律师制度与实务试题2(含答案)

一、 律师制度实务分析题 1案例题 1 刘某是一家律师事务所的律师。一天，某单位领导李某找到刘 律师，说明本公司因为经济纠纷想起诉另一家公司，但对于能否胜 诉没有把握，因此对是否向法院起诉很犹豫。刘律师让其简单介绍 了一下该经济纠纷的情况，听完介绍后，对李某说，胜诉的把握很 大。李某还是很犹豫，刘律师就说，如果起诉，审理该案的法院院 长是他的一个老同学，关系很好；同时还许诺愿将该案所得的律师 代理费 10作为案件介绍费付给李某，于是李某决定委托刘律师作 其所在公司的诉讼代理人，起诉另一家公司。刘律师接受委托后， 通过关系找到承办此案的法官，请他吃饭、娱乐，借此机会沟通案 件情况，打探法官对此案的意见。这时，此案的被告得知刘律师代 理此案，找到刘律师提出也请他来代理此案，并给他很高的报酬， 希望他尽力促成该案和解。刘律师见有利可图，一口答应下来。但 案件情况显然对被告不利，刘某拿到了高额报酬，于是为被告出主 意，为了能够在诉讼中占据优势以利压制原告逼迫其和解，必须双 管齐下，一方面要给办案法官送礼求得支持，一方面在合同上作些 手脚，在一个关键的问题上作一点修改，原告的合同原件就在自己 手上，自己可以提供方便。 不久，李某找到刘律师说他们公司又有一起知识产权纠纷，听 说某律师承办此类案件很有经验，希望刘律师帮忙介绍。刘律师告 诉李某，某律师只是徒有虚名，事实上是个不学无术的骗子，不如 让他自己来代理诉讼。 问题：请指出刘律师的哪些说法及做法是错误的，简要说明理由。按 照律师法的有关规定，刘律师应受到何种处分？ 1案例 1 （1）刘律师告诉李某法院院长是他同学关系不错，利用与法院的关 系来承揽业务，属于不正当竞争。 （2）许诺愿将代理费的 10作为“案件介绍费“付给李某，属于采 用给予客户或介绍人提取“案件介绍费“的方式承揽业务的不正当竞 争。 （3）刘律师请法官吃饭和娱乐，是属于向法官请客送礼、变相行贿 的违纪行为。 （4）刘律师在接受原告的委托后又接受被告的委托属于双方代理的 违纪行为。 （5）刘律师指使被告向法官送礼是指使当事人行贿的违法行为。 （6）刘律师告诉被告篡改合同是指使当事人作假证据，表明自己愿 意提供方便是帮助作假证的违法行为。 （7）刘律师告诉李某，某律师徒有虚名，事实上是个不学无术的骗 子，不如让他自己来代理诉讼。属于以诋毁其他律师的方式来争揽 业务的不正当竞争行为。 二、 律师民事代理实务分析题 2案例题 2 位于某市甲区的天南公司与位于乙区的海北公司签订合同，约定海 北公司承建天南公司位于丙区的新办公楼，合同中未约定仲裁条款。 新办公楼施工过程中，天南公司与海北公司因工程增加工作量、工 程进度款等问题发生争议。双方在交涉过程中通过电子邮件约定将 争议提交某仲裁委员会进行仲裁。其后天南公司考虑到多种因素， 向人民法院提起诉讼，请求判决解除合同。法院在不知道双方曾约 定仲裁的情况下受理了本案，海北公司进行了答辩，表示不同意解 除合同。在一审法院审理过程中，原告申请法院裁定被告停止施工， 法院未予准许。开庭审理过程中，原告提交了双方在履行合同过程 中的会谈录音带和会议纪要，主张原合同已经变更。被告质证时表 示，对方在会谈时进行录音未征得本方同意，被告事先不知道原告 进行了录音，而会议纪要则无被告方人员的签字，故均不予认可。 一审法院经过审理，判决驳回原告的诉讼请求。原告不服，认为一 审判决错误，提出上诉，并称双方当事人之间存在仲裁协议，法院 对本案无诉讼管辖权。二审法院对本案进行了审理。在二审过程中， 海北公司见一审法院判决支持了本公司的主张，又向二审法院提出 反诉，请求天南公司支付拖欠的工程款。天南公司考虑到二审可能 败诉，故提请调解，为了达成协议，表示认可部分工程新增加的工 作量。后因调解不成，天南公司又表示对已认可增加的工作量不予 认可。二审法院经过审理，判决驳回上诉，维持原判。现原告天南 公司仍然想继续申诉，并就以下问题进行咨询，请予以回答 1何地法院对本案具有诉讼管辖权？ 2假设本案起诉前双方当事人对仲裁协议的效力有争议，可以通过 何种途径加以解决？ 3一审法院未依原告请求裁定被告停工是否正确？为什么？ 4双方的会谈录音带和会议纪要可否作为法院认定案件事实的根据？ 为什么？ 5原告关于管辖权的上诉理由是否成立？为什么？ 