关于我国习惯法与国家法关系的若干思考

1 / 6 关于我国习惯法与国家法关系的若干思考 关于我国习惯法与国家法关系的若干思考 一、冲破对法的单一认识 重新理解“法”的含义 。“由国家制定并公布的法律”，这是我们通常提到“法”。我们所学的课本上的法是这样定义的，它是指国家制定和认可，并由国家强制力保障实施的，反映统治阶级意识形态的行为规范的总和。这样定义并非表达了法的全部，而仅仅表达了“国家法”的部分内容。“国家法在任何社会里 都都并非是唯一的和全部 的的法律，无论其作用多 么么重要，它只能是整个 法法律秩序的一部分，在 国国家法之外、之下，还 有有各种其他类型的法 律 ”。因此可以看出， 这这里的其他类型的法律 是是不同于国家法，可以 说说它是一种社会秩序， 它它是由人们在长期的生 产产、生活中反复实践， 自自发地、无意识地渐进 形形成的，是人们为了维 护护生产和生活需要而约 定定并最终人们的需要而 服服务。 从广义上看 ，我国的“法”不仅包 括括国家法，而且也包括 各各种社会规范，如果我 们们把法仅看成国家法， 这这实际上是对民众对规 范范的创造的否定，这与 现现实社会是不符的。 关于习惯法定义的分析 。习惯法作为一种社会 规规范是广泛存在。不同 的的学者对其定义有不同 的的认识。有的学者认为 习习 惯法是国家认可的那 部部分民间习俗或习惯做 法法，有的学者2 / 6 认为习惯 法法是经国家认可并赋予 国国家强制力的完全意义 上上的法。还有的学者认 为为习惯法是独立于国家 制制定法之外，依照某种 社社会的权威确立的具有 习习惯性和强制性的行为 规规范。甚至还有的把习 惯惯法理解为国家认可和 由由国家强制力保证实施 的的习惯，是法的渊源之 一一。由此可见，大部分 学学者都将习惯法理解成 是是国家认可的法。他们 的的观点都否认了有没有 被被国家认可的习惯法规 范范存在，其共同点是只 认认可习惯法是独立于国 家家制定法之外，与国家 相相联系并且由国家认可 并并由国家 强制力保证实 施施的习惯。 总之， 我我认为习惯法是独立于 国国家制定法之外的并且 拥拥有公众认可的道德规 范范，是调整和约束着某 种种民间社会组织或群体 及及成员本文由论文联盟 h ttp:/收集整 理理之间关系的习惯的总 和和，是由该社会组织或 群群体的成员为了维护生 产产和生活需要而约定的 ，依据某种社会权威确 立立的、具有强制性和习 惯惯性的行为规范的总和 。另外，习惯法既不是 纯纯粹的道德规范，也并 非非是完全的法律规范， 它它是介于法律与道德的 具具有强制性的社会规范 ， 二、对习惯法与 国国家法及关系的解读 国家法地位的 主导性 和和作用的局限性。众所 周周知，在社会中国家法 居居于主导地位。国家法 的的创制和颁布，对调整 和和改变中国原来的社会 政政治组织结构，调整各 种种社会关系起了3 / 6 重要的 作作用，为社会的法治现 代代化提供了一个良好的 制制度环境。可是，在当 前前社会中国家法发挥的 作作用有其局限性。一方 面面，国家法并非是唯一 的的调控社会的方式，调 控控社会秩序的方式是多 样样的。另一方面，国家 法法本身及运作系统存在 的的一些问题对其作用的 发发挥有着一定的影响。 其其一，立法的不完善导 致致立法规范自身的矛盾 ，其二，在实践中存在 着着一些不依法行政、不 公公正司法等问题。此外 ，国家法作用的局限性 还还表现在法的观念不同 。这些问题的存在需要 我我们用习惯法来解决。 现实社会习惯法存 在在有其合理性。在现实 社社会中，国家法的调控 作作用有其局限性，我们 需需要习惯法来丰富和弥 补补国家法调控机制的不 足足。习惯法的存在的合 理理性，我们可以从两方 面面分析：一方面，习惯 法法可以弥补国家法的不 足足。