（工商管理专业论文）联华公司公司治理对策分析.pdf

西南交通大学硕士研究生学位论文第1 页 摘要 公司治理问题，近几十年来，是经济学和法学研究者一直关注的话 题。公司治理是改善经济运行效率、经济增长以及提高投资者信心的关 键所在。 公司治理产生于现代公司的产权结构安排。所有权与经营权的分离， 是构建公司治理机制的重要基础和前提。从委托代理理论角度看，公司 治理其实是解决公司内部各种代理问题的机制。 公司治理涉及股东大会、董事会、经理层及其他利益相关者间一系 列的关系。公司治理的目标就是要通过合理的公司结构和各种激励和监 督机制来实现公司的目标。公司治理结构理论包括公司治理结构的主体、 客体、治理机制。公司治理的主体包括股东、职工、经理层、债权人、 社区和政府的公司治理的主体结构。公司治理结构的客体包括经理层人 员的行为和董事会的行为。良好的公司治理机制是保障公司高效率运作 的重要基石，公司治理机制可以划分为内部治理机制与外部治理机制。 本文力图通过公司产权结构、代理理论及公司治理结构理论，深入 客观的分析联华公司公司治理存在的问题。在联华公司内部，作为委托 人的股东主体表现为单一化，治理主体模糊，股东行为能力弱化。政府 作为宏观调控者，作用不到位的问题突出。公司内部股东的不作为，董 事会及其成员的行为失当，经理层行为的失控，监事行为的不到位。公 司内部治理的失衡与外部治理机制不健全的现象。 通过上述分析，笔者试图为联华公司寻找公司治理对策。首先，加 强公司治理主体的塑造，形成公司治理中主体结构多元、行为、地位明 确的新的治理主体格局。其次，提高治理客体定位的全面性；把握治理 客体关系的重点以及客体规范标准的制订等方面。最后，加强约束、激 励与决策机制的建设，降低公司治理中的代理成本，提高公司运作的效 率。希望这些对策能为联华公司类似的公司治理提供一定的参考。 关键词：公司治理公司治理结构对策 西南交通大学硕士研究生学位论文 第1 i 页 a b s t r a c t t h es t u d yo n c o r p o r a t eg o v e r l 3 a n e e i sah o tt o p i co nw h i c he c o n o m i s t s a n dj u r i s t sh a v eb e e nf o c u s i n gi nr e c e n td e c a d e s c o r p o r a t eg o v e m a n c eh a s b e c o m eo n ek e ye l e m e n ti ni m p r o v i n ge c o n o m i ce f f i c i e n c ya n dg r o w t ha s w e l la se n h a n c i n gi n v e s t o rc o n f i d e n c e c o r p o r a t eg o v e r n a n c ed e r i v e sf r o mt h em o d e r nc o m p a n y sp r o p e r t y s t r u c t u r e t h e s e p a r a t i o n o fo w n e r s h i pa n dm a n a g i n gr i g h t si n a k e si t n e c e s s a r yt oe s t a b l i s ht h em e c h a n i s mo f b a l a n c eo f r i g h t sw i t h i nac o m p a n y f r o mt h ev i e w p o i n to fa g e n c yt h e o r y , c o r p o r a t eg o v e r n a n c ei st h em e c h a n i s m f o rs o l v i n ga l lk i n d so f a g e n c yp r o b l e m s 晰m i nac o m p a n y c o r p o r a t eg o v e r n a n c e i n v o l v e sas e to fr e l a t i o n s h i p sb e t w e e na c o m p a n y sm a n a g e m e n t , i t sb o a r d ，i t ss h a r e h o l d e r sa n do t h e rs t a k e h o l d e r s c o r p o r a t eg o v e m a n c ea l s op r o v i d e s t h es t r u c t u r et h r o u g hw h i c ht h e o b j e c t i v e so ft h ec o m p a n ya l es e t , a n dt h em e a n so fa t t a i n i n gt h o s eo b j e c t i v e s a n d m