 章冲突，国 务院可决定 适用地方性 法规，应适 用部门规章 的应提请全 国人大常委 会裁决 部门规章 之间、部门 规章与地方 政府规章之 间冲突的由 省级政府备 案 国务院裁决 省级规章 与市级法规 冲突的由省 级人大常委 会处理 自治 条例 单行 条例 与经 济特 区法 规 类似本级 地方法规， 但可做变 通规定在 本区域内 优先适用 自治区条例 由全国人大 常委会批准； 州县条例由 省级人大常 委会批准； 经济特区法 规根据全国 人大授权制 定 变或撤销下一级 政府立法 授权机关可撤 销被授权机关的 立法乃至撤销授 权 国务院、中央 军委、高法、高 检、省级人大常 委会认为法规、 条例同宪法法律 抵触，可以向全 国人大常委会书 面提出审查要求， 其他主体只能提 出审查建议。 关裁决 经济特区根 据授权做出 的变通规定 与法律冲突 难以决定适 用的，由全 国人大常委 会裁决 真题2（0543单选）下列有关法律规范的适用和备案的哪一种说 法是正确的？ A地方性法规与部门规章对同一事项的规 定不一致不能确定如 何适用时，由国务院作出最终裁决 B不同行政法 规的特 别规定与一般规定不一致不能确定如何适 用时，由国务院裁决 C地方政府 规章内容不适当的，国务院应当予以改变或者撤销 D凡被授权机关制定的法规违背授权目的的，授 权和所制定的法 规应当一并被撤销 答案：C 司法考试行政法彩色表格讲义（专题四）：具体行政行为 主要内容：具体行为的特征；具体行为的成立；具体行为的效力。 核心考点：具体行为的特征。 具体行政行为的特征（是判别具体行政行为的关键） （表10） 突出 特征 处分性 特定性 单方性 外部性 具体 含义 依行政主体的意志 建立、变更或消灭 行政法上的权利义 务关系 是针对特定事项与 特定人做出的行为 基于行政 主体单方 意志便可 成立 行政主体 对外而非 对内实施 职权 区别 对象 行政事实行为、行 政指导行为 狭义立法行为、抽 象行政行为 行政合同 行为 内部行政 行为 具体行政行为的成立与效力 具体行政行为的成立条件（表11） 主体上 内容上 程序上 实施者是行政主体，且具体实 向当事人表达出效 依照法定时间和方式 施人员意志健全 果意思 送达当事人 具体行政行为的效力内容（表12） 效力 含义 产生条件 后果 拘束 力 形式上推定 的效力 一经生效即 产生 当事人应遵守；做出者不得随意更改； 他人不得随意干预 确定 力 实质上确定 的效力 争议期过后 产生 具体行政行为确定的权利义务关系不 再争议，不得更改 执行 力 现实中实现 的效力 履行期过后 产生 使用国家强制力实现具体行政行为确 定的权利义务安排 具体行政行为效力的产生过程（表13） 具体行政行为的效力变化（无效、撤销与废止）（表14） 条件 效力 后果 无 效 行为明显重大违法；如要 求行对人去犯罪、行为毫 无法律依据、毫无事实根 据 自始不发生任何效 力 可随时主张无效； 随时宣告无效；可 获国家赔偿 撤 销 行为一般违法或明显不当 被撤销前推定为有 效，撤销后溯及为 自始无效 需依法定程序撤销； 撤销后可获国家赔 偿 废 原有法律依据已改变；客 废止前有效；废止 因信赖保护可获国 止 观情况发生重大变化；行 为目的已实现，无须继续 存在 后无效 家补偿 注意：行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定之前，不向当事人告知 给予行政处罚的事实、理由和依据，或者拒绝听取当事人的陈述、申辩， 行政处罚决定不能成立；当事人放弃陈述或者申辩权利的除外。 真题3（0275多选）刘某因超载被公路管理机关执法人员李某拦 截，李某口头作出罚款 200 元的处罚决定，并要求当场缴纳。刘某要 求出具书面处罚决定和罚款收据，李某认为其要求属于强词夺理，拒 绝听取其申辩。关于该处罚决定，下列哪些说法是错误的？ A该处罚 决定不成立，刘某可以拒绝 B该处罚 决定 违法，刘某缴纳罚款后可以申请复议或者提起诉讼 C该处罚 决定不成立，刘某 缴纳罚款后可以申请复议或者提起诉 讼 D该处罚 决定无效，刘某可以拒绝 答案：BD 司法考试行政法彩色表格讲义（专题五）：行政许可 主要内容：行政许可的设定；行政许可的实施；行政许可的监督检 查。 