经济法概论期末案例分析2012年06月30日 10

经济法概论期末案例分析经济法概论期末案例分析2012年06月30日 10:10:56 案例：个人独资企业案例：个人独资企业 2000年1月15日，甲出资设立 A 个人独资企业。甲聘请乙管理企业 事务，同时规定，凡乙对外签订标的额超过1万元以上的合同，须经甲同意。2 月10日， 乙未经甲同意，以 A 企业名义向善意第三人丙购入价值2万元的货物。 7月4日，A 企业亏损，不能支付到期的丁的债务，甲决定解散该企业。经查， A 企业和甲的 资产及债权债务情况如下：(1)A 企业欠缴税款3000元，欠职工 工资8 000元，欠职工社会保险费用2000元，欠丁10万元；(2)A 企业的银行存 款1万元，实物折价8万元；(3) 甲个人其他可执行的财产价值1万元。2000年9 月，该企业注销。 问： (1)乙于2月10日以 A 企业名义向丙购买价值2万元货物的行为是否有效？并说明 理由。 答：有效。因为丙是善意第三人，并不知情，所以这一行为是有效的。甲乙 两人对外保持统一。但是对内，甲有追究乙越权代理的权利。 （考点：善意 第三人。P84） (2)试述 A 企业的财产清偿顺序。 答：先偿还所欠职工工资8000元和社会保险费用2000元。再偿还所欠的税款 3000元。最后偿还丁的10万元。 （考点:个人投资企业的清算。P75） (3)如何满足丁的债权请求？ 答:先用企业的财产换，不足清偿的，投资人甲应当以其个人的财产予以清偿。 （考点:个人投资企业的清算。P75） 2006年2月，A 企业的债权人 Q 找到甲，要求其偿还 A 企业以前所欠的2万元 的债务。对此，甲能否拒绝？ 答：能。因为法律规定，债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，该偿债责 任消失。2006年2月距离2000年9月已过去五年多了，故甲可以拒绝偿债。 （考点:个人投资企业的清算。 P75） 案例案例：（合伙企业） 1. 甲乙丙合伙经营一普通合伙企业，负责人为甲。甲乙丙约定的出资比例和分 成比例均为4：3：3。2000年7月的一天，丙与乙商议后与丁签订了一份购货合 同，价值8万元，因企业流动资金不够，甲决定向某银行贷款10万元。后因企 业无力偿还银行贷款，为此发生纠纷。经查（1）合伙协议约定，凡5万元以上 的业 务须经甲乙丙三人一致同意；（2）甲曾在一次诉讼中免除了戊对企业的2 万元债务；（3）企业除欠银行10万元外，尚欠庚、巳各2万元债务；（4）企 业的财 产价值10万元。 问题：（1）该企业与丁所签合同的效力如何？ 答：若丁对企业的“凡5万元以上的业务须经甲乙丙三人一致同意”知 情，则无效。反之，若不知情，且是善意的，则有效。因为丁是善意第三人。 我国合伙企 业法在调整合伙企业与第三人的关系时，着重强调对善意第三 人的保护。因此有效。（考点：善意第三人。P84） （2）设乙、丙以甲免除戊的债务未经其同意为由主张无效，甲的免除行为效力 如何？ 答:无效。因为善意第三人的条件是；第三任与合伙人交易时主观上不知道，也 不必知道该合伙人为无权人，并且该交易是自主的公开的有偿的。而在次交易 中，甲免除了戊的债务，明显是无偿的，故不成立善意第三人的条件，故此行 为无效。（考点：善意第三人。P84） （3）设银行、庚、巳同时向企业行使债权，企业的财产该如何清偿？ 答：应该先偿还所欠职工工资和社会福利，再偿还所欠税款。