企业如何规避新劳动合同法

企业如何规避新劳动合同法 随着社会保障体系的改革和企业劳动用工环境的变化， 新颁布的劳动 合同法中，关于劳动合同的建立与解除，相对于现行的法律，有着较大的改 动变化，相比之下，显得更为细化，建立劳动关系与解除劳动关系是劳动者必 须经历的两个过程，如果防范风险的意识淡漠，用工风险控制不当，往往会给 企业带来大量的纠纷和不必要的经济损失。为此，特收集相关资料，就企业在 管理过程中如何规避新劳动合同法提出几点建议供各项目组老师参考： 一、办理新员工入职手续的规避要点 规避内容：劳动者提供虚假材料，造成用人单位判断的失误，会导致劳动 合同无效。新劳动合同法规定：“合同无效，一方有过错，且给对方造成 损失的，过错一方还要承担赔偿责任”。但由劳动者原因造成的导致劳动合 同法合同无效，他还要拿到相同岗位的工资，比如他用假学历骗取企业信任 拿到一万、两万工资岗位，最后发现学历是假的，他拿到的工资并不会退回来 ，直到双方劳动关系解除企业都要继续按这个标准支付一万、两万工资，也就 是说劳动者违法代价并不大。 规避方法：新劳动合同法规定劳动者有“如实告知义务”。即向用人 单位应该如实告知教育背景、工作经历、身体健康状况。为此，用人单位在办 理新员工入职手续时有权要求劳动者提供与本人身份、教育背景、工作经历、 身体健康状况的相关证件原件。但用人单位要注意：一是不能扣押原件，只能 将原件复印存档。二是不能以任何名义收取押金和要求提供担保。三是要求劳 动者在复印件上签名确认。四是在招聘录用劳动者时候要注意认真核实真实情 况，以防假证件。 二、企业制定内部规章制度的规避要点 规避内容：第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享 有劳动权利、履行劳动义务。 用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳 动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳 动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工 讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。 在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有 权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。 用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示 ，或者告知劳动者。 规避方法：第四条是劳动合同法做出的关于规章制度民主程序的相关 规定，由此引申出民主程序的几个步骤：企业根据本单位生产经营情况制定出 规章制度草案，之后把草案提交给员工代表大会，如果没有员工代表大会，要 提交给全体职工进行讨论，这里强调的只是讨论，并不是通过，根经过讨论之 后，据讨论的意见用人单位制定出修改方案，重新制订草案，这时候制订出来 之后可以直接提交给工会，如果没有工会提交给员工代表，这里讲的员工代表 和前面讲的员工代表大会里面的员工代表不是一个概念，指的是专项的员工代 表，与职工代表或者工会平等协商，平等协商通过后规章制度正式出台，离生 效还差一个程序，就是公示。同时，用人单位在制定规章制度时要注意内容严 谨、合法、有效。在内容里尽量不要有“扣发、处罚、罚款、开除、除名、辞 退、解雇”等词出现，与新劳动法抵触的内容就不要写到规章制度里，在执行 时不容易取证的也不要写到制度里。最好是将规章制度全部写入员工手册发到 每一个员工手上，并且让员工签名确认存档。 三、企业与员工签订劳动合同时的规避要点 规避内容：第十七条规定劳动合同应当具备以下条款： (一)用人单位的名称、 住所和法定代表人或者主要负责人；(二)劳动者的姓名、住址和居民身份证或 者其他有效身份证件号码；(三)劳动合同期限；(四)工作内容和工作地点；(五) 工作时间和休息休假；(六)劳动报酬；(七) 社会保险； (八)劳动保护、劳动 条件和职业危害防护；(九)法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。 规避方法：一是合同期限最好为一年一签。因为十七条规定劳动合同期限一年 以上不满三年的，试用期不得超过二个月，从细节来说，一年以上含 365 天， 企业就可以把试用期约定为两个月。