o n i t o r i n gp e r f o r m a n c e a l e d e t e r m i n e d c o r p o m t eg o v e r n a n c e f r a m e w o r ke m b r a c e st h es u b j e c t s ，o b j e c t sa n ds y s t e mo f c o r p o r a t eg o v e r n a n c e t h ep r e s e n c eo fa l le f f e c t i v ec o r p o r a t eg o v e r n a n c es y s t e m , w i t h i n a l l i n d i v i d u a lc o m p a n ya n da c r o s sa l le c o n o m ya saw h o l e ，h e l p st op r o v i d ea d e g r e eo f c o n f i d e n c et h a ti sn e c e s s a r yf o rt h ep r o p e rf u n c t i o n i n go fam a r k e t e c o n o m y t h ea u t h o rs t r u g g l e st oa n a l y z el i a n h u ac o m p a n y 。sp r o b l e m sb a s e do n t h ea g e n c yt h e o r y ，c o r p o r a t ep r o p e r t ys t r u c t u r ea n dc o r p o r a t eg o v e r n a n c e f r a m e w o r k i n s i d el i a n h u ac o m p a n y ，t h es h a r e h o l d e r sh a v en oc o n t r o lo v e r t h em a n a g e m e n ta n di t sb o a r d ，t h ec h a i r m a no f t h ed i r e c t o r a t eh a sg a i n e d e x t r e m ep o w e r , t h e r e sn ob a l a n c eo rs u p e r v i s i o ni n s i d et h ec o m p a n y , o re l s e 西南交通大学硕士研究生学位论文第1 il 页 g o v e r n m e n t , s o c i a lo rm a r k e tc o n t r 0 1 w h i c hu n d o u b t e d l y h a sab a de f f e c to n t h ec o r p o r a t eg o v e r n a n c ee f f i c i e n c ya n dd e v e l o p m e n to f t h ec o m p a n y a c c o r d i n g l y , t h ea u t h o rs t r u g g l e st oa n a l y z ea n d f i n das o l u t i o nt o l i a n h u ac o m p a n y sp r o b l e m s h o wt oc r e a t ea n dm a i n t a i nt h eb a l a n c eo f i n t e r e s t si n s i d el i a n h u ac o m p a n yi sd i s c u s s e ds oa st oc u tt h ec o s to fa g e n t a n df f n h a n c et h ee f f i c i e n c yo fc o r p o r a t eg o v e r n a n c e g o o dc o r p o r a t e g o v e r n a n c es h o u l dp r o v i d ep r o p e ri n c e n t i v e sf o rt h eh o a r da n dm a n a g e m e n t t o p u r s u eo b j e c t i v e s t h a ta r ei nt h ei n t e r e s t so ft h ec o m p a n ya n di t s s h a r e h o l d e r sa n ds h o u l df a c i l i t a t ee f f e c t i v em o n i t o r i n g t h ea u t h o rh o p e st h a t s u c ha d v i c eh e l p st os o l v et h ep r o b l e m so ft h ec o m p a n i e sl i k el i a n h u a c o m p a n y k e yw o r d s ：c o r p o r a t eg o v e r n a n c ef r a m e w o r k s o l u t i o n 西南交通大学硕士研究生学位论文第1 页 第1 章绪论 现代公司的产生，极大地促进了资本主义经济的发展。