核心考点：行政许可的设定；行政许可的实施。 行政许可的设定 行政许可设定的范围（表16） 可以设定许可 的事项 一般许可：从事直接涉及公共利益(国家安全、公共安 全、经济宏观调控、生态环境保护)或个人重大利益(人 身健康、生命财产安全)的特殊活动 特许：有限自然资源的开发利用、公共资源的配置或 特定行业的市场准入 认可：特定职业行业资格、资质的确定 核准：特定设备、设施、产品、物品的检验、检测、 检疫 登记：企业或其他组织的设立 可以不设定许 可的标准 能够自主决定的 市场能够调节的 能够自律管理的 能够事后监督的 设定后停止实 施的标准 省级政府对行政法规设定的有关经济事务的许可，认为 符合可以不设定许可的标准的，报国务院批准后可在本 区域内停止实施。 行政许可设定的权限（表17） 创设经常性 许可 创设非经常性许可 制定具体 规定 禁止设定许可 法 律 可以创设 无此情况 无此情况 行 政 法 规 法律未创设 时可以创设 必要时国务院可以决定方 式设定；实施后除临时性 许可外，应及时提请全国 人大及其常委会立法或自 行制定行政法规 中央立法无特 殊禁止 地 方 法 规 上位法未创 设时可以创 设 无此情况 省 级 地 方 规 章 无权创设 上位法未创设许可的，必 要时省级政府规章可以创 设临时性许可；该许可实 施满 1 年需继续实施的， 应当提请本级人大及其常 委会制定地方性法规 行政法规、 地方性法 规、所有 的行政规 章都可在 上位法范 围内作出 具体规定， 但不得增 设许可， 不得增设 违反上位 法的其他 条件 必须由国家 统一确定资格 资质的许可 企业或其他 组织的设立登 记及其前置性 许可 限制外地生 产、经营、服 务、商品进入 的许可 行政许可的实施 行政许可的实施主体（表18） 授权实施 委托实施 集中实施 统一办理、联合办 理 权力归 属者 被授权组 织 委托机关 多个机关 多个机关或多个部 门 实际实 施者 被授权组 织 受委托机关 一个机关 多个机关或多个部 门 须注意 问题 以被授权 组织自己 名义实施 委托内容应公告； 并以委托机关名义 实施；且不得转委 托 经国务院 批准，省 级政府决 定 统一受理、统一送 达、联合办理、集 中办理；但分别决 定 注意：许可的实施只能委托其他机关，不能委托其他个人、组织、机构 行政许可实施的一般程序（表19） 申请与受理，审查与决定 变更与 延续 听证 重 要 制 度 委托申请：可委托他人代为申请， 但人身性许可除外 电子政务：行政机关有推行电子 政务的义务，当事人可通过多种灵 活方式（主要是电信电子方式）申 请许可 正当程序：需核实申请材料实质 内容应有 2 人以上进行（如果不是 当事人 要求变 更或延 续的应 当申请； 符合法 定条件 启动方式：行政机 关对法定事项或其认 为涉及公共利益的事 项可决定听证（依职 权启动）；对直接涉 及申请人与他人重大 利益的事项应告知听 证权（依申请启动） 实质内容的审查，一个人也可以） 跨级上报：须跨级上报的许可， 下级机关应将有关材料直接上报， 上级机关不得要求申请人重复提供 材料 陈述申辩：许可事项直接关系他 人重大利益的，申请人、利害关系 人有权陈述申辩 政务公开：准予许可的决定应公 开，公众有权查阅（如果不准予许 可，则可以不公开） 的，行 政机关 应当依 法准予 变更或 者延续 公务回避：申请人、 利害关系人有权申请 听证主持人回避（实 体回避）；行政机关 应指定审查工作人员 以外的人员主持听证 （程序回避） 案卷排它：行政机 关应当根据听证笔录 作出决定（记多少， 算多少，没记的，全 拉倒） 重 要 期 限 补正告知期限：补正告知应在 5 日内 1 次性做出，否则视为受理申 请（但不是视为准予许可） 决定期限：一机关决定（20 日内 决定，经本机关负责人批准可延长 10 日）；平级多机关决定（统一、 联合、集中办理的 45 日内决定，经 本级政府负责人批准可延长 15 日）； 跨级多机关决定（下级机关应在 20 日内审查完毕） 需延 续的应 在许可 有效期 届满 30 日前申 请 行政 机关应 在许可 申请期限：权利人 应在被告知听证权利 之日起 5 日内申请听 证 