公司法-课件【PPT讲稿】

公司法引导案例 案情简介 2000年 7月份，开瑞房地产开发有限责任公司（以下简称 “ 开瑞公司 ” ）与其他六家国内企业共同筹划建立瑞生物股份有限公司（以下简称 “ 立瑞公司 ” ）。资本总额确定为 2000万元，七家发起企业认购其中的 1300万元的股份，其余 700万无向社会公开募集股份。同年10月，发起企业认足了 1300万元的股份，其出资方式有现金、厂房、设备、土地使用权等。 公司法引导案例 由于发起人作为投资的厂房需要装修，因此，由发行人共同协商成立的立瑞公司筹建处向紫金装潢公司洽购一批装饰材料，包括墙纸、保丽板、地毯、吊灯等和成套办公用品若干套，存款总计人民币 97万元。双方商定立瑞公司一经成立立即向紫金装潢公司一次性付清全部货款。 1周后，紫金装潢公司按约将货物运至筹建处指定的仓库 公司法引导案例 在各项准备工作均已完成的情况下，经国务院证券监督管理机构批准，开瑞公司等七家发起企业在当地报纸上发布招股说明书，进行公开募股。但 4个月募股期限过后，仅募集到 620万元。公司无法成立。紫金装潢公司向开瑞公司等七家发起企业要求偿付装饰材料及办公用品货款 79万元。七家企业以种种理由相互推诿，拒付货款。紫金装潢公司遂以七家企业为被告向当地人民法院提起诉讼。 本案中，立瑞公司是否成立？立瑞公司在筹建过程中是否可以对外发生法律关系？发起人应承担哪些责任？ 公司法引导案例 法理分析 股份有限公司的设立有发起设立和募集设立两种形式。本案中立瑞公司是以募集方式设立的。根据公司法的规定，认股行为成立后，发生法定事由，认股人可行使撤回权，其认股行为失效。其中，招股说明书规定的募股期限届满，而股份尚未筹足即是法定理由之一。 公司法 规定，发行的股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足的，或者发行股份的股款缴足后，发起人在三十日内未召开创立大会的，认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。 公司法引导案例 就本案而言，开瑞房地产开发有限公司等 7家企业作为发起人以募集方式设立股份有限公司程序上无不当之处，只是由于在募股期限内未能募足股份导致认股人撤回权的行使，公司因而不能成立。 公司法引导案例 立瑞公司依法注册登记之前，公司并未成立，不具有法人资格，无权利能力和行为能力。但公司设立过程中难免与他人发生一定的法律关系，因此由公司的发起人代替将成立的公司实施必要的法律行为。我国公司实务中，发起人往往是成立一个筹建机构来负责公司的筹建工作，这个筹建机构在性质上是公司的发起人。本案中，立瑞公司筹建处作为开瑞房地产开发有限公司等七家发起人的代理人，可以筹建中的公司名义对外签订合同，其与装潢公司订立的合同合法有效。 公司法引导案例 公司法 规定，股份有限公司不能成立时，发起人应对设立行为所产生的债务和费用负连带责任，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。这里并不考虑发起人主观上有无过错，只要公司不成立，发起人即应承担上述责任。因此本案中开瑞房地产开发有限公司等七家发起人应当返还认股人缴纳的股款及银行同期存款利息，并承担连带责任。 第四章 公司法律制度 第一节 公司概述 一、公司的概念和特征 依法设立 以营利为目的 以股东投资行为为基础 具有法人资格 法人（简单说：法律上的人）是指具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。这里规定得相当明确，法人是一种 组织 ，不是某一个人，不是某个章位的领导。 张三 李四 家 某公司 美 王二 有 法人 赵六（法人代表） . 限 . 公 . 司 二、公司的分类 1、责任划分 无限 有限 股份 两合 股份两合 2、信用划分 人合 资合 人资兼合 3、从属划分 母公司 子公司 独立 山航集团以山东航空集团有限公司为母公司，拥有山航股份、山东太古（飞机维修）、航空培训、广告公司等子公司和山航大厦、济南丹顶鹤大酒店（三星级）、烟台飞行员度假村等分支机构 4、内部划分 总公司 分公司 不是法人，不独立 平安保险公司 北京分公司 中国贸易进出口公司 南京分公司 5、国籍划分 本国 本国公司法 外国 外国公司法，外国设立， 跨国 可口可乐、诺基亚、安利 麦当劳、微软 第二节 公司法概述 公司法的概念和特征 公司法是调整公司在设立、组织活动、解散终止过程中发生的社会关系的法律规范的总称。