（工商管理专业论文）上市公司关联交易现状及规制.pdf

摘要 上市公司的关联交易是证券市场发展中一种普遍而又亟待规范 的现象。一方面，关联交易所具有的降低交易成本、优化资源配置、 实现公司利润最大化的优越性，增强了上市公司的竞争力并推动其发 展，是上市公司在扩张和资本运营过程中普遍采用的一种形式。另一 方面，关联交易发生在有关联关系的特定主体之间，交易一方能够通 过这种关联关系控制或影响另一方的决策、行为，从而造成交易双方 地位实质上的不平等，使关联交易的公正性受到质疑并很容易使关联 交易演化为规避法律、侵害他人利益的工具。随着我国公司制度和证 券市场的发展，不公正关联交易在现实中引发了许多问题。如何规范 关联交易，保护关联公司的债权人和股东的利益，就成为亟需解决的 课题，这也正是本文的写作目的。 论文共五章。 第一章导论。阐述了论文研究的目的、意义、研究的方法与思路。 第二章关联交易概述。介绍了我国企业会计准则中关于关联 交易的定义及与之相关的若干概念，并在此基础上说明企业生产经营 活动的哪些环节可能存在关联交易以及企业会计准则对关联交易 披露的要求。力求通过这部分，对什么是关联交易、如何判断关联 交易及披露要求和重要性有一个清晰的认识，为以后各章的研究奠定 基础。 第三章关联交易现状研究。结合我国上市公司的实际，对关联交 易的现状，包括目前整个市场的总体特征、常见的形式、交易价格的 确定及原因等进行了剖析，并通过典型案例对一些常见的关联交易形 式进行了分析。希望通过该部分的研究，使读者了解我国上市公司目 前对关联交易的运用方式及产生的效果。 第四章关联交易产生的原因及动机分析。主要是对我国上市公司 关联交易的一些分析。首先对从体制层面上分析了我国关联交易产生 的原因，然后从企业层面上分析关联交易产生的动机，最后指出了非 规范关联交易对各方面的危害。使读者认识到我国关联交易的特殊性 及对其进行规制的必要性。 第五章规制上市公司非规范关联交易。主要是对规制关联交易的 一些思考。首先分析了我国现行准则中存在的不足，然后阐述了英美 等市场经济发达国家在关联交易问题上的一些法律原则，最后在这两 者的基础上提出作者关于规制关联交易的些思考，希望能以此为我 国证券市场的规范发展提供一些有益的借鉴。 在本文的写作过程中，笔者查阅了大量的参考资料。这些资料大 多从关联交易的某一两个方面进行分析，然后针对这一两个方面提出 规制措施。本文在综合这些资料的基础上，从定义入手，按照由浅入 深的顺序，通过对关联交易现状的描述，对其产生原因、危害进行多 方面的分析，然后有针对性的提出自己的思考，使得读者能够更加全 面的从整体上对关联交易进行把握，同时使得文章浅显易懂。 目前关于规制关联交易的观点，多集中于如何防止上市公司利用 关联交易损害债权人及中小投资者利益方面，而对非规范关联交易产 生后如何维护债权人及中小投资者利益讨论得较少，本文虽然参考国 外有关立法原则对这方面进行了一些思索，但由于水平有限，不足之 处在所难免。希望通过本文能够引起读者对这方面问题的关注，使我 国证券市场更加有序、健康地发展。 关键词：关联交易现状危害规制 a b s t r a c t c o m m e r c i a lt r a n s a c t i o nw i t h i na f f i l i a t e de n t e r p r i s ei sac o m m o n p h e n o m e n o ni nt h ec o m p a n yl i s t e di nt h es t o c km a r k e ta n dn e e dt ob e r e g u l a t e d t h i st r a n s a c t i o n ，o nt h eo n eh a n d ，b yr e d u c i n gt h ec o s to f b u s i n e s s 、o p t i m i z i n gr e s o u r c ec o l l o c a t i o n 、m a x i m i z i n gt h ep r o f i t ，c a n i n t e n s i f yt h ec o m p a n y sp o w e ro fc o m p e t i t i o n b u to nt h eo t h e rh a n d ， b e c a u s ei t h a p p e n sb e t w e e nt w os i d e st h a th a v ea f f i l i a t e dr e l a t i o n s h i p ， o n es i d e m a yc o n t r 0 1o ra f f e c tt h eo t h e r sd e c i s i o no ra c t i o nb yt h i s r e l a t i o n s h i p ，i tc o u l dm a k ei n e q u a l i t yb e t w e e nt h e s et w os i d e sa n dm a k e t h et r a n s a c t i o nu n f a i