（如果有的话）， 最后再偿还银行，庚，巳的债权。且是按所欠债务的比例清偿。不够的部分有 甲乙丙三人负连带责任，以个人财产清偿。（考点：合伙企业的清算 P88） (4)设企业的债权人银行、庚、巳和乙的债权人辛同时向法院起诉，银行、庚、 巳主张用合伙财产清偿债权，辛主张应用乙在合伙财产中的份额清偿其债权， 法院应优先支持谁的诉讼请求？ 答： 支持银行、庚、巳的诉讼请求。因为按照“双重优先权原则”，合伙企业的 债权人优先于合伙企业人个人的债权人从合伙企业财产中受偿，而合伙人个人 的债权人则 优先于合伙企业的债权人从合伙人的个人财产中受偿。所以银行、 庚、巳作为合伙企业的债权人，有权利就合伙财产要求清偿。而辛作为合伙人 乙，应该主张就乙的 个人财产要求清偿。（考点：双重优先权原则。P85） （5）设企业的债权人银行、庚、巳向法院起诉后，债权未得到全部清偿，能否 对丙的个人财产进行追偿，为什么？ 答：可以。因为甲乙丙三个合伙人对合伙企业的债务有无限连带责任，债权人 可以向甲乙丙三人中任意一人进行追偿。然后甲乙丙内部可以按照约定或者出 资比例进行分配追偿。 2.2005 年1月，张三、李四、王五共同设立一合伙企业。合伙协议约定，张三 以人民币5万元出资，李四以房屋作价8万元出资，王五以劳务作价4万元出资； 各合伙人按 相同比例分配利润、分担亏损。合伙企业成立后，为扩大经营，于 6月向银行贷款人民币5万元，期限为1年。8月，张三提出退伙，鉴于当时合伙 企业盈利，李 四、王五表示同意。同月，张三办理了退伙结算手续。9月，幺 六入伙。幺六入伙后，因经营环境变化，企业严重亏损。2006年5月，李四、 王五、幺六解散企 业，并对企业的财产在合伙人中进行分配，但对未到期的银 行贷款未予偿还。2006年6月，银行贷款到期，发现合伙企业已不存在，于是 要求张三、李四、王 五、幺六偿还。 问题： （1）张三、李四、王五、幺六各自的主张能否成立？ （题目里面没有主张。 印象中好像张三说自己已经退伙了，所以不用偿还。这个主张是错误的，因为 退伙人应当对其退伙前已经发生的合伙企业债务，与其他合伙人 承担无限连带 责任。张三是8月退伙发，贷款是6月份的，所以张三要承担责任。幺六说自己 是在贷款发生后入伙的，所以不需要清偿，也是错的。因为入伙的新合 伙人对 入伙钱合伙企业的债务承担连带责任。所以幺六也需要清偿。其他人的主张不 记得了。考点是入伙和退伙。P86） （2）合伙企业所欠银行贷款应如何清偿？ 答：合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任，所以银行可以像张三、李四、 王五、幺六中任意一人要求清偿。然后他们四人内部之间协调。 （3）在银行贷款清偿后，张三、李四、王五、幺六内部之间应如何分担清偿责 任？ 答：应该按照他们之前约定的，按照相同比例平均分担清偿责任。 案例：（公司法）案例：（公司法） 1、 某市有七家国有企业甲、乙、丙、丁、戊、戌、庚，作为发起人设立一股 份有限公司，拟名“风光轻工股份有限公司”，采用募集方式设立。所拟发行的 股份为 500万股，每股发行价格为40元，总股本为20000万元，其中发起人认 购180万股，向社会发行320万股。之后，它们组建了“风光股份有限公司筹备 处”，向国务院证券管理部门提出募股申请，获批4个月的募股期限。在募股过 程中，考虑到发起人的出资有房屋等，作为办公室用需装修，筹备处就与“二七 装饰 材料公司”签订了价值250万元的装修材料购买合同。