组织期限：行政机 关应当在 20 日内组 织听证 告知期限：行政机 关应于举行听证 7 日 前告知听证时间与地 颁证期限：准予许可的，应当自 决定之日起 10 日内颁发送达许可证 或加贴、加盖标志物 听证、招标、拍卖、检验、检测、 检疫等时间另计 有效期 届满前 决定， 逾期视 为准予 延续 点，必要时予以公告 注意：这里的“日”，特指工作日，不是指自然天数，不包括节假日 行政许可实施的特殊程序（表20） 特许事项的决定 应通过招标、拍卖等竞争性方式作出决定 资格资质的许可 对公民根据考试成绩等决定，对组织根据考核结 果决定 有数量限制的许可 多人符合条件的，应当根据受理申请的顺序决定 真题4（0475多选）关于行政处罚和行政许可行为，下列哪些说 法是不正确的？ A行政处罚和行政许可的设定机关均应定期 对其设定的行政处 罚和行政许可进行评价 B法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织，可依授权行 使行政处罚权和行政许可权 C行政机关委托 实施行政 处罚和行政许可的组织应当是依法成 立的管理公共事务的事业组织 D行政机关依法举行听证的，应当根据听证 笔录作出行政处罚决 定和行政许可决定 答案：ACD 行政许可的监督检查（表21） 责令改正 撤销许可 注销许可 情 况 资源使用许可未履行开发 利用义务 市场准入许可未履行低廉 收费与普遍服务等义务 直接关系重要安全的设备 设施存在隐患 行政机关违法准予许 可：滥用职权；玩忽职 守；超越职权；违反程 序；授予不具备资格条 件者以许可等 申请人违法获得许可： 欺骗、贿赂等 许可期满 未续 主体丧失 能力 撤销撤回 吊销 不可抗力 等等 后 果 情况应责令限期改正 情况应责令停建停用，并 立即改正 情况可获赔偿；情况 不能；可能对公共利 益造成重大损害的不予 撤销 许可终止 注意： 行政许可申请人隐瞒有关情况或者提供虚假材料申请行政许可的， 行政机关不予受理或者不予行政许可，并给予警告；行政许可申请属于 直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全事项的，申请人在一年内 不得再次申请该行政许可。 被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，行政机关应 当依法给予行政处罚；取得的行政许可属于直接关系公共安全、人身健 康、生命财产安全事项的，申请人在三年内不得再次申请该行政许可； 构成犯罪的，依法追究刑事责任。 若干相近概念的辨析（表22） 许可撤销 许可撤回 许可吊销 许可注销 许可实施中存在 违法行为，从而 导致撤销 是撤销的一种， 特指许可机关的 自我撤销 利用合法取得的 许可从事违法行 为，从而导致吊 销 因许可不复存在 或无法实现，而 在形式上注销 司法考试行政法彩色表格讲义（专题六）：行政处罚 主要内容：行政处罚的种类；行政处罚的设定；行政处罚的实施； 行政处罚的执行；治安处罚。 核心考点：行政处罚的设定；行政处罚的实施。 行政处罚的种类（表23） 大类型 自由罚 行为罚 财产罚 声誉罚 其它处罚 子类型 行政拘 留；劳 动教养 责令停产停业； 暂扣或吊销许可 证、执照 罚款；没收 违法所得、 非法财物 警告 可由法律、 行政法规 创设 真题5（0441单选）张某委托刘某购书，并将一本存在 1.3 万元 人民币的全国通兑活期存折交给刘某用于买书。刘某在途中取出该存 折的 3000 元用于购买毒品，被公安机关当场抓获。审讯中，刘某供述 存折中余下的 1 万元仍打算用于购买毒品。县法院对刘某判处有期徒 刑 15 年。