6假设二审法院认为本案不应由人民法院受理，可以如何处理？ 7对于海北公司提出的反诉，人民法院的正确处理方式是什么？ 8天南公司已经认可增加的工作量，法院在判决中能否作为认定事 实的根据？ 2案例 2 1. 乙区法院和丙区法院。 2. 请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求 仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民 法院裁定。 3. 正确，原告请求不符合先予执行的条件，因本案尚在审理中，合 同是否解除尚无定论，当事人之间的权利义务关系尚不明确。 4. 录音带可以作为认定案件事实的根据，该证据即使是秘密录音， 其取得方式也是合法的，只有以侵害他人合法权益或者违反法律 禁止性规定的方法获得的证据，才不能作为认定案件事实的依据； 会议纪要不能作为认定案件事实的根据，其形式有欠缺，应当双 方签字。 5. 不成立。当事人一方向人民法院起诉时未声明有仲裁协议，人民 法院受理后，对方当事人又应诉答辩的，视为该人民法院有管辖 权。 6. 裁定撤销原判，驳回起诉。 7. 可以根据自愿原则进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。 8. 不能，在诉讼中，当事人为了达成调解协议或者和解的目的作出 妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其 不利的证据。 3案例题 3 2007 年 2 月 10 日，甲公司与乙公司签订一份购买 1000 台 A 型 微波炉的合同，约定由乙公司 3 月 10 日前办理托运手续，货到付款。 乙公司如期办理了托运手续，但装货时多装了 50 台 B 型微波炉。 甲公司于 3 月 13 日与丙公司签订合同，将处于运输途中的前述合同 项下的 1000 台 A 型微波炉转卖给丙公司，约定货物质量检验期为货 到后 10 天内。3 月 15 日，上述货物在运输途中突遇山洪爆发，致 使 100 台 A 型微波炉受损报废。3 月 20 日货到丙公司。4 月 15 日丙 公司以部分货物质量不符合约定为由拒付货款，并要求退货。若乙 公司欲通过诉讼解决纠纷，请依据相关法律回答其所提出的以下问 题： 1如乙公司在办理完托运手续后即请求甲公司付款，甲公司应否付 款？为什么？ 2乙公司办理完托运手续后，货物的所有权归谁？为什么？ 3对因山洪爆发报废的 100 台微波炉，应当由谁承担风险损失？为 什么？ 4对于乙公司多装的 50 台 B 型微波炉，应当如何处理？为什么？ 5丙公司能否拒付货款和要求退货？为什么？ 3案例 3 1不应当。因为合同约定货到付款，而实际上货未到，或甲公司享 有先（后）履行抗辩权。 2属于甲公司。因为交付已经完成。 3由丙公司承担。因为出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物的 意外灭失风险自合同成立时由买受人承担 4乙公司有权请求丙公司返还。因为属于不当得利 5无权拒绝付款和要求退货。因为合同约定了质量检验期间，丙公 司在此期间未提出异议，视为质量符合要求。 三、 律师刑事辩护与代理实务分析题 4案例题 4 甲在 2008 年 10 月 15 日见路边一辆面包车没有上锁，即将车开走， 前往 A 市。行驶途中，行人乙拦车要求搭乘，甲同意。甲见乙提包 内有巨额现金，遂起意图财。行驶到某偏僻处时，甲谎称发生故障， 请乙下车帮助推车。乙将手提包放在面包车座位上，然后下车。甲 乘机发动面包车欲逃。乙察觉出甲的意图后，紧抓住车门不放，被 面包车拖行 10 余米。甲见乙仍不松手并跟着车跑，便加速疾驶，使 乙摔倒在地，造成重伤。乙报警后，公安机关根据汽车号牌将甲查 获。 讯问过程中，虽有乙的指认并查获赃物，但甲拒不交待。但是甲却 交待了其在 B 市所犯的以下罪行：2008 年 6 月的一天，甲于某小学 放学之际，在校门前拦截了一名一年级男生，将其骗走，随即带该 男生到某个体商店，向商店老板购买价值 5000 余元的高档烟酒。在 交款时，甲声称未带够钱，将男生留在商店，回去拿钱交款后再将 男生带走。商店老板以为男生是甲的儿子便同意了。甲携带烟酒逃 之夭夭。