r s o m e t i m e s ，i te v e nb e c o m e sat o o lo fa g g r i e v i n g o t h e r sl e g a lr i g h t sa n de v a d i n gt h ep u n i s h m e n to fl a w a l o n gw i t ht h ed e v e l o p m e n to fo u rc o u n t r y ss e c u r i t i e sb u s i n e s sa n d c o m p a n ys y s t e m ，t h e s eu n f a i rc o m m e r c i a lt r a n s a c t i o n sw i t h i na f f i l i a t e d e n t e r p r i s ec a u s eal o to fs e r i o u sp r o b l e m s t h e r e f o r e ，h o wt or e g u l a r i z e t h e s et r a n s a c t i o n sa n dh o wt o p r o t e c tt h er i g h t so ft h e c r e d i t o r so r s h a r e h o l d e r so ft h e s ea f f i l i a t e de n t e r p r i s e sb e c o m eap r o b l e ms h o u l db e s o l v e di m m e d i a t e l ya n dt h ep u r p o s eo ft h i sp a p e r t h e r ea r ef i v ec h a p t e r si nt h i sp a p e r ， c h a p t e ro n ei sp r o l e g o m e n a i te x p o u n d st h ep u r p o s e 、a i ma n d r e s e a r c h i n gm e t h o d so f t h i sp a p e r c h a p t e rt w oi s a d e s c r i p t i o n o fc o m m e r c i a lt r a n s a c t i o nw i t h i n a f f i l i a t e de n t e r p r i s e i ti n t r o d u c e st h ed e f i n i t i o na n ds o m ec o n c e p t i o no f c o m m e r c i a lt r a n s a c t i o nw i t h i na f f i l i a t e d e n t e r p r i s e i no u rc o u n t r y ，s g u i d e l i n eo fe n t e r p r i s e a c c o u n t i n g a n do nt h eb a s eo ft h i s i n t r o d u c t i o n ，e x p l a i n w h a tp a r t so ft h e p r o c e s s i n p r o d u c i n g a n d m a n a g e m e n tc o u l d m a k ec o m m e r c i a lt r a n s a c t i o n w i t h i na f f i l i a t e d e n t e r p r i s ea n dt h er e q u e s to f ( ( g u i d el i n eo fe n t e r p r i s ea c c o u n t i n g ) ) c o n c e r n i n gw i t ht h ee x p o s u r eo f c o m m e r c i a lt r a n s a c t i o nw i t h i na f f i l i a t e d e n t e r p r i s e t h r o u g ha l lt h e s e ，t h i sc h a p t e rh o p e st of o r ma no p i n i o no f w h a ti sa n dh o wt oj u d g ec o m m e r c i a lt r a n s a c t i o nw i t h i na f f i l i a t e d e n t e r p r i s e ，a n d u n d e r s t a n dt h er e q u e s ta n de s s e n t i a l i t yo fe x p o s i n g c o m m e r c i a lt r a n s a c t i o nw i t