然而，募股期限到后， 只募到了70万股。股份公司不能成立，筹备处解散。 问题： 七家发起企业至少得认购多少股？ 答：发起人应该认购不少于公司股份总数的百分之35，也就是175股。 （P100） 向社会公开募集股份时，应作哪些文件准备？ 答： 发起人向社会募集股份，必须公告招股说明书，并制作认股书。招股说明 书应当附有发起人制定的公司章程，并载明下列事项：1、发起人认购的股份数。 2、每股 的票面金额和发行价格。3、无记名股票的发行总数。4、募集资金的 用途。5、认股人的权利和义务。6、本次募股的起止期限不及逾期未募集时认 股人可撤回所 认股份的说明。 认股书应当载明招股书中所列事项，由认股人填写所认股数、金额、住所并签 名、盖章。 向社会公开募集股份，应当由依法设立的证券公司承销，签订承销协议；还应 当同银行签订代收股款协议，银行应当按照协议代收和保存股款，向缴纳股款 的认股人出具收款单据，并负有向有关部门出具收款证明的义务。 （ P100） 若公司不能成立，“二七装饰材料公司”的货款应由谁偿还？ 答：应当由七家发起人共同偿还。 认股人购买的70万股股票依法应如何处理? 答：应该将钱退还给认股人。 2、 某年6月5日,荷兰 N 公司致函中国 C 公司，欲购买200吨松节油，问 C 公司 能否供货。月日，C 公司应 N 公司的请求，以信函方式报出松节油 吨， 每吨鹿特丹1950，即期装运的实盘。对方接到我方报盘 后，请求我方增加数量，降低价格，延长有效期。中方与7月20日去函，将数 量增至300 吨，价格降至每吨鹿特丹1900，并将有效期延长至8月15 日。就在中方去函后第二天，因巴西受冻灾，该产品国际价格猛涨。荷商于8月 5日来函接 受该盘，但要求“提供适合海洋运输的木箱包装，费用由我方支付” 我方在接到对方来函后，一直未予答复，后以“由于世界市场变化，货物在接到 承诺前已售出”为由拒绝交货。对方要求中方赔偿损失，双方为此发生争议。 问题： C 公司是否构成违约？ 答：构成了。因为荷商于8月5日已经接受改盘，没有超过有效期，且对于“提供 适合海洋运输的木箱包装”这一变更不是实质性变更，C 公司也没有及时反对， 所以是 C 公司违约了。 P184-185 如果你是 C 公司法律顾问，应怎样使公司在避免价格损失的同时又避免承 担违约责任？ 答：有两种方式。第一，发现巴西受冻灾，松节油的国际价格猛涨时，及时有 效的用更快捷方式赶在信函到达荷商之前取消该要约。第二，在接到荷商于8月 5日发来的信函后，及时的通知荷商反对该变更，并且提出新的变更（提高价格） ，发出新要约。 P184-185 3、 2009年7月，王某向江某（女方）借款2万元用于经商。两个月后，两人确 定了恋爱关系。王某怕江某移情别恋，就要江某出具一张保证书，表明如日后 江某提 出分手，王某所借2万元现金则不用归还。热恋中的江某照办了。2010 年3月，因江某觉得王某不适合自己，便提出与其分手。分手后，江某要求王某 归还借 款，但王某则以江某已作出保证为由，拒绝归还。4月2日，江某一纸诉 状，将王某告上法庭。 结论： 法院审理认为，人身关系不能通过“保证书”来约束。尽管江某已出具保证书， 但该保证书的内容违反法律规定和社会习俗，应属无效。江某作为债权人，有 权要求王某归还借款，遂判令王某于判决生效后的10日内，付给江某借款2万 元及利息。 4、甲和一家房地产开发公司签订一份商品房买卖合同，合同约定甲先交纳房 款50%即50万元的预付款，付款后半年内交付房屋。