美国著名法 学家、哈佛大学法学院院长罗伯特克拉克( r c c l a r k ) 在其著作公 司法则中论述到，公司这种组织形式之所以受到持久的青睐并可能成 为现代经济的永恒现象，在于它的特性和使得这些特性发挥作用的社会 环境。并进一步将其归纳为四种特性：投资人的有限责任；投资权益的 自由转让；法人人格以及集中管理。p l 在探究公司制度时，经济学家关注的是如何提高公司的运作效率， 只有不断提高公司运作效率，才能使公司制度的特点更好地发挥出来。 因此公司治理问题进入了经济学家的视野，因为良好的公司治理机制是 保障公司高效率运作的重要基石。而公司治理中众多利益相关者之间的 利益制衡机制，则成为法学家研究的课题。 公司治理何以产生? 从经济学者的观点来看，委托代理理论无 疑是解释这一问题的最重要理论。詹森( j e n s e n ) 和梅克林( m e e k l i n g ) 发表的企业理论：经理行为、代理成本和所有权结构是代理理论中 的重要著作。阿尔钦( a l c h a i n ) 和德姆塞茨( d e m s e t s ) 等学者又发展了 这一理论。可以说，这一理论在国外已逐步成熟。在国内张维迎教授、 费方域和李维安教授等是研究企业理论和公司治理理论的重要学者。从 这些学者的阐述中可以看出，这一理论的核心观点是，所有权和控制权 的分离必然导致管理者代理股东经营公司的代理问题产生，因此必须通 过设计一项有激励意义的合约达到控制代理人的目的。正如张维迎教授 所说，公司治理就是这样一种解决公司内部各种代理问题的机制。1 2 因此， 研究公司治理问题，企业理论中的代理理论是重要的理论基础。 股东、董事、经理、职工等是公司的主要利益主体。从经济学研究 的角度出发，利益的最大化是每个利益主体追求的最终目的。公司实际 上成为每个利益主体为实现其利益最大化的载体。只有构架一种利益制 衡机制，使公司各有关利益主体的利益最大程度上同时得到满足，公司 西南交通大学硕士研究生学位论文第2 页 才能有效率的运转。 从理论上讲，股东完成出资后，并不是公司财产的所有者，而是拥 有了不同于所有权的股权。这种自然衍生的股东权利主要体现在拥有享 受公司盈利分配的权力和控制公司经营的权力。经济学家则从剩余索取 权和控制权来描述这些权利的。不管这些权利如何表述，建立在公司产 权结构基础上所折射出来的公司权力分配体系，股东的权力自然被认为 能够控制公司的最高权力，股东大会也就成为公司机关中的最高权力机 关。这种以股东利益为公司最高利益的“股东本位”和股东会为公司运 行的权力核心的“股东大会中心主义”成为公司治理的首要理念。但随 着公司利益主体的多元化趋势加强，及股权日益分散后股东会功能的削 弱，“利益相关者”和。董事会中心主义”应运而生。 “股东大会中心主义”和“董事会中心主义”是在现代公司制度的 不同发展时期，利益取舍理念的不同体现。”两者都不能很好解决公司有 关利益主体的利益制衡问题。股东大会和董事会的权力界限到底如何划 定，我们还须以保持利益平衡角度探索。 完善的董事会制度，一直被认为是公司治理的关键。从本质上说， 董事会应该是一个对股东利益负责的利益团体，其在最大程度上满足股 东利益的同时实现自身利益。公司董事会不仅应考虑股东利益，其它相 关利益者的利益也必须考虑。这决定了董事会的运行必然受到来自外部 和内部利益的制约。 如何设计合理的薪酬计划，使之既能限制董事只顾自身利益又能充 分激发董事的经营积极性，是利益制衡机制的一个重要的方面。英国著 名的公司治理报告- h a m p e l 报告有一章专门论述了董事的报酬与董事 的报酬计划有重要联系的是董事会的评估机制。1 3 1 对董事会的报酬作出科 学评估，以便更好地对董事会的运行进行监督，本身就是利益制衡机制 的重要内容。而这方面内容，也往往与经理层的评估联系在一起。 公司中的经理的职权和地位，在公司治理中突显出来。经理的权力 来自何处，如何理解经理层与董事会的关系，如何看待董事兼任经理特 西南交通大学硕士研究生学位论文第3 页 别是董事长兼任首席执行官( c e 0 ) ，如何对经营层实施激励计划及如何 对经营权力进行控制等，在西方发达国家已得到广泛的理论讨论。在美 国模式下，由独立董事构成的委员会对经理层的经营进行评估，对董事 长兼任首席执行官的，由董事会指定一名独立董事充当协调其他独立董 事的领导者( a c t si nal e a dc a p a c i t y ) 。在德国模式下，作为经营层的董事 会( m a n a g e m e n t b o a r d ) 完全受制于监事会。而我国的现实问题是，一方 面经理层的权力日益膨胀而处于失控的状态；另方面对经理层的激励 不够，使经理层不得不寻找另外的办法实现自己的私欲，从而在根本上 损害了股东的利益。