承揽合同约定排除限制

1 / 13 承揽合同约定排除限制 承揽合同中定作人的任意解除权有无限制？ 案件事实 2016 年 6 月 2 日，佳益公司向奥力公司发出三份投产通知书，要求奥力公司为其生产 18888 双鞋，并约定了型号、颜色、数量、款式、交货时间等。后双方又通过电话等形式对上述约定进行了部分变更。 2016 年 10 月 16 日，佳益公司向奥力公司汇款 215816元。奥力公司与佳益公司于 2016年 11 月 25 日确认“ 2016 年佳益下单 /出货 /付款明细”及“佳益公司为奥力垫付阿杰邦尼材料款明细”，双方对账确认，佳益公司欠奥力公 司货款元，扣除佳益公司代垫的材料款元，佳益公司欠奥力公司款项元，其中包括奥力公司未出货部分金额 274609 元。故奥力公司诉请判令佳益公司支付加工费元及逾期付款利息。佳益公司则认为，奥力公司提供的部分鞋存在严重质量问题，请求判令解除双方未履行部分 )的加工合同，并要求奥力公司赔偿因其违约造成的经济损失。奥力公司不同意解除双方的承揽合同，要求继续履行合同。 案件分歧 本案争议的焦点就是佳益公司可否解除承揽合同。在案件审理过程中出现了两种不同的意见： 第一种意见认为，根据中华人 民共和国合同法2 / 13 第二百六十八条的规定，定作人有权随时解除承揽合同，因此，对于佳益公司要求解除双方未履行部分承揽合同的请求，应予以支持。 第二种意见认为，根据承揽合同的特殊性质，合同法第二百六十八条规定的法律宗旨是在维护双方利益的前提下，当定作人不再需要委托承揽人加工的工作成果时，赋予定作人解除合同的法定权利，其目的在于使承揽人的工作不再继续，避免双方损失的扩大，并以此避免社会资源的浪费。由此可见，该规定并不意味着定作人的合同解除权不受任何限制，为均衡双方利益，定作人合同解除权的行使应受时间限制， 即定作人的合同解除权仅存续于承揽人未完成工作期间，如承揽人已按约完成加工工作，即使工作成果尚未交付，定作人亦不得任意解除合同。现佳益公司于奥力公司加工工作完成后提出的解除承揽加工合同的诉讼主张与法相悖，不应支持。 律师分析 笔者同意第二种意见。 本案本是一起普通的加工承揽合同纠纷案件，不寻常之处在于本案并无书面承揽合同，当事人互诉违约，佳益公司还提起解除部分合同的主张。由于本案中当事人没有签订书面合同，只能根据双方提交的证据所反映的实际行为判断双方 3 / 13 当事人之间的 法律关系以及履行情况。其实对于本案的法律关系系承揽合同关系，双方没有争议 ;但是佳益公司诉请解除部分合同，这就需要判定承揽合同中定作人的任意解除权的法律适用问题。 合同法第二百六十八条规定：“定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。”故定作人依法享有任意的合同解除权 ;该条款主要是出于对定作人的保护，其设立宗旨是因为承揽合同多是为定作人利益而设立规则，因情势变更等原因，承揽工作对定作人没有实际意义时，为有效避免社会资源的浪费，应允许定作人解除合同。但应符合下列条件：定作人应当在合 同有效期内提出解除合同 ;定作人应当通知承揽人，解除通知达到承揽人时，承揽合同终止 ;定作人行使解除权后，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。而且该项权利的行使不能违背民法的帝王法则 诚实信用原则。 除上述法定条件外，定作人的合同解除权也并非绝对无限制，时间限制是需要考量的，即定作人必须在承揽人完成工作之前解除合同，定作人的合同解除权仅存于承揽人完成工作之前，在承揽人没着手开始工作以前，定作人自然能解除合同 ;但如承揽人已经完成工作，即使工作成果尚未交付，也不能解除合同，因定作人行使解除权的目的在于使承 揽人的工作终止，使其不再继续进行，如承揽人已经完成4 / 13 工作，此时，定作人应接受工作成果，而不能再解除合同。我国合同法虽然没明确规定这一条件，但在适用上理应如此。 本案中，首先从事实上看，合同已经得到部分履行 ;对于尚未交付的部分，佳益公司没有提供证据证明存在情势变更的情形，也没有证据证明承揽工作对其没有实际意义 ;相反，在“下单 /出货 /付款明细”中对奥力公司未出货产品约定了具体的处理方式，由此可见，佳益公司对奥力公司当时未出货情况明知而且没有不接受货物或者解除该部分合同的意思表示，更不用谈通知解除合同了 。奥力公司也无拒绝交货的意思表示，反而表示货物已经做好。佳益公司仅仅在诉讼中提出解除部分合同的主张违背诚信原则，并且不合法，不能得到支持。况且即使解除合同，还涉及赔偿损失，直接判决解除合同不是“案结事了”的解决方式，故本案不能简单的解除合同。 