在对某种社会关系 的的调整上，习惯法规定 得得更加具体明确，易于 理理解，它可以弥补国家 法法的不足。另一方面， 习习惯法对维持社会秩序 有有其必要的作用。在一 些些地区，习惯法可能与 国国家法有着相冲突的规 定定，但它仍然发挥着维 持持社会秩序的重要作用 。 习惯法和国家法 冲冲突的不可避免性。回 看看历史，习惯法和国家 法法是一直存在矛盾与冲 突突的，由于政治、经济 等等条件的不同以及对习 惯惯法态度的不同，在不 同同阶段，它们之间的矛 盾盾与冲突的程度是不同 的的。而在当今社会，习 惯惯法和国家4 / 6 法的矛盾与 冲冲突更具有必然性。由 于于国家法其固有的统一 性性、普遍性、强制性的 特特征和习惯法具有地方 性性、多样性等特征，导 致致二者在社会调控方面 的的是存在不融合的。由 此此看来，它们二者的矛 盾盾与冲突具有不可避免 性性。 三、习惯法与 国国家法的互动与融合 除了根本法、公民法 和和刑法以外，还存在第 四四种法，“这种法律既 是是铭刻在农民的内心里 ；它形成了国家的真正 宪宪法，它每天都获得新 的的力量；当其它的法律 衰衰老或消亡的时候，它 既既可以复活那些法律或 代代替那些法律，也可以 保保持一个民族的创制精 神神，还可以不知不觉地 以以习惯的力量去代替权 威威的力量，这里说的就 是是风尚、习俗，尤其是 舆舆论。” 我们这 里里所说的第四种法无疑 是是习惯法。习惯法在一 定定程度上弥补了制定法 调调控机制的不足，是一 种种有效的补救手段和协 同同方式。因此 我们应在 遵遵守国家法的前提下， 不不断调适和融合习惯法 ，实现二者的良性互动 。 1、立法方面。 在在构建习惯法与国家法 互互动模式时，应在坚守 基基本法律制度和法律原 则则的前提下，吸收和继 承承习惯法中合理和有益 的的部分。宪法是我国的 根根本大法，任何社会规 范范都不可与宪法相违背 ，与宪法相违背的习惯 ，我们要坚决予以舍弃 。在遵守以上前提的情 况况下，对习惯法进行调 查查研究，结合我们民族 自自身相关的特点和社会 的的需要，我们需5 / 6 探究习 惯惯法在社会生活中的所 起起的作用，取其精华去 其其糟粕，寻找善良合理 的的习惯法融合到国家 法 ，并针对不同情况进行 有有效处理，使其符合广 大大人民群众的需要。 2、执法方面。在习惯 法法和国家法发生冲突时 ，如何选择应放在个案 中中考虑，先入为主的选 择择模式无法做到对习惯 法法和国家法一视同仁， 也也无法充分发挥习惯法 和和国家法的优势。因此 在在司法过程中必须将习 惯惯法和国家法有机结合 起起来，在不违背国家法 的的基本原则和精神的前 提提下实现习惯法的价值 。 3、守法方面。 众众所周知，习惯法作为 一一种传统，历经文明长 河河的洗礼，一直以来以 其其通俗易懂的方式和潜 移移默化的传统力量存在 着着，早已深入到人们的 思思 想意识及行为中，尤 其其是那些与国家法一致 或或相近的习惯法，对人 们们自觉遵守和维护国家 法法以及提高人们的法律 意意识具有相当重要的影 响响。但是，习惯法将会 在在较相当长的时期内存 在在，随着社会时代的进 步步，人们素质的提高和 法法律意识的增强，习惯 法法的调控作用会逐渐弱 化化。但是，习惯法将会 在在较长的时期内人们社 会会生活的其他方面起着 重重要的调控作用，对习 惯惯法和国家法发生冲突 的的那部分，我们可以灵 活活处理，予以变通 ，实 现现二者的良好互动。 习惯法与国家法的矛盾 不不是简单吞并的过程， 从从宏观角度讲习惯法与 国国家法的 整合调适是必 然然的也是必须的。“法 律6 / 6 律既是从整个社会的结 构构和习惯自下而上发展 而而来的，又是从社会的 统统