所以，我们研究公司治理时必须重视对经理层利益 制衡的研究。 监事会主要存在于大陆法系的公司法中，特别是在德国模式的公司 治理中，监事会在公司权力的分配体系中，占据了极其重要的地位。英 美法系主要是由董事会下设的审计委员会和聘请的外部审计师扮演了监 事的角色。根据我国公司法的规定监事会是实施监督权、实现权力制衡 的重要机制。而且在新公司法中监事会的职能在不断的加强。 当今在公司治理问题越来越受到关注的同时，各种不同形式的关于 公司治理的报告( r e p o r t ) 、原贝1 ( p r i n c i p l e ) 、推荐性意见( r e c o m m e n d a t i o n ) 、 指引( g u i d e l i n e ) 、声明( s t a t e m e n t ) 等由各国的研究机构和协会组织相 继推出。美国法学研究所( a m e r i c a nl a wi n s t i t u t e ) 于1 9 9 2 年1 2 月首次 推出的有关公司治理的报告公司治理原则：分析与建议开创了 这方面的先例。随后，英美国家又推出了很多关于公司治理的文件。大 陆法系国家，法国于1 9 9 9 年9 月公布了公司治理的若干建议；德国 公司治理专家小组于2 0 0 0 年7 月推出的德国上市公司治理规则；日 本公司治理委员会的公司治理原则一从日本角度。与此同时，国际组 织在这方面也取得了重大的成就。欧盟在1 9 9 6 年9 月的欧洲证券商协 会交易系统的规则书，欧盟于2 0 0 0 年5 月推出了最新的公司治理原 则和推荐意见。而其中最为著名的当属经合组织( o e c d ) 于1 9 9 9 年5 月发布的、2 0 0 4 年又修改的经合组织公司治理原则。 4 1 在国内2 0 0 1 西南交通大学硕士研究生学位论文第4 页 年南开大学以李维安为主的公司治理原则。这些公司治理的文件都成 为了一些道义上的。良好行为守则”，为优化公司治理的整体环境作出了 具大的贡献，同时弥补了公司立法上的空白。本文试图运用代理理论与 公司产权结构分析公司治理的必要性，用公司治理理论与实践来分析联 华公司在公司治理中主体、客体、治理机制的问题，并提出解决联华公 司公司治理问题的参考意见。 西南交通大学硕士研究生学位论文第5 页 第2 章联华公司争议的症结 联华运输有限责任公司是根据中石化集团公司有关改制分流政策由 原国有企业改制，于2 0 0 4 年3 月设立，7 1 名员工全员持股的股份制企业。 该公司的注册资本为3 5 0 万元，股东为2 1 人：其中自然人股东2 0 人， 以固定资产出资( 含经营者岗位激励股) 为人民币1 8 0 3 8 万元，占5 1 5 4 ： 职工持股会唧代表5 1 名员工以固定资产出资，为人民币1 6 9 6 2 万元，占 4 8 4 6 ，自然人股东最高持股比例为3 ，股权比较分散。其主要从事公 路客货运输、装卸搬运、修理修配业务，并绝对控股一家加油站，公司 经营效益较好。联华公司根据公司法制定了相应的公司章程，同时 根据公司法和国家、地方有关职工持股的试点精神制定了职工持股 会章程。 根据联华公司章程，公司董事会是公司的经营决策机构，其成员为3 人。董事会中的2 名董事由股东会选举产生，另一名董事由持股会理事 长担任。董事长是公司的法定代表人，兼任总经理。公司设副总经理一 名。公司设监事1 名，由股东会选举产生。公司的董事经理及财务负责 人不得兼任。 公司副总经理亦被选为董事。因此公司总经理与副总经理占董事会 的三分之二，实际上经理层与董事会重合，权力高度集中，完全控制公 司。 联华公司自2 0 0 4 年3 月改制设立以来，近三年以来从未召开过股东 大会，亦未召开过正式的董事会。根据持股会章程，每年在公司股东会 前后各召开一次持股会，因为股东会一次未召开，所以持股会也从未能 召开。董事会自联华公司成立三年来拒不召开股东会，严重违反公司法 第四十条和公司章程第十六条等关于每年应当召开一次股东会的强制规 定，更谈不到依法向股东会提交董事会的履职报告。董事长( 总经理) 与副总经理( 董事) 违法违规私自占有改制时高达8 4 r e 乘l 余股份，严重 损害其他股东的合法利益；董事长( 总经理) 违法违规带头占有已故持 股会会员的持股份额，实为见利忘义，违背董事应尽的诚信义务，严重 西南交通大学硕士研究生学位论文第6 页 损害持股会成员的利益；董事长大搞一言堂，擅权独断( 如将公司3 0 余 万元巨额资金秘密账外借贷给其他企业) ，任人唯亲，对其他董事特别是 对股东会、股东搞信息封锁，对不同意见者打击报复。 部分职工与股东获悉此情况后，认为公司经营管理出现问题，董事 会未按照公司章程履行职责，既不召开董事会也不召开股东会，董事会 损害股东利益，该部分股东决意召开股东会罢免董事长。于是该部分股 东委托律师咨询，律师根据新公司法和联华公司的公司章程及职工 持股会章程提供法律意见：只须1 0 以上股东的提议董事会或监事召开股 东会，董事会或监事不召开，则该部分股东可自行召开股东会。鉴于6 0 9 6 以上的持股会成员坚决要求罢免董事长，而且还有1 5 以上持股会以外的 其他股东也坚持要求更换董事长，罢免董事长。