其次，从法律上讲，根据我国合同法的相关规定，合同解除权赋予了合同当事人，而没有赋予人民法院。合同解除权是一方当事人依法律规定自行行使，致使合同效力消灭的单方意思表示，是单方行使的权利，原则上是当事人的一种民事权利，他可以选择是否行使解除权。但合同解除权不应 由法院代行使，只有在对方当事人提出对合同解除有异议，向法院请求确认解除合同的效力时，法院才能审查合同5 / 13 解除是否符合法律规定的情形，解除合同是否有效。法律只赋予了相对方当事人对合同解除人的解除行为有异议时要求法院或仲裁机构确认的诉权，法院或仲裁机构才应对合同解除的效力予以审查和确认。行使解除权的一方当事人并不享有诉权，当事人在没有通知对方解除合同就诉至法院要求解除合同时，法院不应直接作出解除合同的裁决。 因此，虽然合同法规定定作人可以随时解除承揽合同 ;但定作人仍需遵守必要的法定限制以及民法的基本原则 诚实信用原则。除当事人所诉事项符合情 势变更原则外，人民法院不能依合同法第二百六十八条直接判决解除合同。合同解除权的行使要慎之又慎。 承揽合同的理解及法律适用 承揽合同是合同法第十五章规定的内容。按照合同法的规定，承揽合同是指承揽人根据定作人的要求，以自己的技能、设备、材料和劳力为定作人制作成品，定作人接受该特别制作成品并给付报酬的合同。其中完成工作并交付成果的一方称为承揽人，接受工作成果并支付报酬的一方称为定作人，承揽人根据定作人的要求所完成的工作成果为定作物 。承揽合同纠纷是传统的商事合同纠纷，其争议焦点主要表现为定作人、承揽人违约责任的承担及定作人行使合同解除权等方面，是从事合同法实务的律师必须熟练掌握的法律知识点。 6 / 13 一、定作人的违约问题。定作人不支付报酬应承担的责任。支付报酬是定作人最基本也是最主要的义务。 1、支付时间。合同法第 263 条规定：“定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的时间没有约定或者约定不明确，依照本法第 61 条的规定仍然不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分支付的，定作人应当相应支付”。 2、支付标 准。承揽合同有约定的，按照双方约定的标准支付；承揽合同没有约定的，按照通常的标准支付。如果在诉讼中双方不能就价格达成一致，可委托中介机构评估确定定作物的价格。 3、定作人逾期付款的民事责任。合同法第 264 条规定：“定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权，但当事人另有约定的除外”。所谓承揽人的留置权是指承揽人按照承揽合同的约定占有定作人的财产，在定作人不按合同约定的期限支付报酬时，留置该财产以实现债权的权利。依据担保法和物权法的规定，承揽人行使留置权应满足以下条 件： A 定作人无正当理由不支付价款； B 承揽人合法占有承揽合同的工作成果； C 留置不悖于社会公共利益； D 留置后给予定作人 2 个月以上的履行期限； E 留置物的价值相当于承揽人应得的报酬，如定作物不可分可全部留置。留置期满定作人仍未能支 付价款，承揽人可以与定作人协商以定作物作价，或者以变卖、拍卖该工作成果的价款7 / 13 优先受偿。范围包括价款、利息、违约金、损害赔偿金、保管费用及实现留置权的费用，变卖、拍卖的款项如不能全部清偿承揽人的上述费用，由定作人继续清偿。定作人违反受领工作成果义务应承担的责任。承揽人按质、按量、按期完成了工作任务，定作人领受工作成果不仅是其的权利，而且也是其应尽的义务。对定作物进行检验是定作人承担的一项附随义 务，检验是承揽人是否承担工作成果瑕疵担保责任的前提。检验的内容包括确认交付的时间和地点；查点工作成果的数量 ；查验工作成果的质量。如未及时检验或检验后未及时将检验结果告知承揽人，视为定作物检验合格。协助义务。承揽合同一般情况下需要定作人的协助才能完成，协助包括解决技术难题、提供图纸资料等，及在施工过程中排除干扰、提供场地、水电气等，不同的承揽合同协助的范围，协助义务的大小不同，应根据实际需要确定。如果定作人违反协助义务，将导致履行期限顺延、赔偿损失、解除合同等法律后果。承揽合同变更的赔偿责任。定作人有权变更承揽合同，不需要征得承揽人同意，一经提出即产生法律效力。但定作人应赔偿承揽人因此而受到的损失。 二、承揽人违约责任的认定。 1、承揽人没有履行完成主要工作并交付工作成果承担的责任。承揽人原则上应当亲自完成主要工作。合同法第 253 条 8 / 13 第 1 款规定：“承揽人应当以自己的装备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。”