二是填工作内容时，不填具体工种、岗位 ，可概括填写管理、技术、一线普工三种职位，这样便于员工在不胜任工作岗 位时进行调岗。三是在填写工作时间、休息休假时，劳动局发的旧合同版本一 般没有要求每天具体工作时间这一项，新版本一定会有，建议填写综合计时工 作制或弹性工作制，因为这样就可以用春节放假时间和平时（星期六、星期天 ）进行调休解释。四是增加劳动合同的补充协议。在补充协议上写明公司出资 培训费违约、竞业禁止违约金的、损坏用人单位财物、直接损失和间接损失赔 偿、工作期间调整工作岗位等详细内容。 四、企业执行规章制度的规避要点 规避内容：试用期转正、工作时间、违规违纪处罚、员工辞工、 合同纠纷。 规避方法： 1、从新员工办理入职手续日期计算，一个月内企业必须和员工签订劳动 合同，因为超过一个月会承担支付双倍工资的后果。企业还要对员工的工作情 况记录，特别是违规违纪情况的记录，凡是发现违规违纪尽量要责任人先写保 证书或检查，然后再开处罚通知单，并且要违规人在处罚通知单上签名确认， 只要员工在职，就一定要将违规违纪的所有材料保存，作为试用期转正、升职 考核、解除劳动合同或处理合同纠纷的衣据和证据。 2、企业在制订考勤制度时，尽量只写正班时间（8 小时），加班不写具 体时间，比如：“上半时间上午 8：00-12：00，下午 14：00-1800，加班时间 根据生产需要而定”。如果加班，也不要求员工打卡，考勤记录更不能落到员 工手中。 3、要求企业的所有管理人员在签批员工辞职报告时，不能大笔一挥“同 意”，因为第三十五条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合 同约定的内容”。协商一致，必然有两种可能：一种可能是用人单位提出解除 劳动合同的动意双方协商一致，还有一种方式是个人提出解除劳动合同动意， 如果用人单位首先提出双方达成一致，用人单位要向劳动者支付经济补偿，劳 动者向用人单位提出，经过用人单位同意协商一致解除劳动合同不需要支付经 济补偿，你拿过来大笔一挥同意解除，这不是单方解除劳动合同，如果与之约 定了服务期、违约金、预告解除统统作废。所以，签批劳动者辞职申请时候一 定要注意，不能单纯写上同意就可以，还要附条件，比如同意，但是你要承担 违约责任，支付违约金，或者同意 30 天之后离职。一定加上后续条件，否则变 成协商一致解除劳动合同。（辞职书辞职申请书） 4、如果与员工发生劳动纠纷，协商解决。但协商一致签订协议书时在协 议上要加个条款，劳动者一方放弃针对甲方追索其他权利的权利。这样企业就 可以消除后患。（只要有弃权性条款，一般情况下劳动者申诉就会被驳回） 5、怎么样能够限制劳动者随意跳槽呢？只有两个途径：第一可以不予办 理解除动合同手续，包括人事档案转移、社会保险关系的转移以及解除劳动合 同证明书的收据；还有一种可以结合法律规定的工资支付周期尽量往后压工资 ，比如 9 月 1 号-9 月 30 号的工资，按照法律规定最晚可以到 10 月 31 号发 。 6、如果员工没有提前 30 天以书面形式通知企业就走了，用人单位可以向 他追究的只有由于他的跳槽行为给你造成的经济损失，第一个是直接经济损失 ，必然因果关系。第二是采取必要的规避措施仍然规避不掉的损失，可以要求 赔偿，但必须要能提供充分证据。 7、新劳动合同法第三十八条第四款规定：“用人单位的规章制度违 反法律、法规的规定，损害劳动者权益的劳动者可以解除劳动合同”。这是一 个新规定，规章制度里边有违法违规内容，劳动者是否可以提出解除劳动合同 要求经济补偿，其实不是这样理解，规章制度违反法律法规规定是前因，造成 劳动者权益受损是后果，必须产生后果劳动者才有这个权利，没有后果就没有 这个权利，比如有一天员工说规章制度违法了，所以提出辞职，不理他，就让 他走，但规章制度里要加上这样一句话“本制度与法律法规不一致的地方以法 律法规为准”，这个问题就解决。 综上所述：虽然新劳动合同法的出台增加了对企业压力，但这是社会进步 、国家强大的标志。企业必须面对，承担社会责任。我们项目组老师首先要帮 助企业走上持续良性发展的轨迹，企业老板才会自觉遵守国家的法律、法规。 同时我们老师要指导企业建立合法、有效的企业规章制度，而不能只顾教企业 如何去规避国家的法律、法规，因为我们欧博的老师是有社会责任感的。 