h i na f f i l i a t e de n t e r p r i s e i no t h e rw o r d s ，t h i s c h a p t e ri sa f o u n d a t i o no f t h el a t e rr e s e a r c h c h a p t e rt h r e er e s e a r c h e st h es t a t u eq u oo fc o m m e r c i a lt r a n s a c t i o n w i t h i na f f i l i a t e de n t e r p r i s e c o m b i n i n gw i t ht h ef a c t so fc o m p a n i e si no u r c o u n t r ya n ds o m et y p i c a lc a s e s ，i tr e s e a r c h e st h ec h a r a c t e r so fp r e s e n t m a r k e t 、g e n e r a lf o r m 、d e c i s i o na n dc a u s a t i o n o ft r a n s a c t i o np r i c eo f c o m m e r c i a lt r a n s a c t i o nw i t h i na f f i l i a t e de n t e r p r i s e b yt h e s er e s e a r c h e s ，i t h e l p st om a k er e a d e r su n d e r s t a n dt h es t y l e sa n dc o n s e q u e n c eo fg e n e r a l c o m m e r c i a lt r a n s a c t i o nw i t h i na f f i l i a t e de n t e r p r i s e c h a p t e r f o u ri s a l l a n a l y s i s o fc o m m e r c i a lt r a n s a c t i o nw i t h i n a f f i l i a t e de n t e r p r i s e f i r s t ，i ta n a l y s e st h ec a u s a t i o nf r o mt h el a yo fs y s t e m ， a n dt h e n ，i ta n a l y s e st h em o t i v a t i o nf o r mt h el a yo fe n t e r p r i s e ，f i n a l l y , t h r o u g ht h e s ea n a l y s i s ，i ti n d i c a t e st h eh a r mo fc o m m e r c i a lt r a n s a c t i o n w i t h i na f f i l i a t e de n t e r p r i s e c h a p t e rf i v et r yt of i n ds o m em e t h o d so fr e g u l a r i z i n gc o m m e r c i a l t r a n s a c t i o nw i t h i na f f i l i a t e de n t e r p r i s e f i r s t ，i ta n a l y s e st h es h o r t a g eo f t h ep r e s e n tg u i d e l i n e ，a n dt h e n ，e x p o u n d ss o m el e g a lp r i n c i p l e sa b o u t c o m m e r c i a lt r a n s a c t i o nw i t h i na f f i l i a t e de n t e r p r i s et h a tu s e di nd e v e l o p e d c o u n t r ys u c ha sa m e r i c ao rb r i t a i n o nt h ef o u n d a t i o n ，i tb r i n g sf o r w a r d s o m et h o u g h t so fr e g u l a r i z i n gc o m m e r c i a lt r a n s a c t i o nw i t h i na f f i l i a t e d e n t e r p r i s e i nt h ep r o c e s so fw r i t i n gt h i sp a p e r , t h e r ew e r em a n yd a t u mb e r e f e r r