承揽人应当在约定的期限内完成工作并交付工作成果。承揽人应按照约定的具体要求完成工作并交付工作成果。 2、承揽人对工作成果的瑕疵担保责任。承揽人对工作成 果的瑕疵担保责任是指承揽人对交付的定作物存在的权利瑕疵或者质量瑕疵应承担相应的民事责任。承揽人瑕疵担保责任的形式。承揽人的瑕疵担保责任可分为权利瑕疵担保和物的瑕疵担保，权利瑕疵担保是指承揽人应当保证第三人不能对定作物主张权利；物的瑕疵担保是指承揽人必须对其所交付的定作物质量上的瑕疵承担责任。 3、共同承揽人的连带责任。合同法第 267 条规定：“共同承揽人对定作人承担连带责任，但当事人另有约定的除外。”对于本条的适用应当从三个层面进行理解：承揽合同的当事人可以对承揽责任的承担进行约定；没有约定的情况下，共同承 揽人对定作人承担连带责任； 当事人另有约定是指定作人与共同承揽人的约定，不是承揽人之间的约定。 4、未履行其他义务的责任。提供原材料并接受检验的义务。合同法第 255 条规定：“承揽人提供材料的，承9 / 13 揽人应当按照约定选用材料，并接受定作人检验。”交付技术资料的义务。承揽人向定作人交付工作成果时，应当提交必要的技术资料与质量证明。通知义务。在承揽人发现定作人提供的图纸 或者技术要求不合理时，应当及时通知定作人，定作人有变更的义务。保管义务。合同法第 265 条规定：“承揽人应当 妥善保管定作人提供的材料以及完成的工作成果，因保管不善造成毁损、灭失的，应当承担损害赔偿责任。”保密义务。合同法第 266 条规定：“承揽人应当按照定作人的要求保守秘密，未经定作人许可，不得留存复制品或者技术资料。”实践中，应注意以下几个方面： A合同法第266 条所说的“秘密”包括技术资料、商业秘密、如图纸、技术参数或专利技术的工作成果，还包括定作人不愿意为他人知晓的其他信息，如定作人的姓名、工作成果的名称等；B 保密的内容和要求既可以在合同中约定，也可以由定作人直接向承揽人说明； C 保密的期限不限于承揽合同 的履行期间，承揽合同履行完毕后的合理期限内承揽人仍然有保密义务； D 承揽人的保密义务不仅是合同义务，也是先合同义务和附随义务； E 违反保密义务不以使用复制品或技术资料为条件，只要承揽人有留存的行为即构成违反保密义务； F 承揽人未尽保密义务给定作人造成损失的，应向定作人赔偿损失； G 定作人允许的，承揽 人可以适当使用保密内容，如留10 / 13 存复制品等。接受监督、检验的义务。合同法第 260 条规定：“承揽人在工作期间，应当接受定作人必要的监督检查，定作人不得因监督检查妨碍承揽人的正常工作。” 三、定作人的合同解除权 。 1、定作人合同解除权的性质。合同法第 268 条规定：“定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。”据此，定作人的合同解除权是任意解除权。 2、定作人单方合同解除权的行使。定作人对合同行使单方解除权，是指定作人可以不以任何理由而随意解除承揽合同。时间条件。定作人行使解除权的期间是承揽人未完成工作的期间，如果承揽人已经完成工作成果，即使未交付，定作人也无权解除合同。形式条件。定作人解除承揽合同的意思表示可以是书面形式、也可以是口头形作出，解除合同的意思表示必须到达承揽人，但无需承揽人同意，承 揽人知悉后即产生法律效力。法律责任。定作人单方解除合同不构成违约，其承担的不是违约责任，承担的是相应的赔偿责任。赔偿范围包括承揽人已完成工作部分应获得的报酬、已支付的原材料费、未完成的工作应取得的利益等。 作者 北京博迪律师事务所律师张学增 承揽合同中的留置权 揽合同是指当事人双方约定一方按照另一方的要求完成一定工作并交付工作成果，另一方应该接受该工作成果11 / 13 并给付一定报酬的合同。承揽合同包括：加工、定作、修理、复制、测试、检验、鉴定、印刷、测绘等合同。在承揽合同中，按照双方 约定完成工作并交付成果的一方为承揽人，接受承揽人工作成果并给付报酬的一方为定作人，承揽人所完成的工作成果为定作物。 在承揽合同关系中，承揽人有完成工作并交付成果的义务。承揽人还负担按照定作人的要求按质按量、按期将所完成的工作成果交付定作人，并移交定作物的义务。对于定作人而言，定作人应当按照合同约定的期限支付报酬。合同中未约定支付或约定不明的，定作人应于接受工作成果的同时支付报酬，完成的工作成果可以部分交付的，承揽人部分交付工作成果时，定作人应相应支付部分报酬。定作人未按照约定期限支付报酬的，承揽 人对完成的工作成果享有留置权。承揽人的留置权是保证承揽人实现其报酬请求权的一种法定担保物权。但在以下几种情况中，其留置权要受到限制：第