随后，公安机关作出行政处罚决定，关于当场查获的 3000 元和存折内的余款，正确的处理方法是： A没收用于购买毒品的 3000 元，将存折内余款返 还刘某 B没收用于 购买毒品的 3000 元和准备用于购买毒品的存折内余 款 C将刘某用于 购买毒品的 3000 元和存折内余款返还张某 D没收用于购买毒品的 3000 元，将存折内余款返 还张某 答案：D 行政处罚的设定（表24） 可创设 可规定 注意问题 法律 各种处罚 限制人身自由的处罚 由法律保留 行政法 规 限制人身自由除外 可设定吊销企业营业 执照的处罚 地方性 法规 限制人身自由、吊销企 业营业执照除外 可设定暂扣企业营业 执照的处罚 部门规 章 罚款限额由国务院规 定 地方性 规章 警告；罚款 下位法需要 作出具体规 定的，应当 在上位法规 定给予处罚 的行为、种 类和幅度范 围内对已有 处罚做出规 定 罚款限额由省级人大 常委会规定 行政处罚的实施 行政处罚的实施机关（表25） 一般 处罚 机关 地域管辖：违法行为发生地机关（包括行为实施地与结果发生地） 级别管辖：县级以上地方政府的有权机关 指定管辖：对管辖权有争议的由其共同上一级机关指定 集中 处罚 机关 国务院或其授权的省级政府可以决定集中处罚，该综合执法机关在 行政处罚领域具有主体资格；中央垂直领导机关（海关、国税、金 融、外汇管理）的处罚权和限制人身自由的处罚权不得被集中行使 行政处罚的实施规则（表26） 处罚看 能力 不满 14 周岁的不予处罚，已满 14 不满 18 周岁的从轻或减轻处 罚；精神病人在不能辨认或控制自己行为时违法不予处罚，间 歇性精神病人在精神正常时违法应予处罚。 过时不 处罚 违法行为发生之日起，或连续、继续行为终了之日起 2 年后 （治安处罚为 6 个月后）不再处罚。 一事不 再罚 对一个行为，任何机关不得以同一事由（实施一个行为、违反 一个规范）做出多次处罚； 对一个行为，任何机关不得以多个事由（实施一个行为、违反 多个规范）做出同一种类的多次处罚。 （24 条、对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款 的行政处罚） 注意：无证经营卖熟肉，结果造成他人食物中毒，这是两个 独立的违法行为，而不是一个行为 如果一个违法行为被处罚后，客观上无法停止下来，则 仍然视为一个违法行为 罚刑可 相抵 拘留可以折抵刑期，罚款可以折抵罚金 注意：没收的行政处罚不能折抵刑法上的没收刑罚，因为行政 处罚中的没收是没收“违法所得、非法财物”，而刑罚的没收 是没收“合法财产” 行政处罚的实施程序（表27） 简易程序 一般程序 听证程序 适 用 条 件 事实确凿并有 法定依据 对公民 50 元以 下、对单位 1000 元以下罚款或警 告 不适用简易或听 证程序时 责令停产停业、吊销许可证或 执照、大额罚款（应当告知当 事人有要求举行听证的权利； 当事人要求听证的，行政机关 应当组织听证） 重 要 制 度 可以一人执法 可以当场决定 报所属机关备 案 调查检查：至 少 2 人执法 做出决定：由 行政机关负责人 （集体）作出决 定 公务回避：应由非本案调查 人员主持听证；当事人有权申 请听证主持人回避 委托听证：当事人可委托 1 至 2 人代理 重 要 时 处罚决定书须当 场交付 当事人不在场的， 应在 7 日内送达 处罚决定 申请期限：应在被告知后 3 日内要求听证 告知期限：行政机关应在听 限 证 7 日前通知听证时间与地点 处罚的听证没有规定组织听 证的期限，因为这样有利于相 对人（没有进行听证就不能作 出处罚决定，所以无需规定组 织听证的期限） 注意：处罚时不告知事实理由依据，或拒听取陈述申辩的，可主张处罚不 成立；当事人不服可复议或起诉 行政处罚的执行（主要掌握罚款的执行）（表28） 职权 分离 的原 则 决定者：行政机关 所有者：国库（处罚机关不得截留私分，财政部门不得返还处 罚机关） 收缴者：银行（当事人应自收到处罚决定书 15 日内到银行缴款） 当场 收缴 的例 外 适用简易程序处 20 元以下罚款（治安处罚为处 50 元以下罚款 且被处罚人无异议），或适用简易程序不当场收缴事后难以执行 的可当场收缴，但当场收缴的罚款应当自收缴之日起 2 日内交至 行政机关 在边远、水上或交通不便地区，当事人向银行缴款确有困难的 经当事人提出可当场收缴，在水上、列车上当场收缴的罚款应自 抵岸（到站）起 2 日内交至行政机关，行政机关应在 2 日内交至 指定银行 强制 执行 的措 施 按日处罚款数额 3的执行罚 有权的机关可以直接强制 无权的机关只能申请法院强制执行 治安处罚（主要掌握其与一般行政处罚的不同之处）（表 29） 实施机 关 公安机关：公安局 派出所（仅限做出警告或 500 元以下罚 款） 处罚种 类 警告、罚款、拘留、吊销公安机关发放的许可证、限期出境或 驱逐出境（仅针对外国人） 处罚时 效 违法行为发生之日起，或连续、继续行为终了之日起 6 个月后 不再处罚 适用调 解 对于因民间纠纷引起的打架斗殴或者损毁他人财物等违反治 安管理行为，情节较轻的，公安机关可以调解处理。