e d i ng e n e r a l ，t h e s ed a t u ma n a l y z e sc o m m e r c i a lt r a n s a c t i o nw i t h i n a f f i l i a t e de n t e r p r i s ef o r mo n l yo n eo rt w oa s p e c t s ，a n db r i n gf o r w a r d r e g u l a r i z i n g m e t h o d sa b o u tt h e s e a s p e c t s o n t h ef o u n d a t i o no f i n t e g r a t i n gt h e s ed a t a ，t h i sp a p e r ，s t a r t i n g w i t ht h ed e f i n i t i o na n db y 2 d e s c r i b i n gt h ea c t u a l i t i e s ，d e t a i l e da n a l y z i n gt h ec a u s a t i o 矗a n dh a h no f c o m m e r c i a lt r a n s a c t i o nw i t h i na f f i l i a t e d e n t e r p r i s ef r o mm a n ya s p e c t s 、 a n dt h e n ，b r i n g st j o r w a r dt h e r e g u l a r i z i n gm e t h o d s a tp r e s e n t ，o nc o n t r a s tw i t hs o m a n yo p i n i o n sa b o u tc o m m e r c i a l t r a n s a c t i o nw i t h i na f f i l i a t e d e n t e r p r i s et h a tf o c u so nh o wt od r e v e n t a f f i l i a t e de n t e r p r i s ef r o ma g g r i e v i n gt h er i g h t so f c r e d i t o r sa n di n v e s t o r s t h e s eo p i n i o n sr r ef e wt h a t f o c u so nh o wt om a i n t a i nt h er i g h t s o f c r e d l t o r sa n di n v e s t o r sa f t e ra i lu n n i rc o m m e r c i a l t 肼1 s a c t i o nw i t h i n a f f i l i a t e de n t e r p r i s eh a v eb e e nh a p p e n e d t h i sp a p e r b r i n g sf o n v a r ds o m e t h o u g h t sf r o mt h i sp o i n t ，b u tl i m i t e db ya u t h o r sk n o w l e d g e ，s h o r t a g e si n h i sp a p e ra r eu n a v o i d a b l e i t j u s tw a n t st od r a wa t t e m i o nt ot h i s 口r o b l e m a n dm a k eo u rs e c u r i t i e sm a r k e td e v e l o pm o r e r e g u l a r l ya n dm o r eh e a l t h v k 。yw o r d s ：c o m m e r c i a lt r a n s a c t i o nw i t h i na f f i l i a t e de n t e r p r i s e a e t u a l i t i e s h a r m r e g u l a r i z a “o n 第一章导论 一、研究的目的 近年来，不少企业频频利用关联交易或转移利润、规避税负；或 粉饰业绩、欺骗投资者。更有甚者，把上市公司当作自己的取款机， 肆意侵占上市公司的资产或资金，把上市公司拖垮或使其陷入困境， 使投资者蒙受更加惨痛的损失，例如s t 猴王上市后与其大股东猴王 集团资产、业务和人员不分，大股东通过各种手段和各种名目肆意侵 占股份公司的财产与资金达十几个亿，几乎把股份公司彻底掏空；珠 海恒通和通辽艾史迪集团先后分别以资产重组的名义进入上市公司 棱光实业和四砂股份以后，利用自己的控股地位把自己下属子公司或 不良资产高价转让给上市公司套取巨额现金，又让上市公司为自身巨 额债务提供担保，最终把上市公司拖垮或使上市公司陷入s t 困境。 