私募股权融资合同

1 / 26 私募股权融资合同 企业私募融资协议 委 托 方： 地址： 法定代表人 : 受 托 方 ：汇智润银投资管理有限公司 地址： 法定代表人 : 鉴于： 一、甲方为依法设立并合法存续的非上市非公众股份有限公司。 二、乙方是方系专业的私募股权投资管理机构，拥有成熟的专业团队，在协 助中国企业机构重组、私募融资、交易所挂牌、海外上市等方面拥着丰富的经验和成功案例。据此，甲、乙双方充 分协商，达成以下协议： 第一章 委托与服务 1. 甲方委托乙方作为其私募融资顾问，参与完成甲方股权或与股权相关证券的私募融资工作。 2. 乙方接受甲方委托，严格履行私募融资顾问的各项职责及提供以下服务： 现场尽职调查：组织有关人员实地了解甲方的情2 / 26 况，包括甲方的经营管理状 况、财务资产状况及分红派息状况、公司股权结构、人事组织结构、各项制度等。如有需要，为甲方设计重组方案并帮助实施，使重组后的公司架构适应私募融资的要求。 协助甲方选 择会计师行、律师行、资产评估等中介机构，协调评估、审计、 法律调查等工作。 以投资的角度，通过各种估值手段，评估企业价值，并确定最终股权发行或 购买价格。 准备私募融资材料，帮助甲方管理层准备投资人会议；向潜在投资者路演； 构建交易并协助签署投资意向书。 第二章 甲方的责任和义务 3. 甲方在本协议下融资工作中，应承担以下责任和义务： 无保留地向乙方提供其股权融资所需的资料和情况，并对其真实性 、准确性 和完整性承担责任。 负责企业文件的准备，编列资产和业务清单，并确保资产和业务注入拟融资 3 / 26 企业而不受关联和财产留置。 负责准备和取得有关批文、法律文件、和 /或政府许可，其旨在获得当前条 例和环境下企业持有的某些业务和资产。 指定专门人员积极配合乙方工作，提供必要的工作条件。 保证自最近的审计评估报告基准日至完成融资的期间内，甲方及其附属公司 机构的资产财务、资信状况无发生重大不利于融资工作的影响和 变化。 保证在重大的诉讼或仲裁方面，甲方及其附属公司机构在近期内无发生不利 于融资工作的重大不利影响和变化。 按本协议约定，向乙方支付相关私募融资费用。 第三章 费用与给付 4. 作为对乙方提供本协议下所发生的相关融资工作的补偿，甲方同意向乙方支付如 下费用： 甲方和其控股股东应负责本次融资工作中有关企业尽职调查、重组、审计、 矿权评估、储量评审、报批、法律陈述、路演等发生的合理费用。 4 / 26 由 乙方引入财务或战略投资者的情况下，甲方应在融资交割时支付乙方成功融资费：如果融资金额在五千万人民币 以下，其成功融资费现金应该相当于甲方在交割时所收到资金的百分之五 ；如果融资金额在五千万至一亿人民币，其成功融 资费现金应该相当于甲方在交割时所收到资金的百分之四；如果融资 金额在一亿人民币以上，其成功融资费现金应该相当于甲 方在交割时所收到资金的百分之三。 5. 甲方同意承担乙方因履行本协议所发生的合理差旅住宿费用，其标准或封顶额度 由甲、乙双方具体商定。 第四章 协议有效期与终止 6. 7. 本协议将在协议签署生效日之后一年自动终止。 从本协议签署之日起至融资目标交割日止，乙方应保持其私募融资顾问受聘地位 。在受聘期限过后，甲方和乙方可以无须理由提前十天书面通知对方终止本协议，但协议被终止的前提是： 任何协议的终止都不影响本协议第八章免责条款5 / 26 中规定的甲方对乙方的免 责义务；以及 任何协议的终止都不影响甲方支付或偿还乙方在该终止之前为提供本 协议 所发生的相关私募融资费用的义务。 8. 在受聘期限内，乙方不能无故单方面终止本协议，否则甲方有权不支付本协议第 三章中约定的工作费用；但如果乙方因合理原因或甲方违约而单方面终止本协议，且乙方已经完成了应做部分的融资工作，甲方已支付给乙方的费用，乙方不予退还。 9. 