具有如下特征： 公司法是组织法和行为法的结合 公司法是实体法和程序法的结合 公司法是强制性规范和任意性规范的结合 公司法是具有一定国际性的国内法 公司法的基本制度 公司的设立 公司的名称和住所 公司的章程 公司的权利能力与行为能力 公司的资本制度 公司人格 公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务 一、公司的设立 1公司设立的概念 2公司的设立与成立 3公司设立的立法体例 自由设立主义 特许设立主义 核准主义 准则主义 我国 公司法 对于有限责任公司和股份有限公司的设立，原则上采用准则主义。法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续 二、公司的名称和住所 1 公司的名称 公司的名称是公司的标志，意在表明公司的法律性质和公司享有依法核准的名称独占权。根据我国 公司法 和 企业名称登记管理规定 的规定，我国公司的名称应由几部分组成：公司注册机关所在地的行政区划，除全国性公司和外商投资公司由国家工商行政管理局核准外，一般公司的名称前应冠以企业所在地的省、市、县行政区划名称；商号，一个公司与其他公司相区别的文字符号；公司所属行业或经营特点，公司的主要营业性质或范围；公司的类别，公司名称中应标明 “ 有限责任公司 ” 或 “ 股份有限公司 ” 的字样。 二、公司的名称和住所 2 公司的住所 我国 公司法 第 10条规定： “ 公司以其主要办事机构所在地为住所 ” 。公司的住所是公司生产经营活动的中心，要载入公司的章程，并进行登记，以确定对公司的管辖。公司的住所确定以后，就明确了工商行政管理部门管理、监督的归属；征纳税收的归属；诉讼、审判的管辖和收受法律文书送达的处所。 三、公司的章程 1 公司章程的概念 公司章程是公司股东或发起人依法制定的，规定有关公司组织及其行为的基本规则的书面法律文件。 2 公司章程的内容 公司章程的内容，指公司章程的记载事项。在公司法理论上，记载事项可以分为三种类别绝对必要记载事项、相对必要记载事项和任意记载事项 三、公司的章程 3 公司章程的变更 我国 公司法 规定，公司可以修改章程，但是必须符合法定程序：有限责任公司修改公司章程，必须由股东会决议，经代表 2 3以上表决权的股东通过；股份有限公司修改公司章程，必须由股东大会决议，经出席股东大会的股东所持表决权的 2 3以上通过 四、公司的权利能力与行为能力 1 公司的权利能力 公司的权利能力是指公司依法享有权利和承担义务的资格。因其与自然人的本质差异决定了公司权利能力的特殊性 本身性质的限制 法律规定的限制 经营范围的限制 四、公司的权利能力与行为能力 2 公司的行为能力 公司的行为能力是指公司在法律规定的范围 内，通过自己的意思独立进行经营活动，取得权利和承担义务的一种资格或能力。具有以下特点： 公司的行为能力与公司的权利能力在时间上具有一致性 公司的行为能力与公司的权利能力在范围上具有同样性 公司的行为能力的行使通过公司机关来实现 五 股东权利 财产权 自益权 管理参与权 共益权 股东权的保护 控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员违反公司规定，造成损失的，应当承担赔偿责任。 六、公司人格 1 公司人格的含义 公司人格，是指公司在法律上独立享有权利和承担义务的主体资格。公司人格具有以下法律特征 公司是独立于其股东的法律实体 公司具有独立的权利能力和行为能力 公司财产与其股东的财产相分离 公司的独立责任与股东的有限责任 六、公司人格 2 公司法人格否认制度 人格否认的含义 具有独立人格的公司法人，在其人格被滥用，并因而使债权人利益或社会公众利益受到损害的情形下，法院基于公平正义的理念，否认公司的独立人格，让不当行为人直接面对公司的债权人，对公司法人的债务承担连带责任的法律制度。 