正因如此，使得目前市场上广大投资者谈之色变，甚至有人提出应杜 绝关联交易。 其实，关联交易从理论上讲是无可厚非的，它只是一种中性的客 观存在，并具有存在的客观基础和必然性。以上种种危害都是有的企 业受自身利益的驱使，利用我国相关法律法规中的空白或漏洞而造成 的。在市场经济高度发达、相关法律比较完善的西方证券市场，上市 公司的关联交易也是普遍存在的现象，并为经济的发展做出了不小的 贡献。因此，我们的重点不应该是讨论其是否应该存在，而应该是其 应该以什么方式存在。本文正是从这一点出发，通过对我国目前关联 交易各个方面的分析，力图找出目前相关法律、准则中存在的不足或 漏洞，并在此基础上，借鉴国外的经验，提出自己关于如何规制关联 交易一些思考，以求最大限度的发挥其有利之处，促进国民经济的健 康发展。 二、研究的意义 由于特殊的特殊国情及体制背景，几乎从中国股市成立的那一天 起，关联交易就在各上市公司中不可避免地普遍存在着。正如任何事 物都由两面性一样，关联交易对国民经济的发展也有利有弊：一方面， 关联交易通过明确产供销关系，可以优化资本结构和内部资源配置， 提高资产盈利能力，降低交易成本，保证生产经营的正常进行和快速 发展，从而推动整个国民经济的健康发展；通过相互拆借资金、相互 担保、及时筹措资金，可以有效地把握投资机会，降低机会成本，提 高资金营运效率，有利于社会经济总量的增长和新产品、新技术的开 发及应用，提高社会产品整体的科技含量。但另一方面，由于市场中 的企业是逐利的经济个体，它们受自身利益的驱使，必然会尽最大可 能利用有关法律法规的漏洞或空白，通过关联交易隐瞒不公平或有失 公允的内幕交易，从而损害和国家广大中小投资者的利益，阻碍国民 经济的正常发展。因此，对关联交易进行研究，仔细分析我国的关联 交易现状，制定出符合我国国情的有关法律、准则对其进行有效规制， 就可以充分利用关联交易的有利之处而将其弊端限制在最小程度，为 国民经济的健康发展提供有力的支持。 三、研究的方法 本文以2 0 0 1 - - 2 0 0 2 年沪深两市上市公司关联交易的报道，及所 收集的其他资料为对象，在对这些资料进行归纳、整理的基础上，将 其作为本文论点的主要论据。在方法选择上，本文主要采用理论分析 与典型案例分析相结合，规范研究与统计分析研究相结合的方法，在 对我国目前关联交易的主要表现形式、特征、产生的历史背景及危害 进行分析的条件下，借鉴国外有关法理，对如何规制关联交易进行了 较为详尽的论述，力图使全文有理有据、浅显易懂。 四、需要说明的问题 上市公司关联交易的规制是一个系统工程，并非只是完善相关法 律就可以一劳永逸地解决的，它还涉及体制的变革、上市公司自身素 质的提高等诸多方面。毕竟，用法律进行规范只是事情发生以后的事， 重要的是使事情根本不发生。但由于笔者并非专业人士，学术水平有 限，相关理论、实践基础薄弱，所以才只从法律规范这一点上入手发 表自己的见解，但并非认为这是唯一的办法。同时，文中的一些观点 和见解受作者自身水平所限，必然存在不足，敬请批评指正。希望本 文的观点能给关联交易的规范提供一点帮助，为我国证券市场的健康 有序发展做出一点贡献。 第二章关联交易概述 第一节关联方关系 企业在日常的生产经营活动中，必然会涉及到许多方面，如供应 商、代理商等等，在不存在关联方关系的情况下，企业与对方发生交 易时，往往会从各自的利益出发，一般不会轻易接受不利于自身的交 易条款。这种在对交易各方互相了解的、自由的、不受各方之间任何 关系影响的基础上商定条款而产生的交易，视为公平交易，企业对外 提供的财务会计报告一般认为是建立在公平交易基础上的。但在存在 关联方关系时，关联方之间的交易可能不是建立在公平交易基础上， 因为关联方之间在发生交易时，不存在竞争性的、自由市场交易的条 件，而且交易双方的关系常常以一种微妙的方式影响交易，在某些情 况下，关联方之间通过虚假交易可以达到提高经营业绩的假象。因此， 明确交易过程中是否存在关联方关系、是何种类型的关联方关系，对 认清交易行为的实质、真实反映企业经营状况至关重要。 一、关联方关系的概念及判断标准 关联方关系是指存在于关联方之间的相互关系。 我国企业会计制度给出了判断关联方关系的标准：“在企业 财务和经营决策中，如果一方有能力直接或间接控制、共同控制另一 方或对另一方施加重大影响，本制度将其视为关联方：如果两方或多 方同受一方控制，本制度也将其视为关联方。” 这一判断标准给出了横向和纵向之间存在关联方关系的主要形 式。从纵向的关联方关系来看，主要指一方能够控制、共同控制另一 方，或能对另一方施加重大影响；从横向的关联方关系来看，当两方 或多方同受一方控制，则该两方或多方视为关联方。 这一判断标准表明，关联方关系的存在是以控制、共同控制、施 加重大影响为前提条件的。但横向和纵向的关联方关系的侧重点不 同，纵向的关联方关系在控制、共同控制和施加重大影响三种情况下 均视为关联方；横向的关联方关系仅仅指控制的情形。 通过上述判断标准可以知道，建立控制、共同控制和施加重大影 响是关联方关系存在的前提条件，但是在具体运用关联方关系判断标 准时，应当遵从实质重于形式的原则。例如，两个企业有一位共同的 董事，该董事能同时对这两个企业施加重大影响，虽然这两个企业之 间不存在其他关联方关系，也应当将他们视为关联方。 