经公安机 关调解，当事人达成协议的，不予处罚。 经调解未达成协议或者达成协议后不履行的，公安机关应当 依照本法的规定对违反治安管理行为人给予处罚，并告知当事 人可以就民事争议依法向人民法院提起民事诉讼。 执行制 度 有多种违法行为的应当分别处罚，但合并执行，合并执行的 拘留不得超过 20 天 对拘留决定起诉或复议，并提供合格保证人或按每日拘留缴 纳 200 元保证金的，可以暂缓执行 司法考试行政法彩色表格讲义（专题七）：行政强制 主要内容：行政强制措施与行政强制执行；行政强制执行的种类。 核心考点：无。 行政强制措施与行政强制执行（主要掌握两者的区别）（表 30） 适用目的 主要类型 基本特征 救济途径 强 制 措 施 为调查而 强制 为预防而 强制 为征用而 强制 对人强制扣留、隔 离、疏散；对物强 制检验、查封、扣 押、冻结；对场所 强制隔离、查封 临时性；非惩 罚性 对其不服可以起 诉 强 制 执 行 为实现另一 行为确定的 义务而强制 间接强制如代履行、 执行罚；直接强制 如划拨、收缴、拍 卖 替代性；有时 带惩罚性 执行有错的诉执 行行为；执行内 容有错诉执行内 容 行政强制执行的种类（表31） 种 类 代履行 执行罚 直接强制 含 义 他人代履行，义务 人承担费用 收取强制金促使义务 人履行 间接强制难达目的时方 可采用 注 意 人身性义务不可代 履行 原义务不可替代或属 不作为义务 涉及人身自由或使用武 器的，应由执行警察职 能的机关实施 具有强制执行权的机关：公安、国安、税务、工商、海关、县级以上政府 司法考试行政法彩色表格讲义（专题九）：其他行为 主要内容：行政征收与行政征用；行政奖励与行政给付；行政裁决 与行政调解。 核心考点：无。 行政征收与行政征用（表37） 说明：两者的共同点，都是行政机关从相对人处取得财产性利益。 行政征 收 无偿取 得 当事人可以事先 预见 征收范围较窄，仅限有形财产， 以金钱为主 行政征 用 有偿取 得 当事人一般无法 事先预见 征用范围较宽，包括有形财产、 智力成果、劳动力等 举例说明：征收（收税、收费）； 征用（土地、房屋、 场所、车船） 注意：不要和宪法上的征收、征用混淆，宪法上的征收、征用都属于这 里的行政征用 行政奖励与行政给付（表38） 说明：两者的共同点，都是行政机关给予相对人一定的利益。 行政奖 适用于做出先进行为与 包括给予物质利益（奖金等）与精神 励 贡献的人 利益（荣誉称号等） 行政给 付 适用于生活困难的社会 弱势群体 只给予物质利益（主要指发放抚恤金、 保障金、保险金） 行政裁决与行政调解（表39） 说明：两者的共同点，都是行政机关对平等主体的民事纠纷进行处 理。 行政裁 决 有强制力，可以强 制执行 属于具体行政行 为 不服应当提起行政诉 讼 行政调 解 无强制力，当事人 可以不履行 不属于具体行政 行为 不服应当提起民事诉 讼 举例说明：行政调解（侵权赔偿调解，合同纠纷调解）；行政裁 决（侵权赔偿裁决，权属纠纷裁决） 行政许可与行政确认（表补 37） 主要含义 行为效 力 举例说明 行政许 可 赋予相对人从事特定活动 的权利 后及性 采矿权许可、驾驶许可、 持枪许可 行政确 认 对已有的权利义务关系进 行确定或认可 前溯性 身份确认、责任事故认定、 合同备案登记 行政应急措施（表补 38） 措施类 型 授益性 负担性 限制性 行政机 关 负有义务 设定义务 课加限制 相对人 获得权利 负有义务 减少权利 举例说 明 提供住宿、饮食、 钱物 征调人员、场地、设备 强制隔离、禁止示 威游行 司法考试行政法彩色表格讲义（专题十）：争议内容 主要内容：行政诉讼受案范围；行政复议受案范围；诉讼与复议关 系。 核心考点：均为核心考点。 