在受聘期限内，甲方不能无故单方面终止本协议，否则乙方有权根据本协议第三 章中的规定要求甲方支付当期应付费用和未报销的差旅住宿费用，并赔偿相应的损失；但由于乙方违约导致不能继续履行本 协议，甲方可以终止本协议并且不支付本协议第三章中约定的工作费用。 10. 本协议也可以在任何时间经甲、乙双方一致同意而终止。 第五章 条款存续 11. 尽管本协议可根据协议条款或其他规定而终止，但如果在协议终止后十二个月内， 甲方与在本协议其间内由乙方引荐的任何“乙方合6 / 26 格投资者”完成融资交易，则乙方仍可根据本协议第三章中的规定得到有关成功融资费用。在本协议其间，凡是由乙方引荐参与的投资人都被定义为“乙方合格投资者”。甲方和乙方将定期更 新“乙方合 格投资者”名单并签署确认书。 第六章 保密及不跨越条款 12. 甲、乙双方均同意，除非对方书面允许或法律要求，其不得向他人披露从对方那 里获得的任何保密信息。乙方在本协议下作为独立合同方仅对乙方承担责任。乙方根据本协议提供的书面或口头的建议仅就本协议涉及的标的为甲方的利益而由甲方使用，并且甲方同意：该等建议不得被其他人所依赖、不得为其他目的而使用、或在任何时候以任何方式或为任何目的而复制、散布或作为参考，未经乙方事先书面同意，公司亦不得将该等信息公开查阅，但该同意不得 被乙方无故拒绝。 13. 甲、乙双方都不应试图跨越对方以期避免任何应付费用、佣金或协定的补偿。如 果万一发生跨越，甲、乙双方同意并保证在每次事件发生后，跨越方将会支付法律上的赔偿金，其金额相当于被跨越方在交易中本应获得的佣金或费用。 第七章 违约责任 14. 甲、乙双方违背本协议中所规定之应尽之责任7 / 26 及义务即视为违约；守约方可向违 约方提出终止协议的要求。 15. 由于违约方的故意行为给守约方造成损失并影响守约方之正常业务时，违约方应 赔偿守约方因此遭受的经济损失。 16. 如果因为不可抗力导致全部或部份协议不能履行 ,不视为违约 ,违约方无须承担任 何赔偿责任 ,但该方应在尽可能的条件下采取合理措施减少该事件造成的损失。 第八章 免责条款 17. 如果在乙方代表甲方的工作行为中，因甲方违反本协议中或与本协议有关的法律 文书、文件或协议中的相关陈述、保证、或约定，使乙方直接或间接地蒙受由此而导致的损失、索赔、损害、责任、处罚、判决、裁定、义务、费用、支出和开销，以及与之 有关的所有诉讼、程序和调查等方面的费用和开销，甲方同意对乙方给予补偿。 第九章 协议双方的关系 18. 本协议所包含的任何内容均不得解释为在甲、乙双方之间已创设了合伙关系或合 资关系。甲、乙双方均不得以任何目的作为另一方的代理或法定代表人，亦无权以任何方式约束或限制对方。8 / 26 本协议未授予非本协议一方的任何人针对乙方、或其关联企业、或他们各自的董事、高管人员、雇员或代理、继承人或受让人以任何权利。履行本协议下服务的乙方应在任何时候均作为独立协议方。除了在本协议项下有明确规定的 以外，协议双方并没有做出任何其他的承诺或陈述。本协议不得解释为在双方之间创设了信托义务。 第十章 管辖地与争议的解决 19. 本协议以及因履行本协议而导致的或与之有关的任何争议应受中国法律的管辖和 解释。 第十一章 协议的生效 20. 本协议一经协议双方授权代表签字盖章生效；本协议原件一式两份，协议双方各 持有一份原件。任何未尽事宜应由双方另行讨论商议。 甲方： _ 签约代表： 职务： 日期： 乙方：汇智润银投资管理有限公司 _ 9 / 26 签约代表： 职务： 投融界：私募股权融资服务协议 私募融资是指不采用公开方式，而通过私下与特定的投资人或债务人商谈，以招标等方式筹集资金，形式多样，取决于当事人之间的约定，如向银行贷款，获得风险投资等。以下是私募融资服务协议的具体内容。 甲方： 乙方： 鉴于 甲方正在就 项目进行融资，经双方友好协商，达成如下私募股权融资服务协议： 第一条 服务事项：甲方委托乙方就目标项目进行私募股权融资。 第二条 甲方对项目私募股权融资的基本要求：首笔融资额度： 万元。可在此上下浮动。 