二、与关联方有关的几个概念 ( 一) 控制、母公司和子公司 1 、控制 控制是指有权决定一个企业的财务和经营政策，并能据以从该企 业的经营活动中获得利益，它的主要特点有： ( 1 ) 决定一个企业的财务和经营政策是控制的主要标志。在一 个企业的日常经营活动中，确定经营方针、制度经营策略、掌握资金 调度和财务政策是至关重要的。当一个企业或个人能够决定某个企业 的财务和经营政策，则可认为该企业或个人能够控制这个企业。 ( 2 ) 获得经济利益是控制的主要目的。一个企业或个人控制另 一个企业的主要目的是为了获得一定的经济利益。 控制可以采取不同的途径，主要有： 以所有权方式达到控制的目的。这是指一方拥有另一方半数以 上的表决权资本，包括直接控制、间接控制、直接和间接控制。 以所有权和其他方式达到控制的目的。是指一方拥有另一方表 决权资本的比例虽然不超过半数，但通过其拥有的表决权资本和其他 方式达到控制。主要包括：通过与其他投资者的协议，拥有另一方半 数以上表决权资本的控制权；根据章程或协议，有权控制另一方的财 务和经营政策；有权任免董事会等类似权力机构的多数成员；在董事 会或类似权力机构会议上有半数以上的投票权。 以法律或协议的形式达到控制的目的。是指一方虽然不拥有另 一方表决权资本的控制权，但通过法律或协议形式实质上能够控制另 一方的财务和经营政策；即不具有投资关系，但通过法律或协议形式 达到控制目的。如企业承包一家与自身既无投资关系也无其他关联方 关系的企业，则承包企业通过承包合同( 协议) 实际上能够控制被承 包企业。 2 、母公司和子公司 母公司是指能直接或间接控制其他企业的企业；子公司是指被母 公司控制的企业。如果一方直接、间接、直接和间接拥有另一方半数 以上表决权资本，或虽然一方拥有另一方表决权资本的比例不超过半 数，但通过其他方式达到控制另一方的目的，投资企业即为被投资企 业的母公司，被投资企业为投资企业的子公司。 可见，存在投资关系，同时存在控制与被控制关系，是确定是否 存在母子公司关系的关键。 ( 二) 共同控制和合营企业 共同控制是指按合同约定对某项经济活动所共有的控制。共同控 制的基本特征是： ( 1 ) 两方或多方共同决定某项经济活动的财务和经营政策，在 该项经济活动的进行中任何。方都不能单方面做出决定。 ( 2 ) 共同控制的基本方式是：合营各方对合营企业存在投资关 系，合营各方所持表决权资本的比例相同，并按合同约定共同控制； 或者合营各方对合营企业存在投资关系，合营各方虽然所持表决权资 本的比例不同，但按合同约定共同控制。 ( 3 ) 共同控制是以合营合同来约束的。 合营企业是指按合同规定经营活动由投资双方或若干方共同控 制的企业。合营企业与共同控制相联系，其特点在于，投资各方均不 能对被投资企业的财务和经营决策单独做出决策，必须由投资各方共 同做出决策，并且由合同约束投资各方的行为。可见，合营企业是以 共同控制为前提的，投资企业通过与其他投资企业一起达到共同控制 合营企业的目的。 ( 三) 重大影响和联营企业 重大影响是指对一个企业的财务和经营政策有参与决策的权力， 但并不决定这些政策。参与决策的途径主要包括，在董事会类似的权 利机构中派有代表；参与决策的制定过程；互相交换管理人员，或使 其他企业依赖于本企业的技术资料等。当方拥有另一方2 0 或以上 至5 0 表决权资本，或者一方虽然只拥有另一方2 0 以下表决权资 本，但实际上具有参与财务和经营决策的能力，一般认为对另一方具 有重大影响。 联营企业是指投资者对其具有重大影响，但不是投资者的子公司 或合营企业的企业。在通常情况下存在投资关系，并未达到控制或未 存在共同控制的情况下，如果投资企业对被投资企业能够施加重大影 响，则该被投资企业即为投资企业的联营企业。 三、关联方关系存在的主要形式 在我国企业会计制度中，给出了关联方关系存在的主要形式， 主要有： ( 一) 母子公司之间、同母公司下的各子公司之间： ( 二) 不存在投资关系，但存在控制与被控制关系的企业之问； ( 如承包与被承包企业、租赁与被租赁企业) ( 三) 合营企业的每个投资者之间； ( 四) 联营企业的每个投资者之间； ( 五) 主要投资者个人、关键管理人员或与其关系密切的家庭成 员； 由于投资者个人、关键管理人员或与其关系密切的家庭成员在处 理与企业的交易时，能够影响企业或受其影响，所以，企业会计制 度将其视为关联方，其构成关联方关系的主要形式有： 1 、企业与其主要投资者个人之间的关系； ，2 、企业与其关键管理人员之间的关系； 3 、企业与与其主要投资者个人关系密切的家庭成员之间的关系； 4 、企业与与其关键管理人员关系密切的家庭成员之间的关系； ( 六) 受主要投资者个人j 关键管理人员或与其关系密切的家庭 成员直接控制的其他企业；主要形式有： 1 、企业与受该企业主要投资者个人直接控制的其他企业之间的 关系； 2 、企业与受该企业关键管理人员直接控制的其他企业之间的关 系： 3 、企业与受该企业主要投资者个人关系密切的家庭成员直接控 制的其他企业之间的关系； 4 、企业与受该企业关键管理人员关系密切的家庭成员直接控制 的其他企业之间的关系； 四、判断是否存在关联方关系时，应当注意的几个问题 l 、关联方关系存在于企业与企业之间、企业与个人之间、企业 与部门之间( 或单位) 之间，不包括部门( 或单位) 与部门( 或单位) 之间。 