药品销售企业转让企业全部股权的性质及合法性探析

药品销售企业转让企业全部股权的性质及合法性探析药品销售企业转让企业全部股权的性质及合法性探析 莫春梅 吴林艳 案例：2009 年 1 月，甲、乙、丙、丁四位自然人分别出资 25 万元设立了 A 药品批发有限公司，取得了药品的批发经营权，公司 章程规定四位股东各享有 25%的股权，药品监管部门为公司颁发了 相关许可证。但因公司经营管理不善，于 2010 年底，四股东与 B 公司就股权转让事宜达成一致，四位股东将所持有的全部股权以 130 万元的价格转让给 B 公司，B 公司在办理股东姓名、公司名称 及章程的工商变更登记后，利用原 A 公司的经营许可证发开始从事 药品批发经营。对这一转让股权行为的性质及合法性问题存在着以 下两种意见： 第一种意见：该企业转让全部股权行为，系平等的民事主体的 意思自治行为，符合公司法 72 条关于股权转让的相关规定，合法有 效。 第二种意见：该行为因违反了法律的禁止性规定而无效。 笔者同意第二种意见。 该药品销售企业转让全部股权的行为，表面上符合公司法及合 同法的规定，而其实质上因转让国家药品经营特别行政许可权，由 此违反了法律的强制性规定而无效。 其一， 中华人民共和国公司法第 72 条规定规定：“有限责 任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东 以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权 转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之 日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意 转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的，视为同意 转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购 买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买 比例;协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公 司章程对股权转让另有规定的，从其规定。 ”根据这一规定，公司的 个别股东可以将其持有的公司股权转让给股东以外的人，但该法并 未规定公司所有股东可以将全部股权转让给他人，因此公司转让全 部股权的行为实际上是打法律的擦边球，是对该规定的曲解。 其二，药品批发及零售须经国家特别行政许可，而且是许可给 符合相应条件的企业，对于买主是否仍符合药品经营条件，需要由 国家进行审查，经严格审验符合条件再颁发药品经营许可证。 中华 人民共和国药品管理法第 14 条：“开办药品批发企业，须经企业 所在地省、自治区、直辖市人民政府药品监督管理部门批准并发给 药品经营许可证 ；开办药品零售企业，须经企业所在地县级以上 地方药品监督管理部门批准并发给药品经营许可证 ，凭药品经 营许可证到工商行政管理部门办理登记注册。无药品经营许可 证的，不得经营药品。 药品经营许可证应当标明有效期和经营 范围，到期重新审查发证。药品监督管理部门批准开办药品经营企 业，除依据本法第十五条规定的条件外，还应当遵循合理布局和方 便群众购药的原则。 ”第 15 条：“开办药品经营企业必须具备以下 条件：（一）具有依法经过资格认定的药学技术人员；（二）具有 与所经营药品相适应的营业场所、设备、仓储设施、卫生环境； （三）具有与所经营药品相适应的质量管理机构或者人员；（四） 具有保证所经营药品质量的规章制度。 ” 第 16 条：“药品经营企 业必须按照国务院药品监督管理部门依据本法制定的药品经营质 量管理规范经营药品。药品监督管理部门按照规定对药品经营企 业是否符合药品经营质量管理规范的要求进行认证；对认证合 格的，发给认证证书。 ”对于新的股东受让原药品销售企业全体股东 的全部股权之后，虽然受让企业利用原公司的营业场所、设施设备 进行经营，但相关技术人员是否留任、相关制度是否修改，根据上 述规定，这就涉及新企业是否仍具有相应的药学技术人员和规章制 度是否符合法律规定的问题，这就应当由药品监督管理部门进行审 查。如果新企业完全符合药品经营条件，可将原企业的药品经营许 可证更名后核发给新企业，经过这样的程序就不违反法律的强制性 规定了。 第三，本案 A、B 两公司的行为名为股权转让，实为企业出售， 而且这样变相将企业的药品经营许可证也出售了，同时省去了药品 监督管理部门资格审查环节，看似合法，实则是规避监管，容易留 下隐患。如果长此经往，遗害无穷。因为药品销售企业应当具备严 格的市场准入条件，