甲付款后一个月，由于城 市规划的原因，该处房产价格上涨。房地产公司随将该房以高出原价30%的价 格转卖他人。 房地产开发公司属于何种违约行为？ 答: 根据主体分，属于单方违约，指违约是由一方当事人的行为造成的。应该 由违约一方承担责任。根据违约行为导致的后果严重程度分，属于根本性违约， 指一方的违 约致使另一方订约目的不能实现或者违约后果严重。根据违约行为 发生的时间分，属于预期违约，指在履行期到来之前的违约。 5、 甲在某商业街有一家饭店，因生意不好，欲转让给乙。丙与甲在同一条街 上经营，丙听说甲欲转让饭店给乙后，就打听了乙的情况，得知乙善于经营， 丙就特别害怕 乙接手饭店后，会把自己的饭店挤垮。丙就找甲，假意与甲磋商， 并表示愿意以高价买下甲的饭店。甲便取消了与乙之间的磋商，欲转让该饭店 给丙，但时隔一月， 丙依然不与甲签约，并推托说资金紧张，不欲购买该饭店。 而此时甲去找乙，乙已经买了别的饭店，也不理会甲。甲的饭店因等待丙的购 买，停业达二个月之久，造 成了一定的经济损失。甲非常气愤，诉诸法院。 问题： 丙的行为是否是违约行为？为什么？ 丙的行为是什么性质的行为？应承担何种责任？ 答：1、不是违约责任，因为合同尚未订立 2、是缔约责任。是缔约人故意或过失违反先先合同义务时依法承担的民事责任。 所谓先合同义务，是自缔约人双方为签订合同而互相接触磋商时开始产生的注 意义务，包括互相协助、互相照顾、互相保护、互相通知和诚实信用等义务， 而非合同有效所产生的给付义务。 6、 某洗衣机厂库存500台优质名牌洗衣机。4年7月3日洗衣机厂给天鹏 商场询问其是否愿意以每台750元的价格购买，备有现货，只要数量在500台以 下，可保证供应，限期在7天内答复。天鹏商场恰逢本商场的洗衣机脱销，急需 进一批洗衣机，在收函的第二天即7月6日遂回电称愿意购买400台洗衣机，价 格 为每台740元并要求洗衣机厂送上门。洗衣机厂在接到天鹏商场的电文后， 当天回函称愿意接受天鹏商场提出的价格条件，但因生产任务繁忙，无法送货 上门，要 求天鹏商场自己支付运费，自己到洗衣机厂提货，并要求立即答复。 天鹏商场接到回函后，因忙于购进其它货物，将该函搁置一边。时隔不久，到 4年10月 洗衣机价格调整，上涨幅度为20%。天鹏商场组织车辆到洗衣 机厂提货，要求洗衣机厂按每台740元的价格供应400台。而此时，洗衣机厂仅 剩下库存100 台，其他已经售完。天鹏商场为此诉至法院，要求洗衣机厂履行 合同，并赔偿损失。洗衣机厂则辩称：它与天鹏商场的合同根本没有成立，因 此不存在承担违约责任 或履行合同的问题。 问题： 7月3日，洗衣机厂向天鹏商场发函的行为属何种性质？为什么？ 答：是属于要约邀请。因为 洗衣机厂并没有直接向商场发出订立合同的意思表 示，只是以此行为表示希望商场向自己发出要约，而且洗衣机厂应该不只发了 天鹏商场一家，应该还发了很多家。所以只是要约邀请。 7月6日，天鹏商场给洗衣机厂的回电行为的性质如何？为什么？ 答：属于要约。要约就是希望与他人订立合同的意思表示。天鹏商场给洗 衣机厂的回电中有希望与其订立合同的意思表示，而且内容具体，故该回电应 为要约。 10月底，天鹏商场组织车辆到洗衣机厂提货的性质如何？为什么？ 没 有法律效力。因为在7月6日洗衣机厂给天鹏商场的回函中要求商场到洗衣机 提货，是履行方式和地点发生了变化，属于实质性变化，就不在是承诺，而是 一个新的 要约。由