两者所持股份的表决权 已大于5 1 ，鉴于此律师建议，首先按照持股会章程召开临时持股会，就 提议召开临时股东会并罢免董事长作出决议，在持股会作出相应决议之 后，根据新公司法的规定，再提议要求董事会和监事召集临时股东 会，在临时股东会上就罢免董事长作出决议。若董事会或监事拒不召集 临时股东会，则由持股会自行召集和主持临时股东会，在股东会上就罢 免董事长决议。 联华公司持股会章程规定召集召开持股会会议由理事会负责召集， 理事会由3 名理事构成，但是未规定理事会拒不履行职责时如何召开持 股会，因此律师建议，若理事会不召集，参照新公司法关于召集临时股 东会的原则召集临时持股会。 事实上，理事会中三名理事中有两名完全听命于董事长，他们拒绝 履行召集职责。持股会的多数成员决定自行召集临时持股会，在通知的 会期到来前，理事会中两名反对者( 董事长的自己人) 经与董事长研究 后以联华公司工会的名义发出通告，持股会成员自行召集持股会无效， 没有公司工会的同意，持股会的一切行为无效。持股会成员根据律师建 议，没有顾及该通告如期自行召集了持股会，通过了提议召开临时股东 会，在临时股东会上，作出罢免董事长的决议。持股会向公司董事会提 西南交通大学硕士研究生学位论文第7 页 议召开临时股东会，否则自行召集临时股东会。 公司董事会在收到召开临时股东会提议时，仍然拒绝召集召开临时 股东会。公司董事长找到原上级单位，经协调持股会暂时搁置了召开临 时股东会议程。 联华公司的问题，实际上是公司治理的问题，具有普遍性和现实与 理论意义，本文试图根据公司治理的理论与实践来分析联华公司的问题， 并探讨解决公司治理的对策。 西南交通大学硕士研究生学位论文第8 页 第3 章公司治理理论基础 3 1 公司的产权结构 公司产权结构直接影响公司治理的有效性。经济学者黄明认为，公 司治理是法人产权得以有效行使的组织保障。现代主流观点认为，公司 产权结构是由股东股权和公司所有权相结合的双重结构，即股东因出资 而享有股权，公司对由股东出资而形成的法人财产享有法人所有权。旧 因此，明确股权和公司所有权并存的双重结构是研究公司治理的重要前 提。 所有权与经营权的分离，被认为是现代公司区别于其他形态企业组 织的重要特点，也是构建公司治理机制的重要基础和前提。“两权”分离 概念，是由美国著名学者伯利( b e r l e ) 和米恩斯( m e a n s ) 在其合著的现 代公司和私有财产一书中首先提出的。他们在对美国2 0 0 家大公司的 所有权和经营权的状况作大量实证调查的基础上，得出了所有权和经营 权分离的结论。研对所有权和经营权分离的一般理解是公司不由股东经 营，而由股东大会选举产生的董事会经营管理，股东与公司的生产过程、 资本运作过程相脱离，即使在掌握投票权的情况下，也只能通过选举董 事会等方式间接地影响公司资产的营运。阐 3 1 1 股权与所有权 股权是否就是所有权? 这一争论源于我国公司法第3 条规定：“公 司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财 产对公司的债务承担责任。”第4 条规定。公司股东依法享有资产收益、 参与重大决策和选择管理者等权利。”可以看出股东一经出资，其对公司 所享有的是股权，行使的是股东权，并非对公司享有所有权。 所有权制度是罗马法中最为重要的一种制度。在罗马法中，所有权被 理解为一种绝对的权利，即所有者对所有物的绝对处置权。德国民法典 西南交通大学硕士研究生学位论文第9 页 第9 0 3 条对所有权是这样解释的：在不违反法律和第三入利益的范围内， 物的所有人可以随意处分其物，并排除他人的干涉。协法国民法典第 5 4 0 条规定：“所有权是对于物有绝对无限制地使用、收益及处分的权利， 但法令所禁止的使用不在此限。” t e l 我国民法通则规定；“财产所有权 是指所有人依法对自己的财产享有占有、使用、收益和处分的权利。”【”j 透过此规定，可以看出大陆法系所有权概念中的一个重要原则一 物不能两主”原则即同一物上不得并存两个所有权。英美法对所有权的 理解相对比较模糊，在英美法系国家里，立法上用于表达所有权以及相 关权益的法定概念是财产权。蚴 在我国大多数民法学者将所有权权能概括为四种，即占有权、使用权、 收益权和处分权。并且认为四项权能是可以分离的，四项权能中的前三 项权能暂时脱离财产所有人，所有人并不丧失该项财产的所有权。 股权是股东权益的简称。刘俊海博士认为：股东权为民事权利的一种； 股东权为社员权的一种；股东权为一种特殊的社员权；股东权既含有财 产性权利，也含有非财产性权利。【1 】江平教授和孔祥俊博士认为：股权是 作为股东转让出资财产所有权的对等的民事权利；股权是目的权利和手 段权利的有机结合，即由分红权、新股优先认购权、剩余财产分配权、 股份转让权等财产性权利和表决权、召开临时股东大会的请求权、对公 司文件的查阅权等手段权利组成；股权是团体性权利和个体性权利的辩 证统一；股权兼有请示性和支配性；股权具有资本性和流转性。 1 5 1 综上， 股权是一种新型的权利，股权的性质完全不同于所有权的性质。股东在 完成出资后就不可能再对公司的财产享有最直接的支配权，通过出资放 弃了对其出资财产的所有权而转为股权的持有人。 