第一章 招聘录用阶段如何规避风险 方法 1：招聘广告的内容一定要合法 方法 2：明确设定“录用条件” 方法 3：主动履行“告知义务” 方法 4：审查求职者的相关背景 方法 5：确认求职者是否有潜在疾病 方法 6：确定求职者是否年满 16 周岁 方法 7：核实求职者是否已解除劳动关系 方法 8：审查求职者是否存在竞业限制 方法 9：招用外国人要办理相关手续 方法 10：不要轻易发出“录用通知书” 第二章 签订劳动合同如何规避风险 方法 11：及时签订劳动合同 方法 12：按规定建立职工名册 方法 13：劳动合同一定要采用书面形式 方法 14：劳动合同不可缺少的九个“必备条款” 方法 15：通过“约定条款”保护自身利益 方法 16：劳动合同条款要“约定明确” 方法 17：订立劳动合同要遵循一定的原则 方法 18：明确约定劳动合同的生效时间 方法 19：劳动合同要经过双方签字盖章 方法 20：劳动合同要交给劳动者一份 方法 21：劳动合同到期要及时续签或终止 方法 22：绝不能收取财物和要求担保 方法 23：没有担保如何预防企业财产损失 方法 24： “劳动者不签合同”该怎么办 方法 25：明确劳动合同的类型 方法 26：合理选择劳动合同期限 方法 27：一年一签劳动合同好吗 方法 28：如何理解“无固定期限劳动合同” 方法 29：哪些情况必须订立“无固定期限劳动合同” 方法 30：哪些情况可以视为订立“无固定期限劳动合同” 方法 31：合理规避“无固定期限劳动合同”的发生 方法 32：如何避免出现劳动合同无效或部分无效 方法 33：如何约定“服务期” 方法 34：如何约定“保密协议” 方法 35：如何约定“竞业限制” 方法 36：如何约定“违约金” 第三章 试用期如何规避风险 方法 37：试用期也要签劳动合同 方法 38：不能只约定试用期 方法 39：不能超标准约定试用期 方法 40：不能重复约定试用期 方法 41：试用期工资不要低于法定标准 方法 42：试用期也要为员工缴纳社保 方法 43：试用期内也要给员工医疗期待遇 方法 44：试用期内不能随便解除劳动合同 方法 45：试用期内解除劳动合同要符合法定程序 方法 46：小心预防员工在试用期内辞职的损失 第四章 履行和变更劳动合同如何规避风险 方法 47：不要拖欠和克扣工资 方法 48：正确应对“支付令” 方法 49：不要违反“最低工资标准” 方法 50：不要强迫或变相强迫加班 方法 51：严格按规定支付加班费 方法 52：依法保护劳动者生命安全和身体健康 方法 53：劳动合同变更要符合法律规定 方法 54：用人单位变更事项不能影响劳动合同的履行 方法 55：企业分立或合并后原劳动合同继续有效 第五章 解除劳动合同时如何规避风险 方法 56：尽量通过“协商一致”解除劳动合同 方法 57：当劳动者“提前通知”解除劳动合同时怎么办 方法 58：尽可能降低劳动者“自动离职”带来的损失 方法 59：劳动者“因用人单位主寸错”解除劳动合同时怎么办 方法 60：怎样以劳动者“不符合录用条件”解除劳动合同 方法 61：怎样以劳动者“严重违反规章制度”解除劳动合同 方法 62：怎样以劳动者“严重失职”解除劳动合同 方法 63：怎样以劳动者“有双重劳动关系”解除劳动合同 方法 64：怎样以劳动者“有欺诈等行为”解除劳动合同 方法 65：怎么以劳动者“被追究刑事责任”解除劳动合同 方法 66：怎么以劳动者“医疗期满”解除劳动合同 方法 67：怎么以劳动者“不能胜任工作”解除劳动合同 方法 68：怎么以“客观情况发生重大变化”解除劳动合同 方法 69：怎么选择非过失性解除劳动合同的方式 方法 70：怎么以“经济性裁员”单方解除劳动合同 方法 71：合理规避用人单位单方解除劳动合同的限制 方法 72：规范用人单位单方解除劳动合同的程序 方法 73：怎样正确终止劳动合同 方法 74：巧妙规避解除或终止劳动合同的“经济补偿金” 方法 75：正确计算应向劳动者支付的“经济补偿金”数额 方法 76：恰当选择向劳动者支付“经济补偿金”的时间 方法 77：避免出现应向劳动者支付“赔偿金”的情形 方法 78：依法向劳动者索取“赔偿金” 方法 79：正确办理解除或终止劳动合同的手续 方法 80：正确出具解除或终止劳动合同的文书 第六章 规章制度的风险规避 方法 81：依法建立和完善规章制度 方法 82：规章制度的制定主体要适格 方法 83：规章制度的内容要合法 方法 84：规章制度的内容要合情合理 方法 85：规章制度的内容不能违反劳动合同 方法 86：规章制度的内容不能违反公序良俗 方法 87：规章制度最好是经过民主程序制定 方法 88：规章制度经过公示才有法律效力 方法 89：组建并发挥工会的沟通协调作用 第七章 特殊用工的风险防范 方法 90：谨防劳务派遣形成事实劳动关系 方法 91：谨慎签署“劳动派遣协议” 方法 92：劳动派遣用工是有法律限制的 方法 93：依法保护被派遣劳动者的权益 方法 94：用工单位要履行相应的义务 方法 95：用工