行政诉讼受案范围；行政复议受案范围（表 40） 行政诉讼 行政复议 职权标准：具有行政职权的机关和组织及其工 作人员的行为 同行政诉讼 行为标准：具体行政行为；违法行为（显 失公正也是不合法） 可附带审查规章 以下的抽象行为； 违法或不当的行 为 受 案 标 准 结果标准：损害合法权益 同行政诉讼（损害 合法权益） 受 法律：行政处罚案件；强制措施案 同行政诉讼（在复 理 件；侵犯经营自主权案件；行政许可案件； 不履行法定职责案件；行政给付案件； 违法要求履行义务案件； 认为行政机关侵 犯其他人身权、财产权的；法律、法规规定 可以提起诉讼的其他行政案件。 学理：行政裁决案件；部分行政确 认；行政检查案件；部分行政合同 司法解释：公平竞争权案件；国际 贸易案件；反倾销案件；反补贴案件； 最高法院就个案进行答复、批复中明确的几类 案件 议法颁布之初，曾 增加了某些只能复 议不能诉讼的具体 案件类型，但经过 近几年一系列单行 法律与司法解释的 扩充，这些案件也 已经可以提起行政 诉讼了。） 排 除 国家行为案件 抽象行政行为 内部行政 行为 法定行政终局裁决 刑事侦查行为 调解仲裁行为 行政指导 行为 重复处理行为 对权利义务不产生实际影响的行为（行政行 为未成熟） 劳动监察指令书（决定书可诉） 非具体行政行为 不得直接审查（内 部行政行为、对民 事争议的处理、行 政指导等）； 规章以上（含规 章）的抽象行为不 得附带审查； 若干应注意的细节问题（表41） 不履行法定职 责 原则上应以当事人申请保护而遭拒绝为起诉条件，但有 例外 （例外：需要依职权主动作出、或行政机关从其他途径 了解到有履行的必要） 行政确认案件 只有对法律关系的确认，且确认行为对其产生影响的才 可诉 （对事实的确认不可诉，因为对法律关系不产生直接影 响，如交通事故的责任认定、工伤事故的劳动能力鉴定、 和医疗事故责任认定，但对于认定事故发生与否的认定 可诉） 行政合同案件 行政合同中的单方行为可提起行诉，双方行为只能提起 民诉 内部行政行为 对人的内部行政行为主要指的是对工作人员人事关系的 处理 法定行政终局 裁决 这里的法定仅限于狭义上法律的规定，而不包括法规与 规章 假刑事侦查行 为 只有严格依照刑事诉讼法授权实施的侦查行为才是不可 诉的 行政指导行为 这里的“无强制力”一词，是说明性词语，而非限定性 词语 劳动监察指令 书 实际上就是一种对权利义务尚未产生实际影响的阶段性 行为 真题7（0449单选）刘某与高达公司签订内销商品房预售契约， 后某区房地产管理局对该预售契约作出预售预购备案登记。后刘某了 解到高达公司向其销售的房屋系超出规划面积和预售面积的超层部 分，刘某遂以区房地产管理局违法办理备案登记，造成自己购买的房 屋为违法建筑为由提起行政诉讼。下列哪一说法不正确？ A区房地产管理局的备案登记行为不是对预 售合同效力的确认 行为 B备 案登记 行为没有 对刘某的权利义务产生实际影响，不属于人 民法院行政诉讼的受案范围 C高达公司与本案的审理结果有利害关系，可以作为第三人参加 诉讼 D区房地产管理局在备案登记时没有尽到 审查职责，应当对刘某 的损失承担部分赔偿责任 答案：D 真题8（0473多选）2002 年 4 月 2 日，某银行与某公司签订贷款 合同，约定银行贷款给公司，公司以土地使用权为抵押。2002 年 6 月 1 日，公司办理土地使用权抵押登记手续，并取得土地管理局签发的 抵押证书。后因公司未依约还款，某银行提起诉讼。2003 年 2 月 4 日， 法院作出民事判决，认定土地管理局在办理抵押证书时某公司并未取 得土地使用权，该项抵押无效，判定银行无权主张土地使用权。关于 本案，下列哪些说法是正确的？ A办 理抵押登记的土地管理局应对银行损 失承担赔偿责任 B法院的民事判决可以作为确认抵押登记行为无效的依据 C银 行须在 2005 年 2 月 4 日之前行使赔偿请求权 D银 行在向土地管理局请求赔偿之前，应当先确 认抵押登记行为 违法 答案：AD 诉讼与复议关系（表42） 复议诉讼自由选 择 可在收到复议决定或复议期满后 15 日内起诉，有例外 则从例外 复议前置不终局 纳税争议；侵犯已经取得的自然资源权利 复议选择但终局 出入境处罚；省部级单位对自身行为的复议决定 （可以提起国务院最终裁决） 复议前置且终局 省级政府在特定条件下做出的自然资源权属复议决定 税收征管法第八十八条 纳税人、扣缴义务人、纳税担保人同税务机 关在纳税上发生争议时，必须先依照税务机关的纳税决定缴纳或者解缴税 款及滞纳金或者提供相应的担保，然后可以依法申请行政复议；对行政复 议决定不服的，可以依法向人民法院起诉。