3 1 2 法人财产权与法人所有权 公司的财产权，在我国真正在学界盛行的就是两种观点，即法人所 有权说和法人财产经营权说。主张所有权说的学者认为，法人财产权就 是法人所有权，主张经营权说的学者认为，所谓的法人财产权实际上仍 西南交通大学硕士研究生学位论文第1 0 页 是指经营权。当然也有人认为法人财产权只是一种作为法人所有权和经 营权折衷调和的产物。日本学者k a t s u h i t o1 w a i 教授明确指出，股东拥有 公司，但并不实际拥有公司的财产，而公司是公司财产的实际拥有者。 也就是说，股东和公司是相互独立的人，公司实际上扮演了双重角色， 即既是拥有财产所有权的。人”，又是被股东所拥有的“物”。这段精辟 的论述清晰地指出所谓的法人财产权实际上是公司法人所有权。公司法 人所有权的确立，是建立现代公司制度的前提。也正是这种产权结构的 安排，构建了公司治理的理论前提。 3 1 3 公司的产权结构与公司治理 综上，我们可以看出公司的产权结构实际上是由股东股权和法人所 有权相结合而形成的双重权利结构。这各种权利结构反映出的是所有权 与经营权( 控制权) 相分离的关系，使得研究公司治理有了实践意义。 所谓所有权与经营权相分离，应包括以下三层内涵： 第一，股东股票所有权与公司法人所有权的分离。如美国学者伯利 ( b e r l e ) 所说的：“被称为公司的法律实体作为财产所有者出现时，股东 已没有任何权利同形成公司资产的东西发生实际联系。”m 这充分说明了 股权与公司法人所有权的分离。 第二，股票所有权与控制权的分离。股权分散，是现代巨型公司的 重要特点。股东对公司的控制权是与其拥有公司的股票份额紧密相连的。 因此作为高度分散的股权结构导致拥有有限股票所有权的股东是不可能 对公司拥有控制权。美国两著名的学者伯利和米恩斯所作的巨大贡献就 是对美国的2 0 0 家非金融企业作了调查后，发现由经理层实际控制公司 的已占被调查公司总数的4 4 ，得出在现代巨型公司中股票所有权与控 制权相分离的结论。i l 研 第三，公司法人所有权和经营权的分离。随着现代巨型公司对管理 人员的专业化程度日益提高，职业经理队伍应运而生。职业经理层一旦 形成，更显示了对现代公司运行的巨大影响力。特别是在股权高度分散 西南交通大学硕士研究生学位论文第1 1 页 化的现代巨型公司，拥有有限股票所有权的股东已失去对公司的控制权。 在相当多的美国巨型公司，经理层控制董事会直到任命自己为董事长或 执行董事，已是不争的事实。 在我国，股权结构和公司治理的有效性关系实际上是我国公司治理 中的首要问题。吴敬琏教授指出：股权结构是决定公司治理机制的有效 性的最重要的因素，因为股权结构将决定公司控制权的分布，决定所有 者与经营者之间的委托代理关系的性质。发达市场经济中公司运作的历 史表明，公司股权集中度与公司治理有效性之间关系的曲线是倒u 形的， 股权过度分散或过度集中都不利于建立有效的公司治理结构。一方面， 如果股权过度分散，所有股东者怀着“搭便车”的心理，对公司经营状 况不闻不问，对经理人员的监督会变得十分软弱无力；另一方面，如果 一股独大，控股股东擅权独断，高层经理人员惟大股东之命是从，也不 利于有效的公司治理机制的建立。魏杰教授认为，产权结构状况与公司 治理绩效是密切相关的，公司治理绩效的改善可以通过变更公司的产权 结构或股权结构来实现。股权结构配置状况之所以会对公司治理的绩效 产生影响，是因为不同股权结构的公司的治理会表现出差异。1 2 0 综上，我们可以看出没有规范的产权结构，公司治理也就失去了基 础。在明确产权结构的基础上，其中最为关键的是优化公司的股权结构。 3 2 代理理论 所有权与经营权的分离，带来的直接问题便是作为失去控制权的所 有者如何促使拥有控制权的经营者为其实现最大利益而行事。这便是经 济学家所热衷于的代理理论所要解释的问题。自从科斯提出企业的性质 ( 交易成本理论) 以来，以研究企业的交易成本和代理问题为主的企业 理论己成为主流经济学的一个重要领域。 西南交通大学硕士研究生学位论文第12 页 3 2 1 代理理论的基本内容 按照张维迎教授的观点，代理理论是现代企业理论的两个分支中的 一个，其侧重于分析企业内部组织结构及企业成员之间的代理关系。代 理理论的开创者是詹森和梅克林，经过阿尔钦、德姆塞茨和哈特等著名 经济学家的发展，代理理论得以逐步完善。 从经济学角度，现代公司的委托代理关系中股东是委托人，而董事 会和总经理是代理人。在委托代理关系中，由于委托人和代理人具有各 自不同的利益，因而在代理行为中，当代理人追求自己利益时，就有可 能造成对委托人利益的损害，代理问题由此而产生。经济学原理分析， 代理问题产生的原因：第一，代理人是一个具有独立利益和行为目标的 “经济人”，代理人行为目标与委托人的行为目标不可能完全一致；第二， 代理人作为“经济人”，同样存在所谓的“机会主义倾向”，在代理过程 中会产生职务怠慢、损害或侵蚀委托人利益的道德风险与逆向选择问题； 第三，市场环境存在不确定性，难以准确判定代理人行为的努力与否； 第四，委托人与代理人之间存在严重的信息不对称性，由此委托人难以 准确判断代理人努力程度的大小，有无机会主义行为。 