公安机关查明，甲身边确有若干与甲骗来的烟酒名称相同 的烟酒，但未能查找到商店老板和男生。请在回答下列问题并说明 理由后，综合提出对甲的辩护意见要点。 1甲开走他人面包车的行为如何定性？ 2甲对乙的行为如何定性？ 3甲对男生的行为如何定性？ 4甲对商店老板的行为构成何罪？ 5甲的行为那些可以定罪、哪些不可以定罪？ 4案例题 4 1构成盗窃罪，即使面包车没有锁，但根据社会的一般观念，该车 属于他人占有的财物，而非遗忘物。 2甲对乙的行为构成抢劫罪，甲虽然开始打算实施抢夺，但在乙抓 住车门不放时，甲加速行驶的行为已经属于暴力行为，因而不是转 化型抢劫，而应直接认定为抢劫罪，而且属于抢劫罪的结果加重犯。 3构成拐骗儿童罪。表面上看甲以儿童换取了商品，但这种行为并 非属于出卖儿童，商店老板也没有收买儿童的意思。 4甲对商店老板的行为构成诈骗罪。 5对于甲盗窃面包车、抢劫乙的巨额财物的犯罪行为可认定，但拐 骗儿童罪、诈骗罪只有口供，没有其他证据证明，因而不能成立。 综合以上情况及案件具体情况，辩护意见要点可以归纳为 1甲的盗窃行为得以实现，被害人本人没有锁车为其提供了条件、 自己有一定过错 2被告人甲的行为只构成盗窃罪和抢劫罪，诈骗罪和拐骗儿童罪依 法不能认定，因而无罪。 四、 律师行政诉讼代理实务分析题 5案例题 5 甲市人民政府在召集有关职能部门、城市公共交通运营公司 （以下简称城市公交公司）召开协调会后，下发了甲市人民政府 会议纪要，明确：城市公交公司的运营范围，界定在经批准的 城市规划区内；城市公交公司在城市规划区内开通的线路要保证正 常运营，免缴交通规费；在规划区范围内，原由交通部门负责的对 城市公交公司违法运营的查处，交由建设部门负责。会议纪要 下发后，甲市城区交通局按照会议纪要的要求，中止了对城市 公交公司违法运营的查处。 田某、孙某和王某是经交通部门批准的三家运输经营户，他们 运营的线路与会议纪要规定免缴交通规费的城市公交公司的两 条运营线路重叠，但依会议纪要，不能享受免缴交通规费的优 惠。三人不服，欲向法院提起诉讼，要求撤销会议纪要中关于 城市公交公司免缴交通规费的规定，并请求确认市政府会议纪要 关于中止城区交通局对城市公交公司违法运营查处的内容违法。 在起诉前，三人向律师咨询以下问题，请予以回答： 1甲市人民政府会议纪要所作出的城市公交公司免缴交通规费 的内容是否属于行政诉讼受案范围？为什么？ 2田某、孙某和王某三人是否具有原告诉讼主体资格？为什么？ 3田某、孙某和王某三人提出的确认甲市人民政府中止城区交通局 对城市公交公司违法运营查处的内容违法的请求，是否属于法院 的审理范围？为什么？ 5案例 5 1. 属于受案范围。本案中会议纪要作出的规定直接影响到了具 体经营者的利益，属于具体行政行为。或者回答，不属于行政指导 行为，也不属于抽象行政行为。 2. 具有原告资格。甲市人民政府的决定直接影响到了三人的公平竞 争权。 具体行政行为涉及公民、法人或者其他组织公平竞争权的，可以提 起行政诉讼。 3. 不属于。该请求涉及到甲市人民政府对建设局和交通局的职能调 整，属于政府对行政机关之间的职权分配，不属于司法审查的范围。 五、 司法文书文书写作题 6请根据以下材料写一份民事起诉状 2007 年 5 月 1 日上午，家住省市的王某乘坐省青 年旅行社的大巴汽车外出旅游。当该车行至位于石家庄市桥西区 “白求恩国际和平医院”门口时，因该车司机刘某违章接手机，注 意力不集中，导致该汽车撞在路边停车卸货的一辆“北京”牌小卡 车上，乘客王某摔倒，经医院骨科诊断为“右小腿粉碎性骨折” ，住 院治疗期间共花去住院费、治疗费 19800 元（均有相关票据） ，王某 因不能上班被其工作单位(某市自来水公司)扣除工资、奖金共计 6500 元，其子王小虎因护理父亲，被工作单位扣除工资、奖金计 4000 元（单位劳资部门为分别为他们出具了相关的证明） ，王某在 住院期间因接待前来探望的亲朋好友花去饭费 1600 元（有餐费票据） 。由于省青年旅行社将责任推到“北京”牌小卡车上，拒不对 王某进行赔偿，王某认为省青年旅行社应负全责，一纸诉状诉 至法院。 王某，男，48 岁，汉族，市人，市自来水公司工程师， 家住市桥东区二道街 5 号。 省青年旅行社，地址为市裕华区滦城道口 8 号，总经 理张某，男，36 岁。 要求：(1)文书项目齐全、格式正确；