（必须先担保或缴税、然后再 复议、最后才给诉讼） 行政复议法第十四条 对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政 府的具体行政行为不服的，向作出该具体行政行为的国务院部门或者省、 自治区、直辖市人民政府申请行政复议（也可以起诉，不是复议前置）。 对行政复议决定不服的，可以向人民法院提起行政诉讼；也可以向国务院 申请裁决，国务院依照本法的规定作出最终裁决。 行政复议法第三十条 公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体 行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、 荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的，应当先申请行政复 议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院提起行政诉讼。（必须 是行为具有确认自然资源权利的效果的才复议前置，注意这里不是指必须 是行政确认行为） 根据国务院或者省、自治区、直辖市人民政府对行政区划的勘定、调 整或者征用土地的决定，省、自治区、直辖市人民政府确认土地、矿藏、 水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使 用权的行政复议决定为最终裁决。 真题9（0472多选）位于大王乡的多金属硫铁矿区是国家出资勘 察形成的大型硫铁矿基地。2003 年 5 月，百乐公司向法定发证机关省 国土资源厅申请办理该矿区采矿许可证。2003 年 11 月 1 日，某市国 土资源局以解决遗留问题为由向另一家企业强力公司颁发了该矿区 的采矿许可证。2004 年 1 月，省国土资源厅答复百乐公司，该矿区已 设置矿权，不受理你公司的申请。关于百乐公司的救济徐径，下列哪 些说法是正确的？ A就省国土资源厅的拒绝发证行为应当先申 请行政复议才能提 起诉讼 B就省国土 资源厅的拒 绝发证行为可以直接向人民法院提起诉 讼 C就市国土 资源局向 强力公司的发证行为应当先申请行政复议 才能提起诉讼 D就市国土资源局向强力公司的发证行为 可以直接向人民法院 提起诉讼 答案：BD 司法考试行政法彩色表格讲义（专题十一）：争议结构 主要内容：审查争议者（行政诉讼管辖法院，行政复议机关）；提 起争议者（行诉原告，复议申请人）；受到争议者（行诉被告，复 议被申请人）。 核心考点：均是核心考点。 行政诉讼管辖法院 级别管辖（原则上由基层法院管辖一审案件）（表44） 中级 法院 被告为中央专利或商标部门（知识产权局、专利复审委、工商 总局、商标评审委）北京一中院 各级海关、省部级单位、证交所（以证交所为被告或第三人的 案件也是中院管辖）包括民诉 （确认发明专利权的案件、海关处理的案件） （对国务院各部门或者省、自治区、直辖市人民政府所作的具体 行政行为提起诉讼的案件） 被告为县级以上政府且基层法院不宜管辖（受案法院自己裁量 判断是否适宜管辖） 重大共同诉讼、集团诉讼 重大涉外或重大涉港澳台案件 国际贸易案件（司法解释规定“由中级以上法院管辖”） 部分反倾销、反补贴案件（起诉要向高院，中院管辖是由高院 来指定） 高级 法院 本辖区内重大复杂的案件 部分反倾销案件 部分反补贴案件 最高 法院 全国范围内重大复杂案件 专门 法院 一律不受理任何行政诉讼案件 地域管辖（表45） 被告所在地管辖 一般案件；复议维持案件 复议机关与原机关 所在地管辖 复议改变案件（此时被告是复议机关） （一）改变原具体行政行为所认定的主要事实和 证据的； （二）改变原具体行政行为所适用的规范依据且 对定性产生影响的； （三）撤销、部分撤销或者变更原具体行政行为 处理结果的。 