2 1 1 因此，在委托代理关系中，就有所谓代理成本或激励问题产生，在 规范的委托代理理论中代理成本被解释为：假设信息对称，即使是在不 确定条件下，委托人也能在保证代理人得到其保留效用和努力激励的约 束下，找到使委托人效用最大化的对于代理人的支付方案，这个方案通 常叫做最佳方案。如果考虑到信息不对称，也就是说代理人的努力是不 能被观察到的，那么在不存在不确定性的情况下，出于工作绩效不取决 于代理人的努力，而且取决于表示环境条件的不同的自然状态，而努力 又是不能被观察到的，所以求解出支付方案便遇到了最优风险分担和最 优激励之间的两难选择。即如果要使代理人有激励采取股东合意的行动， 则由于报酬是与业绩挂钩的，而业绩又不完全取决于经理的努力，所以 经理就必须承担相当的风险，通常认为经理对待风险是采取回避态度的。 因此，这在风险分担的安排上就不是最优的，反之，如果要满足最优风 西南交通大学硕士研究生学位论文第13 页 险安排，则代理人的激励就会不足，通常这种情况下的支付方案被称作 “次佳方案”，这个方案与最佳方案的偏离就构成了所谓的代理成本。 2 2 1 张维迎教授则把代理成本概括为外部所有者理性预期之内要由管理者自 己承担的成本。因此，让管理者成为完全的剩余权益拥有者，可以消除 或减少代理成本。詹森和梅克林认为代理成本由三部分组成：l 、委托 人的监督成本；2 、代理人的担保成本；3 、剩余损失成本。实际上，1 和 2 是一种实际成本，而3 是一种机会成本。例有学者提出了较为全面的代 理成本模型，认为代理成本应包括代理人的选聘费用、代理人的报酬、 监督成本、代理人的在职消费和经营损失之和。瞄1 综上，代理成本应该包 括实际成本和委托人因选择某特定代理人而可能产生的机会成本。 可以看出经济学家主要从代理成本的角度分析在所有权和控制权分 离的情况下的代理问题，从而如何合理安排所有权，如何设计经理层的 激励和约束机制提供理论依据。著名经济学家、芝加哥教授法玛( f a m a ) 则从另一角度阐述了代理问题，其在重要的著作代理问题和企业理论 ( a g e n c yp r o b l e m sa n dt h e o r yo f t h ef i r m ) 中强调，在股东所有权和控制 权分离的情况下，建立有效的要素市场( 竞争性的经理人才市场) ，也可 以很好地解决代理问题，从而提高公司的运作效率。饰】这是从外部市场看 代理关系。可以说经济学家对代理关系的精辟的经济分析，使我们对公 司治理机制的认识有了更深刻的理解。 3 2 2 代理理论与公司治理 为了降低代理成本，解决代理问题，委托人必须设立一套有效的制 衡机制来规范和约束代理人的行为，这就是公司治理产生的经济学背景。 张维迎教授认为，公司治理就是一种解决公司内部各种代理问题的机制。 它规定着企业内部不同要素所有者的关系，特别是通过显性和隐性的合 同对剩余索取权和控制权进行分配，从而影响企业家和资本家的关系。鲫 经济学家钱颖一将公司治理结构描述为：( 1 ) 如何配置和行使控制权；( 2 ) 如何监督和评价董事会、经理人员和职工；( 3 ) 如何设计和实施激励机 西南交通大学硕士研究生学位论文第1 4 页 制。良好的公司治理机构能够利用这些制度安排的互补性质，并选择一 种结构来降低代理成本。1 2 s j 张广柱则认为，公司治理结构实际上解决两个 基本问题，即股东能否选择出最有企业家才能的经营者并有办法激励约 束他们努力工作；最有企业家才能的人能否从经理人群中脱颖而出，获 得企业控制权并有足够的积极性搞好经营管理。综上，以代理理论的观 点来看，代理人的行为是自我利益导向的，因此需要用制衡机制来激发 董事和经理为股东谋利的积极性。公司治理和代理关系有着渊源的关系。 西南交通大学硕士研究生学位论文第15 页 第4 章公司治理原理 4 1 公司治理概论 4 1 1 公司治理的涵义 何谓公司治理? 英国著名的公司治理报告c a d b u r y 报告将其直 接定义为经营和控制公司制度。p o ) 这个定义实际上指出了公司治理的两个 最重要因素即内部经营和外部控制。现代公司制度的重要特点是所有权 和经营权的分离，也正是这种分离，使得公司治理机制的原则成为必要， 因为所有者必然要对经营者实行制约，但又必须给经营者足够的利益驱 动为自己创造更多的收益。因此公司治理的原则即为所有者和经营者之 间的利益制衡机制。国内学者更多是从股东、董事会和高级经理人员三 者的关系来阐述这一机制的。经济学家吴敬琏更进一步将公司治理结构 具体化为；所谓公司治理结构，是指由所有者、董事会和高级执行人员 ( 即高级经理人员) 三者组成的一种组织结构。在这种结构中，上述三 者之间形成一定的制衡关系。通过这一结构，所有者将自己的资产交由 公司董事会托管；公司董事会是公司的最高决策机构，拥有对高级经理 人员的聘用、奖惩以及解雇权；高级经理人员受雇于董事会，组成在董 事会领导下的执行机构，在董事会授权范围内经营企业。1 3 1 ) 张维迎在阐述 公司治理的观点时指出：“公司治理结构狭义地讲是指有关公司董事会的 功能、结构、股东的权力等方面的制度安排，广义地讲是有关公司控制 权和剩余索取权分配的一整套法律、文化和制度性安排。”因此，广义的 公司治理结构与企业所有权安排几乎是同一个意思，或者更准确地讲， 公司治理结构只是企业所有权安排的具体化，企业所有权是公司治理结 构的一个抽象概括。