第三条 乙方的权利与义务 1. 乙方有权在甲方的要求范围内自主与投资商沟通和谈判。 2. 乙方有权按双方协议约定收取私募股权融资服务报酬。 3. 原则上，乙方不能逾越甲方的要求，若在融资过10 / 26 程中，投资商或融资对象提出 了与甲方要求相违背的事项，则乙方不能擅作主张，应书面征求甲方意见，待甲方正式回复后，乙方再向投资方作出相应答复。 4. 乙方的主要工作： 指派项目融资负责人，以全程负责该项目的私募股权融资 ; 对项目进行审慎调查 ; 审慎调查情况，制定该项目的融资策略与融资实施进度计划 ; 制作项目商业计划书 ; 精心挑选切合的投资商 ; 与投资商进行初步沟通和答疑 ; 协助甲方与投资商等的谈判 ; 乙方应就目标项目私募股权融资进展即时向甲方进行汇报。 第四条 甲方的权利义务 1. 甲方有权获得按协议约定的全面优质服务； 2. 甲方有权询问并监督乙方在目标项目上的工作进展，乙方应如实详细回答； 3. 甲方就如实向乙方告知项目重大事项，不得隐瞒或虚报； 4. 甲方应按乙方要求准备有关针对投资者的提问，11 / 26 不得有误； 5. 甲方应对乙方在私募股权融资过程中提出的问题和要求在 2日内作出书面正式回复； 6. 甲方应配合乙方与投资者的 谈判，不得无故推迟或拒绝； 7. 甲方应友好、周到地接待重点投资商的考察事宜，可按乙方的指示决定是否要求当地政府部门有关领导参加接见事宜； 8. 甲方应按协议要求向乙方支付相应服务费用。 第五条 协议期限 自双方签订融资服务协议之日起至 年 月 日止，因甲方原因导致时间的耽误则相应期限顺延。若在时间到期后融资工作已进入实质性关键阶段，则经甲方同意，期限可延长，具体由双方签订补充协议进行明确。 第六条 费用支付 1. 该项融资服务费用总额按 首笔融资额的 %，由甲方向乙方支付。费用支付方式： 前期费用，在双方签定私募股权融资服务协议和保密协议后 2 日内，甲方支付 元前期融资服务费 ; 在首笔融资资金到达有关账户后 7日内，甲方向乙方支付扣除首付费用后的其余款项。 2. 甲方按乙方要求将费用划至乙方指定账户。 12 / 26 第七条 双方承诺 1. 应本着诚信、专业、高效的职业精神为甲方提供优质的服务 ; 2. 甲方为所提供的一切资料负责，并保证其真实性、完整性和合法性 ; 3. 甲方不应要求 乙方做出有违国家和行业法律、法规的事情。 第八条 补偿条款 第九条 违约条款 1. 若乙方收了费用后，无故不履行融资相关义务，则男方有权要求乙方按已经支付金额的双倍返还违约金。 2. 若甲方不履行诚信义务，向乙方和投资者隐瞒、虚报相关资料和数据，则乙方有权提前终止服务协议，并要求甲方支付首付费用两倍的违约金。 3. 若甲方原因导致融资工作不能继续进行、投资商资金不能到位，如甲方破产清算 ;因种种原因甲方中途放弃本协议等，则乙方有权要求甲方继续履行本协议 ，若甲方拒绝继续履行，则乙方有权单方面终止本协议，并要求甲方支付首付费用两倍的违约金，同时保留要求赔偿的权利。 4. 叵甲方不按本协议约定支付相关款项，则自应支付之日起，每逾期一天，按未支付金额的千分之五支付罚金。 第十条 甲方和乙方的选择权 13 / 26 在签约后的一个月时间内 ; 1. 甲方的选择权：甲方可以终止本协议，并以书面的方式通知乙方，甲方已经向乙方支付的费用不能再要回，乙方也不能要求甲方赔偿因合同终止导致的前期投入等相关损失。本协议提前终止。 私募股 权融资协议核心条款 本文由九鼎投资 李刚强推荐。推荐级别为 NB. 一、业绩对赌条款 以被投资企业未来的经营业绩为对赌的标的，以企业家和私募股权投资者之间相互转让一部分股权或退回一部分投资款作为赌注，以激励企业管理层努力工作并且达到调整企业估计目标的条款。 业绩对赌条款举例： 鉴于本次交易是以 200 年度净利润 万元及包含投资人投资金额完全摊薄后 倍市盈率为作价依据，且公司和原股东承诺公司 20 年度税前利润不低于 万元。