2 、共同控制或重大影响通常仅指直接共同控制或直接重大影响， 通常不包括间接共同控制或间接重大影响。 3 、同受一方控制的两方或多方之间视为关联方，但同受共同控 制的两方或多方之间以及同受重大影响的两方或多方之间，通常不被 视为关联方。 4 、国家控制的企业之间不应仅仅因为彼此同受国家控制而成为 关联方，但企业之间如果存在控制、共同控制、重大影响，以及受同 一关键管理人员或与其关系密切的家庭成员直接控制时，彼此应视为 存在关联方关系。 5 、与企业仅发生日常往来而不存在其他关联方关系的资金提供 者、公用事业部门、政府部门和机构，以及仅仅由于与企业发生大量 交易而存在经济依存性的单个购买者、供应商或代理商，通常不被视 为存在关联方关系。 6 、在判断是否存在关联方关系时，应当看其关系的实质，即在 处理与企业交易时，是否存在有碍公平交易的因素，交易结果是否影 响投资者与债权人的利益等。 第二节关联交易的概念及基本类型 上市公司的关联交易是目前证券市场发展中一种普遍而又亟待 规范的现象。一方面，关联交易所具有的降低交易成本、优化资源配 置、实现公司利润最大化的优越性，使上市公司在扩张和资本运营过 程中普遍采用这一形式，这就决定了关联交易存在着必然性，因为它 增强了上市公司的竞争力并推动其发展。另方面，关联交易发生在 有关联关系的特定主体之间，交易一方能够通过这种关联关系控制或 影响另一方的决策、行为，从而造成交易双方地位的实质不平等，使 关联交易的公正性受到质疑。同时，缺乏规范的关联交易很容易演化 为规避法律、侵害他人利益的工具。因此，弄清什么是关联交易、关 联交易主要存在哪些基本形式，是对关联交易进行规制，维护经济正 常健康发展的前提。 一、关联交易的概念 对于上市公司关联交易，国际上没有统的界定标准。我国财政 部颁布的企业会计准则，将关联交易定义为在关联方之间转移资 源或义务的事项，而不论是否收取价款。根据上海证券交易所股票 上市规则( 2 0 0 1 年修订本) 和深圳证券交易所股票上市规则( 2 0 0 1 年修订本) 规定，上市公司关联交易是指上市公司及其控股子公司与 关联人之间发生的转移资源或义务的事项。遵照这一定义，理解关联 交易的要点有： ( 一) 按照关联方定义，构成关联方关系的企业之间、企业与个 人之间的交易，即通常是在关联方关系已经存在的情况下关联各方 之间的交易成为关联交易。 ( 二) 资源或义务的转移是关联交易的主要特征，并且在通常情 况下，资源和义务发生转移的同时，风险和报酬也相应转移。资源或 义务的转移一旦发生，则不论是否收取了价款，都应判断关联交易已 经发生。 ( 三) 关联方之间资源或义务的转移价格是了解关联交易的关 键。 关联交易通常来说能在一般商业条款中使参与双方受益。一般商 业条款是指那些与非关联交易的期望合理受益相比，受益更多或更少 的商业条款。母公司与其子公司之间的交易在使用其他条款没有有利 之处时，经常以这种条款进行。但在某些情况下，关联交易是为了使 交易的一方受益而进行的，例如，某一公司的决策人员可能影响销售 给他本人的一项资产的价格，使之低于市价而使自己获益；或者一方 为了给另一方提供便利而参加交易。另外，当企业预期国家税收或关 税会造成其财务负担加重时，可能在一项关联交易中按为减轻这种负 担而设计的条款来定价。 会计上确认资源或义务的转移通常是以风险或报酬的转移为依 据，并以各方同意的价格为计量标准。在非关联方之问的交易中，非 关联方之间的价格往往是公平价格，没有弹性，而关联方之间在确定 价格时可能有一定程度的弹性。但在有些情况下，如果不存在关联方 之间的关系，交易就不会发生( 如子公司的产品除了销售给母公司外 没有其他市场) ，在这种情况下，关联方之间的交易采取按成本计价 的方法；在另外某些情况下，关联方之间的交易采取不计价的方式， 如母公司为子公司免费提供管理、咨询服务等。 二、关联交易的基本类型 在企业会计制度中举例说明了关联交易的例子，这些例子只是各 种关联交易形式的一部分。判断是否属于关联交易，应以交易是否发 生为依据，而不以是否收取价款为前提。企业会计制度中列举的基本 交易类型主要有： ( 一) 购买或销售商品。集团企业各成员之间相互购买或销售商 品，从而构成关联交易。 ( 二) 购买或销售除商品以外的其他资产。如母公司出售给子公 司的设备或建筑等。 ( 三) 提供或接受劳务。如在某一企业集团中，a 企业为b 企业 提供所有设备的维修服务，b 企业定期支付设备维修费用给a 企业。 ( 四) 代理。如关联方之间相互代理某些事务( 如销售产品) ， 或代为签订合同。 ( 五) 租赁。关联方之间的租赁合同是主要的交易事项。 ( 六) 提供资金( 包括以现金或实物形式提供的贷款或权益性资 金) 。如企业从其关联方取得资金或权益性资金的变动等。 ( 七) 担保和抵押。当存在关联方关系时，一方往往为另一方提 供为取得借贷、买卖等经济活动而所需的担保或抵押，由此形成关联 方交易。 ( 八) 管理合同。管理合同通常指企业与某一企业或个人签订管 理企业或某一项目的合同，按照管理合同的约定，由一方管理另一方 的财务和日常经营。