嗍这样在狭义与广义上区分公司治理定义，又分别 常被称作公司治理的内部结构与外部结构，或内部治理与外部治理。鲫 公司治理( c o r p o r a t eg o v e r n a n c e ，又译为法人治理结构或公司管治) 是现代企业制度中最重要的组织结构，也是一套赖以管理和控制公司的 西南交通大学硕士研究生学位论文第16 页 机制。根据0 e c d ( o r g a n i z a t i o nf o re c o n o m i cc o - o p e r a t i o na n d d e v e l o p m e n t ，经合组织) 的研究，公司治理是改善经济运行效率、经济 增长以及提高投资者信心的关键所在1 3 4 1 狭义的公司治理，是指所有者， 主要是股东对经营者的一种监督与制衡机制。即通过一种制度安排，来 合理地配置所有者与经营者之间的权利与责任关系。公司治理的目标是 保证股东利益的最大化，防止经营者对所有者利益的背离。其主要特点 是通过股东大会、董事会、监事会及管理层所构成的公司治理结构的内 部治理。广义的公司治理则不局限于股东对经营者的制衡，而是涉及到 广泛的利害相关者，包括股东、债权人、供应商、雇员、政府和社区等 与公司有利害关系的集团。公司治理是通过一套包括正式或非正式的、 内部的或外部的制度或机制来协调公司与所有利害相关者之间的利益关 系，以保证公司决策的科学化，从而保证公司各方面的利益相关者的利 益最大化。 4 1 2 公司治理的由来 公司治理问题的产生是与股份制企业的出现而联系在一起的，其核 心是由于所有权和经营权的分离，以及所有者与经营者的利益和目的不 一致所产生的委托代理关系。股份制企业的产生，为所有权和经营权的 分离创造了条件。股东是出资人，但他们中的绝大多数人不直接参与经 营，只是依法享有企业经营利润的收益权，重大事项的决策权，剩余财 产的分配权，董事的任命权以及重大经营活动的知情权，公司的具体经 营活动则由职业经理人来组织进行。公司所有权和经营权的分离，顺应 了现代生产经营的需要。但股东和公司实际管理者之间的利益是不一致 的，由此而产生代理成本的问题。如何使股东不干预公司日常经营，同 时又使经理人员能以股东和公司的利益最大化为目标，是公司治理的根 源。公司治理的目标就是要通过合理的公司结构和各种制度的安排来激 励和约束实际掌握着公司经营的职业经理人员，使他们在获得个人合理 利益的同时，尽职地为股东的利益服务。 西南交通大学硕士研究生学位论文第1 7 页 为平衡股东和经理人员的利益，有效监督经理人员为股东和公司利 益努力工作，董事会制度应运而生。董事会是股东的信托机构，由股东 大会选举产生，其主要工作是受股东之托，一方面对公司的重大经营活 动进行决策，另一方面对经理人员的经营过程进行监督。现代股份公司 的实践表明，董事会如有效运作，既可以保证公司高效、稳健地发展， 同时也能够在相当大的程度上对经理人员形成制约。董事会制度已经成 为公司治理的一项核心内容。但董事会的存在并不能当然地解决代理成 本的问题。 为此，各国都在研究如何进一步深化公司治理的改革。这一公司治 理的浪潮首先是从英国开始的，英国八十年代由于不少著名公司相继倒 闭，引发了英国对公司治理问题的讨论，由此产生了一系列委员会和有 关公司治理的一些准则，如c a d b u r y 委员会及其发表的公司治理的财务 方面的报告等；世界银行在自己的因特网站上开辟了专门的公司治理 论坛；美国著名的机构投资者加州公职人员退休基金会发起建立了 国际公司治理网络，每年举行一次年会，并开辟专门的网站，系统地推 出国内和国际公司治理原则。在各公司治理准则中，最具代表性和影响 力的当属o e c d 于1 9 9 9 年推出的( o e c d 公司治理准则；由于安然事 件以及其它国际公司治理丑闻的出现，o e c d 又于2 0 0 4 年4 月1 1 日发布 修订后的 o e c d 公司治理准则( 详见w w w o e c d o r g ) 。 4 1 3 公司治理的意义与价值 时至今日，几乎没有人否认良好的公司治理实践对于一个公司的意 义与价值。麦肯锡公司( m c k i n s e y ) 2 0 0 2 年发表了一份投资者意向报告 ( i n v e s t o r o p t i o ns u r v e y ) ，其主题是股东怎样评价和衡量一个公司治理结 构的价值。这项调查是麦肯锡与世界银行及机械投资者协商合作进行的。 参与此项问卷的有2 0 0 家大型机构投资者，共管理3 2 5 万亿美元的资产。 该项问卷的调查结果表明，3 4 的投资者认为他们选择投资对象时，公司 的治理结构，特别是董事会的结构和绩效和指标至少一样重要。而8 0 以上的投资者认为对于治理结构好的企业，他们愿意出更高的价钱。比 西南交通大学硕士研究生学位论文第1 8 页 如对英国的公司，同样的股票、赢利和财务状况，但治理结构好的公司， 投资者愿意以高出1 8 的价格购买其股票，对于意大利公司来说，公司 治理好的公司股票的溢价是2 2 ，而印度尼西亚的公司是2 7 。可见良 好的公司治理结构能吸引投资者，从而增加企业的融资能力，促进经济 增长。口目 自2 0 世纪9 0 年代以来，由于经济的日益全球化，公司治理越来越