如果标的公司 20 年度 经审计的净利润低于 元，则视为未完成经营目标，应以 20 年度经审计的实际净利润为基础，按照 倍市盈率重新调整本次交易的投资估值，调整后标的公司所有股东所持有的股份比例保持不变，公司应以现金的方式退还各投资方相应多付的投资款。此时，标的公司估值 =实际完成净利润 倍市盈率。标的公司需将投资方多投的投资款”）14 / 26 退还投资方。公司退还的投资款由投资方按照各自持股比例进行分配。名投资方董事的投票确认方可形成决议；如系股东大会决议事项，则需经出席股东会议的股东或股东代表所持表决权三分之二以上，并且同时需要甲方的股东代表 同意，方可形成决议： 公司合并、分立、被收购、解散、清算或者变更公司形式 公司业务范围、本质和 /或业务活动的重大改变 并购和处置超过 万元的主要资产； 商标、专利、专有技术等知识产权的购买、出售、租赁及其他处置 公司向银行单笔贷款超过万元或者累计超过 的额外债务 等。 三、反稀释条款 其本质是如果被投资企业在本次融资后再次融资的，那原先的投资者必须获得与新投资者同样的购股价格。实践中，反稀释条款有两种形式：棘轮条款和加权平均反稀释条款，这两种形式的最大区别是前者不考虑新发行股份的数量，而只关注发行价格，而后者将数量和价格一并予以考虑。 反稀释条款举例： 15 / 26 各方同意，本协议签署后，标的公司以任何方式引进新投资者的，应确保新投资者的投资价格不得低于本协议投资方的投资价格。 如新投资者根据某种协议或者安排导致其最终投资价格或者成本低于本协议投资方的投资价格或 者成本，则标的公司应将其间的差价返还投资方，或又原股东无偿转让所持标的公司的部分股份给投资方，直至本协议投资方的投资价格与新投资者投资的价格相同。投资方有权以书面通知的形式要求标的公司或者原股东履行上述义务。 各方同意，投资完成后，如标的公司给予任一股东的权利优于本协议投资方享有的权利的，则本协议投资方将自动享有该等权利。 四、回购权 如果被投资企业发生以下情形如在约定的期限内没有上市，或者经营出现重大问题时，那被投资企业或企业原始股东有义务按事先约定的价格回购私募股权投 资者所持有的全部或者被投资企业的股权，从而实现私募股权投资者退出被投资企业的目的。 回购私募股权投资者的股权主体：被投资企业和企业原始股东。但如果被投资企业回购，需要复杂冗长的减资程序，同时减资按公司净资产所支付给股东的款项与回购价格之间的差额还需设计一个弥补机制，如服务费，咨询费协议等。 16 / 26 回购条款举例： 当出现以下情况时，投资方有权要求标的公司或原股东回购投资方所持有的全部公司股份： 不论任何主观或者客观原因，标的公司不能在年 月 日 前实现首次公开发行股票并上市，该 等原因包括但不限于标的公司经营业绩方面不具备上市条件，或由于公司历史沿革方面的不规范未能实现上市目标，或由于参与公司经营的原股东存在重大过错、经营失误等原因造成公司无法上市等。 五、共同出售权 如果企业原始股东想要出售股份时，作为小股东的私募股权投资者有权与这些股东一起出售。 共同出售权条款举例： 原股东经投资方书面同意向公司股东以外的第三方转让其股份时，投资方有权按第三方给出的相同条款和条件，根据原股东及投资方当时的持股比例共同出售股份。投资方选择按相同 条款和条件与原股东按持股比例共同出售股份给同一受让方的，原股东应保证收购方优先购买投资方的股份。 六、强卖权 如果被投资企业发生如未能在约定的期限内上市等情形，那么私募股权投资者有权强制性要求公司的原有股东17 / 26 与自己一起向第三方转让股份，原有股东应按照私募股权投资者与第三方达成的转让价格和交易条件出售股份。 七、优先购买权 当被投资企业原始股东对外转让股权时，私募股权投资者有权在相同条件下优先购买原始股东对外转让的股权的权利。 