六、公司人格 人格否认的适用范围 （ 1）公司资本显著不足或股东人数低于法律要求； （ 2）利用公司人格规避法律义务或合同义务及其他债权债务； （ 3）公司法人与其股东的人格混同； （ 4）股东利用公司法人资格实施欺诈行 （ 5）股东对公司过度操纵规避法律的行为等 七、公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务 对公司董事、监事、高级管理人员的资格限制 对公司董事、监事、高级管理人员的义务的规定 对公司董事、高级管理人员的禁止行为的规定 对股东代表诉讼的规定 对股东诉讼的规定 第三节 有限责任公司 一、设立条件与程序 50人以下 法定最低限 3万（首次不低于20%，其余 2年内，投资公司 5年内） 公司章程 公司名称 有限字样 公司住所 设立程序 订立发起协议 制定章程 预先核准名称 办理审批手续 股东缴纳出资 股东不能以劳务、信用、自然人的姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产作为出资 货币出资 30%以上 验资证明 申请设立 二、有限公司的组织机构 （一）股东会 公司最高权利机构 1、股东职权 11项 2、股东会议 : 定期和临时 按出资比例表决权 2/3表决权通过（增减资本，解散合并分立） 必须执行 （二）董事会和高级管理人员 公司执行机关 可以是董事长或副董事长，也可以是总经理。 1、 3章程产生 2、任期 3年 3、职权 11项 4、召集和议事 5、经理 教材 68页案例 （三）监事会 监督机构 经营管理和财务 设立 : 3人以上， 1/3职工代表 董事、高级管理人员不得担任监事 任期： 3年 职权： 7项 每年至少一次 三、一人有限责任公司 人（自然人、法人） 设立 : 1、最低 10万 2、一次足额 3、只能设立一个 4、个人独资或法人独资 5、章程 个人独资企业 自然人， 不限 无限责任 一人有限公司 自然人、法人 最低 10万 有限责任 四、国有独资公司 中国石油、中国石化、中国移动、中国联通、宝钢集团 等等 国家 单独 出资 国有资产监督管理机构设立的 报国有资产监督管理机构批准 国有资产监督管理机构行使股东权 设董事会 3年 设经理 监事会 5人以上， 1/3职工代表 案例：甲、乙、丙三个国有企业投资设立有限责任公司丁，该公司设立董事会，成员为 15人，其中由甲企业原副总经理 3人，财务主管 2人，乙企业原总经理，副总经理 5人，丙企业原总经理，副总经理，财务人员 4人组成，公司章程规定，董事每届任期 4年，连选可以连任，4个以上董事可以提议召开董事会，董事长有权解除董事职务，董事会同时决定设立监事会，成员为 6人，任命 2名召集人，其中一人为财务人员担任。 问 :在以上公司设立过程中有哪些行为违反 公司法 的规定？ 答案要点： 有限责任公司董事会成员，应为 3 13人，本案为 15人； 两个以上国有企业投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应有公司职工代表，本案则没有职工代表； 董事会任期最多不得超过 3年，本案董事任期 4年； 1/3以上董事可以提议召开董事会会议，本案规定 4个以上不足 1/3； 董事在任期届满前股东会不得无故解除其职务； 监事会只能推选 1名召集人，本案中任命了 2名。 五、有限责任公司的股权转让 自愿转让 内转不限 外转，半数同意 强制转让 人民法院强制执行 请求转让 反对的股东请求合理价格转让 3种情形 六、股权继承 第四节 股份有限公司 一、设立 有限责任公司的一种特殊形式 （一）设立条件 2半数以上在中国有 住所 注册资本 500万 首次不低于 20%，二，五（投资公司）年 股份发行 证券法 发起人制定章程 公司名称 公司地址 有限责任公司，比如资产 1000万，假如董事长 500万，其他总经理 300万，另外其他人一共 200万，他们的股份就可以这样表示，而不需要非得化成某一个数字，这种情况之下的股份你可以以百分比来表示。 股份公司，每一股价格都是统一的，比如 1元，按出资比例每人有多少多少股，按上面的例子来说，董事长就有 500万股，总经理 300万股 ,另外 200万股。 