原告或被告所在地 限制人身自由案件（原告所在地包括户籍地、经常 管辖 居住地、被限制人身自由地） 行政机关基于同一事实既对人身又对财产实施行政处罚或者采取行政 强制措施的，被限制人身自由的公民、被扣押或者没收财产的公民、法人 或者其他组织对上述行为均不服的，既可以向被告所在地人民法院提起诉 讼，也可以向原告所在地人民法院提起诉讼，受诉人民法院可一并管辖。 不动产所在地专属 管辖 不动产纠纷案件 真题10（0374多选）甲市刘某违反治安管理处罚条例，被乙市 铁路公安分局给予拘留 10 天的处罚，刘某不服向乙市公安局申请复 议，乙市公安局将处罚结果更改为罚款 200 元。刘某不服向法院提起 行政诉讼。对些案有管辖权的法院有哪些？ A乙市铁路运输法院 B甲市刘某所在地基层人民法院 C乙市 铁路公安分局所在地基层人民法院 D乙市公安局所在地基层人民法院 答案：CD 行政复议管辖（复议机关）（表46） 类型 被申请人 复议机关 说明 条块 管辖 县级以上政 府部门 同级政府或上一级 主管部门 国安机关虽是政府组成部门， 但此处除外 条条 管辖 省级以下政 府 上一级人民政府 如上级无地级市政府，则地 区行署也可复议 垂直领导机 关 上一级主管部门 海关、国税、金融、外汇 管理、国安 （只记第项即可，其他法 条中没有规定） 省级以下地税、工商、技 监、药监、国土 公安局与公安分局之间 自我 管辖 省部级单位 原机关自己 对复议决定不服可起诉或申 请国务院裁决 政府派出机 关 设立该派出机关的 政府 行政公署（由省政府复议）； 区公所（由县政府复议）； 街道办事处（由区政府或县 级市政府复议）； 部门派出机 构 该机构所在的主管 部门或该主管部门 的同级政府 如是垂直领导部门的派出机 构作为被申请人，则复议机 关仅包括其所在主管部门 被授权组织 直接管理该组织的 机关 但被授权的国务院直属事业 单位以部委论 多个行政机 关 其共同上一级机关 复议机关是同级政府或共同 上级主管部门 特殊 情形 被撤销的机 其职权继承机关的 视继续行使职权的机关被申 关 上一级机关 请人处理即可 注意：最后五种特殊情形，可以由具体行政行为发生地的县级人民 政府接受后转交复议机关。 行政诉讼原告的确认（表47）和复议申请人的确定 完全一样 相邻权案件 侵害采光、排水、通风、通行等权利皆可起诉 公平竞争权案 件 当事人公平竞争权受到具体行政行为侵犯的皆可起诉 （实际上增加了受案类型） 经复议案件 复议的申请人、第三人、利害关系人均可起诉 有受害人的案 件 加害人与受害人同时起诉的均是原告，但不是共同原告 信赖保护案件 被撤销或变更的原行为的利害关系人均可作原告 合伙人案件 合伙企业以字号为原告，其他合伙以合伙人为共同原告 投资人案件 联营、合资、合作企业的投资人均可以自己的名义起诉 农地承包案件 土地使用权人可以自己的名义起诉 股份制企业案 件 股东大会、股东代表大会、董事会等可以企业的名义起 诉（职工代表大会） 非国有企业案 件 被行政机关注销、撤销、合并、强令兼并等等，企业或 其法定代表人可以起诉 行政诉讼被告与复议被申请人（表48） 行为者 被告 被申请人 一 一般机关 该机关 与行政诉讼被告的确定 授权行政 被授权组织 委托行政 委托机关 派出机关 派出机关 原主体被 撤销 继续行使职权的主体，或撤销 它的主体 般 情 况 不作为案 件 有作为义务的机关 相同； 都是看行政主体标准； 派出机构 与 内部机构 仅在超越职权种类时为所属机 关； 其余情况下均为自己 （诉讼看职权） 注意：前提是有授权，获得了 行政主体资格，如果无授权， 则组建或派出该机构的机关作 被告 以所属机关名义行为时 为所属机关； 以自己名义行为时则为 自己 （复议看名义） 多个机关 的 共同行为 共同被告（原告不同意追加的， 转列为第三人） 作为共同被申请人（可 以直接依职权追加遗漏 的被申请人） 经复议后 起诉的 复议维持原机关为被告；复议改变复议机关为被告；复议 不作为原告对谁不服谁就是被告。 特 殊 情 况 经上级机 关批准的 应当以在对外发生法律效力的文书上署名的机关为被告。 具体行政 行为 真题11（0279多选）下列哪些情形下复议机关和行政诉讼的被 告是重合的？ A公安派出所作出劳动教养决定的 B街道 办事 处向居民 摊派管理费的 C税 务所未 经税