优先购买权举例： 原股东经投资方书面同意向公司股东以外的第三方转让其股份时，投资方有权按第三方给出的相同条款和条件购买原股东拟出售的股份； 八、陈述与保证 是被投资企业、企业原始股东以及私募股权投资者对于事实情况的陈述和对于特定事项的保证，是今后承担法律责任的依据和基础。 陈述与保证举例： 原股东和标的公司在此特别向投资方声明、保证和承诺如下： 1、信息批露 基于本次交易之目的，向投资方提供的全部书面文件资料和通过口头、电子等其他非书面方式提供 的信息均是真实、准确、完整和有效的，没有重大遗漏或误导性陈述，其所提供的书面文件的复印件均与原件一致、副本均与正本一18 / 26 致。鉴于该等信息是投资方对标的公司进行投资决策所依赖的重要材料，如果出现任何虚假、隐瞒和不实，将承担一切赔偿责任。 2、合法设立、有效存续并依法运作 标的公司有效存续，并通过历年工商年检手续，不存在任何可能导致其终止、停业、解散、清算、合并、分立或丧失法人资格的情形或法律程序。标的公司不存在违反其章程条款以及营业执照规定的情形。原股东并承诺，标的公司将进一步依法建立健全 法人治理结构，完善和规范公司股东大会、董事会、监事会的运作。等 九、其他 融资协议可能还会涉及到可转换证券，优先清算权等等，但是这些条款存在法律障碍，尚不能顺畅使用。 首例业绩对赌条款无效案评析与风险防控 对赌原是舶来词，全称“ Valuation Adjusted Mechanism”，字面翻译“估值调整机制”，是投融资双方在对融资企业估值出现分歧时，为了保障双方的利益而建立的一种机制。对赌协议的基本框架是，投资者与融资企业或大股东约定，当融资企业的业绩达 到或未达到一定水平时，一方向另一方支付现金或赠送股份。 对赌条款是国内投融资协议中的核心条款之一，因国内法律不认可同股不同权，作为小股东的投资者无法用国19 / 26 外通行的优先股条款保障自己利益，故特倚重对赌条款。但大凡舶来品往往容易水土不服，最近 PE 机构海富投资与被投资企业世恒公司因对赌条款纠纷闹上法庭，一审二审都认定对赌条款无效。 一、案例回放 1、缔结良缘 苏州工业园区海富投资有限公司成立于 XX年 9 月，注册资本和实收资本皆为 5000万元，张亦斌出资 500万元，任法 定代表人。海富投资共 17 位股东，主要股东为苏州市工商业联合会、苏州市青年商会。 世恒有色资源再利用公司系香港迪亚有限公司在甘肃省设立的外商独资有限公司，注册资本为 384 万美元。XX年 10月，海富投资决定投资世恒公司，最终与世恒公司、陆波、迪亚公司签订合约：海富投资以现金 2000 万元人民币对世恒公司进行增资，增资额为现金 2000 万元，其中万元计入世恒公司注册资本，计入世恒公司资本公积，增资后，世恒公司成为一家中外合资企业，其中海富投资持有 %股权，而迪亚公司持有 %股权。 同时，合约里 约定了对赌条款：约定世恒公司 XX年净利润不低于 3000 万元人民币。否则，海富投资有权要求世恒公司予以补偿，如果世恒公司未履行补偿，海富投资有权要求迪亚公司履行补偿义务。补偿金额 =本次投资金20 / 26 额。 2、对簿公堂 正所谓，天算不如人算。 XX 年，有色金属全行业风云突变哀鸿遍野，世恒公司未能幸免于难，根据工商年检报告登记记载，世恒公司 XX 年度净利润仅为万元。海富投资遂要求世恒公司按照业绩对赌条款约定的补偿金额补偿1998万元，世恒公司自然拒绝。海富投资一怒之下将世恒公司告上法庭，请求兰州市 中级人民法院判令：世恒公司、迪亚公司、陆波向其支付协议补偿款万元并承担本案诉讼费及其它费用 3、一审判决主旨 兰州市中级人民法院认为，海富投资有权要求世恒公司补偿的约定不符合中华人民共和国中外合资经营企业法第八条关于 企业净利润根据合营各方注册资本的比例进行分配的规定判定对赌条款无效，并且驳回海富投资的所有请求，并要求海富投资承担所有诉讼费用。 4、二审判决主旨 海富公司因不服兰州市中级人民法院判决向甘肃省高级人民法院提起上诉。 