等额股份是指把公司的资产划成若干等额的股份 ,如公司的资产需要 1000万元 ,公司把它划成 1000万等额的股份 ,每股 1元 ,由大家认购 ,有人出资 100万元购买 100万股 ,此为大股东 ,你出资 1000元购买 1000股 ,你是小股东 假若每股平均的收益 出资 100万元购买100万股的大股东获得收益 100万 *0万 ,你呢获得多少 ,你自己算吧 . （二）设立程序 发起设立 募集设立 1、发起设立 发起人全部认购 程序： 发起人协议 制定公司章程 名称核准 办理审批手续 认购股份 发起人不按规定出资，按协议承担违约责任 选举董事会、监事会 验资证明 批准、公告 营业执照签发日期 公司成立之日 2、募集设立 发起人认购股份一部分，其余股份向社会募集或者向特定对象募集 特点：发起人认购不少于 35%股份 发起人可以用非货币，其余必须是货币 必须一次缴清股款 发行股票的，之前要取得国务院证券机构的核准 招股说明书、认股书 由证券公司承销、银行代收股款 验资证明 足款后 30日内开公司创立大会。 董事会于创立大会后 30日报送文件 2007年 11月 20日，希望森兰 科技 股份有限公司创立大会在集团总部会议室成功召开。会议由大陆希望集团总裁陈斌博士主持，公司发起人股东大陆希望投资 发展有限公司代表刘永言主席、个人股东大陆希望集团行政总监林俊如女士、财务总监刘海燕女士出席了会议，希望森兰科技股份有限公司董事、独立董事候选人，监事侯选人及公司部分高管人员参加了会议。 证券 公司、律师事务所和会计师事务所的代表列席了会议。 创立大会依照国家有关 法律 法规，审议通过了 关于希望森兰科技股份有限公司筹备工作的报告 、 希望森兰科技股份有限公司章程（草案） 、 股东大会议事规则 、 董事会议事规则 、 监事会议事 规则 等 8项议案，选举产生了希望森兰科技股份有限公司第一届董事会成员和监事会成员，出席会议的股东代表签署了股东大会决议。 陈斌总裁主持召开了希望森兰科技股份有限公司第一届董事会第一次会议，会议选举陈斌为公司董事长、刘海燕为副董事长，同时聘任了以何建波为总经理的公司高级 管理 人员。会上，陈斌董事长还为公司独立董事颁发了聘书。 3、发起人的责任 （ 1）补足出资、出资违约 （ 2）不得抽回股本 （ 3）设立过程中的责任：连带，返款 +利息， 发起人个人责任对公司 股份公司募集设立 案例：某市金星钢铁厂等 6家企业准备采用募集形式创立一股份有限公司，公司注册资本800万元人民币， 6家发起人各出资 40万元人民币，其余部分向社会募集。甲某系一个体户，有价值 100万元的豪宅一幢，甲某提出以此楼作为成立后股份公司的经营场所， 6家发起人同意以此楼折抵股款 100万元。为了节约开支，向社会公开募集的股份由金星钢铁厂的销售人员负责发行。 问题：试用你所学的 公司法 知识，指出本案中存在的问题。 答案要点： 公司法 规定，股份公司的注册资本最低限额是人民币 500万元，本案中拟成立的股份公司注册资本为 800万元人民币，符合法律规定的注册资本最低限额。 公司法 规定，以募集设立方式设立股份公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总额的 35%，本案中公司注册资本为 800万元， 6位发起人共认购 240万元，低于 800万元的 35%，即 280万元人民币。 发起人可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。其余的认股人只能以货币形式出资。本案中甲 以自己所有的豪宅一幢抵作股款，因其非发起人，因此出资形式不符合法律规定。 公司法 规定，发起人向社会公开募集股份，应当由依法成立的证券经营机构承销，并签订股票承销协议。我国对股份的发行采用间接募集方式，本案中拟成立的股份公司由其发起人之一金星钢铁厂来负责股票发行。显然是错误的。 二、股份有限公司的组织机构 （一）股东大会 年会、临时会 （二）董事会 一年两次 （三）经理 （四）监事会 每六个月至少召开一次 三、上市公司 股票在证券交易所上市交易的股份有限公司 特别规定 : 购买、出售资产 30%以上，由大会 2/3以上表决权决定 独立董事 不得参与其他职务 董秘 董事职权 股份有限公司和上市的股份有限公司的区别 前者：股票是向特定人发行 企业职工、家属等， 近几年有 私募 的 后者 : 证券市场发行 第四节 公司董事、监事、高级管理人员的 资格和义务 一、公司董事、监事、高级管理人员的消极资格 不得担任 （ 1）无民事行为能力或者限制行为能