因此管理活动也是关联交易的主要形式。 ( 九) 研究与开发项目的转移。在存在关联方关系时，有时某一 企业所研究与开发的项目会由于另一方的要求而放弃或转移给其他 企业，从而形成关联交易。 ( 十) 许可协议。当存在关联方关系时，关联方之间可能达成某 项协议，如允许一方使用另一方的商标等，从而形成关联交易。 ( 十一) 关键管理人员报酬。企业支付给关键管理人员的报酬， 也是一项主要的管理交易。 此外，关联方之间的债务重组、企业重组、应收款项划转或转让、 企业合并等，也属于关联交易。 第三节关联交易的披露 1 9 9 7 年5 月，财政部发布了企业会计准则关联方关系 及其交易的披露，同年7 月，中国证监会首次要求上市公司在中报 中按照该准则详细披露关联交易事项，这对我国证券市场会计信息披 露的完善是一大进步。本节拟对关联交易披露的重要性及披露要求进 行简单的说明。 一、关联交易披露的重要性 上市公司关联交易一直是市场关注的热点问题，关联交易在各国 的公司运作中都广泛存在。我国上市公司由于大部分是由原有的国有 企业改制而成，上市公司与控股公司及其所属公司之间普遍存在千丝 万缕的关联关系及关联交易，利用关联交易来调节上市公司的业绩已 是不争的事实。如果不对关联交易进行及时、充分的披露，必然会给 某些上市公司以空子可钻，危害国家和广大投资者的利益。具体来说， 关联交易披露不充分的危害主要有： ( 一) 对关联交易价格披露的不充分，使得上市公司能够利用税 负转移减少企业总体税负，造成国家税收收入的损失。另外不少外商 投资者就是利用低价向其国外公司销售商品或高价从其国外公司进 口原材料或机器设备等手段来转移在我国赚取的盈利，达到少交或不 交所得税的目的，严重损害了我国的国家利益。 ( 二) 会计信息是投资者用来评价被投资企业机会和风险，从而 做出投资决策的重要信息来源，而盈余信息更是财务报表的重心。关 联交易( 尤其是大量非正常关联交易) 信息披露的不充分，使得投资 者无法区分公司质量的高低，信息使用者无法正确评价企业关联交 易、鉴别企业真正的财务状况和经营成果，从而导致社会资源配置的 低效率，侵害广大投资者的利益。 为了真实反映企业的生产情况和经营成果，防止企业转移利润或 逃避税收、维护国家利益和金融市场的稳定、维护中小投资者的合法 权益，上市公司的关联交易事项必须按规定予以披露。 二、我国关于关联交易披露的要求 我国有关关联方关系及其交易的披露的规定，是规范关联方关系 及其交易在企业财务会计报告中进行披露的原则及方法。按照企业会 计制度的要求，关联交易的披露要求包括： ( 一) 关联方之间的交易按照重要性原则分别情况处理。 l 、零星的关联交易，如果对企业财务状况和经营成果影响较小 的或几乎没有影响的，可以不予披露。例如，甲乙两企业虽然存在关 联方关系，但二者在日常经营中极少有业务往来。某次，甲企业购置 了一台乙企业的闲置设备，购买价格虽然低于设备帐面价值，但确是 市场公允价格，而且本次交易也是双方成为关联方几年来的第一次交 易，并且对双方财务状况和经营成果影响很小甚至几乎没有影响，则 对这一交易可以不予披露。 2 、对企业财务状况和经营成果有影响的关联方交易，如果属于 重大交易( 主要指交易金额较大) ，应当分别按关联方及交易类型予 以披露。分别关联方披露，是指对各关联企业和关联个人分别予以披 露；分别交易类型披露，是指按交易的各种类型分别披露( 这种类型 是指企业会计制度中列举的关联交易类型，详见上节第二大点) ；如 果关联方之间属于非重大交易，类型相同的非重大交易可以合并披 露，但以不影响会计报表使用者正确理解企业财务状况和经营成果为 前提。 ( 二) 在企业与关联方发生交易的情况下，企业应当在会计报表 附注中披露关联方衮易的性质、交易类型及其交易要素。其中，交易 要素一般包括： l 、交易的金额或金额占同类交易总金额的比例。要求披露两年 期的比较数据，如果两年中一年属于重大交易而另一年属于非重大交 易，则应视为重大交易，分别关联方和交易类型予以披露，不能采用 合并披露的办法。 2 、未结算项目的金额或相应比例。要求披露至本期期末为止的 关联方交易累计未结算的金额或相应比例，不需披露本期发生额。 3 、定价政策( 包括没有金额或只有象征陛金额的交易) 。 4 、关联方之间签订的交易协议或合同如涉及当期和以后各期的， 应当在签订协议或合同的当期和以后各期披露协议或合同的主要内 容、交易金额以及当期的交易数量及金额。 ( 三) 不需要披露的关联交易 1 、在会计合并报表中披露包括在合并会计报表中的企业集团成 员之间的交易。但是，合并会计报表中未抵消的关联交易，以及虽然 存在母子公司交易但无交易价格的情况下，仍然应当在合并会计报表 中披露关联方之间的交易。 2 、在与合并会计报表一同提供的母公司会计报表中披露的关联 交易。 三、关联方关系及其交易披露中需要注意的问题 ( 一) 充分披露关联方关系及其交易，增加会计信息的真实性和 完整性。 ( 二) 遵循关联方关系的判断标准，正确确认和计量关联交易。 ( 三) 充分披露关联交易的定价政策，增强关联交易价格的透明 度。 第三章关联交易现状研究 第一节关联交易问题的特征 从2 0 0 1 年与2 0 0 2 年上市公司的年报分析，可以发现，发生了关 联交易的公司在具体的