甘肃高院认为，因四方当事人签订的业绩对赌条款违反了投资领域风险共担的原则，使得海富投资作为投资者21 / 26 不论世恒公司经营业绩如何，均能取得约定收益而不承担任何风险。参照最高人民法院 据此，判令世恒公司与迪亚公司应共同返还海富公司万元及占用期间的利息，同期银行定期存款利率计付利息。 5、尘埃未落 世恒公司不服二审结果，上诉到最高院。该纠纷现正在最高人民法院审理中 6、几家欢喜几家愁 让海富投资欣慰的是，二审虽认定对赌条款无效，但判令世恒公司返还海富投资 2000 元中的 1885 万元和利息，其结果与海富投资诉请法院判令世恒公司支付补偿款万元可谓殊路同归，也难怪海富投资董事长张亦斌对此认为：“虽然对赌被判无效，但高院支持我们投资的钱还给我们。我们也不是那么在意对赌条款，主要是为了把本金拿回来。” 但问题是，该二审的判决在学界和 PE界引起了轩然大波，该判决并非牢不可摧，很多学者专家的评论便是佐证，目前尚在最高院审理中，其结果尚不明朗，结论尚未盖棺论定。从一审二审判决结果来看，都认定对赌条款无效，只是对无效后果的承担迥异而已，而不同的后果承担对投资者会影响甚巨。 二、本律师对甘肃高院的判决的评析 首先，适用法律有误。 22 / 26 甘肃高院判决书以合同法第五十二条第五项规定：违反法律、行政法规强制性规定的合同无效为由，判决补偿条款无效。但本律师认为适用法律有误：首先，联营合同解释是最高人民法院制定的司法解释，并不属于合同法第五十二条第五项规定的法律以及行政法规强制性规定。其次，联营合同解释是最高院在 1990 年颁布的，众所周知，今日的市场环境与彼时的市场环境可谓今非昔比，援引这么古老的司法解释来判决本案是无法让人信服的。是故，甘肃高院的判决确有为了特定判决之结果，生搬硬套适用法律之嫌。 其次，甘肃高院认定对赌条款违反了投资领域风险共担的原则，既而认定是明为联营，实为借贷。但本律师认为该认定理由牵强不充分，理由如下： 1、基于信息的不对称性，投资者往往是以高溢价从原股东处购买股权的。本案中，海富投资以 2000 万元投资却只占世恒公司股份的 %，相当于对世恒公司整体估值为亿元。即便世恒公司能实现每年 3000 万元的利润，则市盈率仍高达 17 倍，这对于一个生产电解锌锭为主的企业，这样的估值无疑是梦幻般的。也就是说，海富投 资投资世恒公司时就存在了巨大的投资风险，而对赌条款正是为了平衡投融资双方的利益、降低投资风险而产生的。从本案来看，如世恒公司 XX 年业绩达标，海富投资当初的高溢价投资只换取23 / 26 极少部分股权，溢价的绝大部分让渡给了世恒公司。而如世恒公司业绩未达标，补偿相当于重新核定海富投资当初高溢价的投资额而已，并未增加融资方世恒公司的风险。补偿条款并非保护投资方海富投资的单方利益，相反已预先满足了融资方世恒公司利益，因此认定违反风险共担是勉为其难的。 2、本案中，只约定了 XX年的具体利润指标，而其他年份尚无约定，因 此并不符合联营合同解释规定的按期收取固定利润的。因该期为多期是题中应有之义。同时假如 XX年世恒公司盈利刚达到目标，但 2016 年因为某种原因破产清算，海富投资仍然可能血本无归，这不是风险又是什么呢？ 3、甘肃高院将投资款项分为两部分，即已计入世恒公司注册资本的万元和万元增资溢价款，同时认定前者投资款，后者的性质属名为投资，实为借贷，让人一头雾水，如果按此逻辑，那么公司在进行 IPO 时溢价发行股票获得的溢价款都可以被认定为“借贷”，这与常理不符，与通行的财务会计准则也不符。如果一定要认定“名为投资 ，实为借贷”，那么 2000 万元的投资款在整体上都应视为借贷，而绝不是人为划分。 三、风险防范 中国虽然不是判例法国家，也就是说先前的判决并24 / 26 不一定会对其后的相同案件的判决具有当然的拘束力，但甘肃高院的该次判决无疑会对今后法院适用法律产生重大影响。作为投资者来说，特别是作为以投资为主营业务的私募股权投资者来说，最重要的是如何防范相应的法律风险。据此，本律师建议： 、不迷信对赌