（工商管理专业论文）国有控股公司治理结构研究.pdf

原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下， 独立进行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论 文不包含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本 文的研究作出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。 本声明的法律责任由本人承担。 论文作者签名： 日期： 关于学位论文使用授权的声明 本人完全了解山东大学有关保留、使用学位论文的规定，同意 学校保留或向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允 许论文被查阅和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部 或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他 复制手段保存论文和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：导师签名：日期： 山东大学硕士学位论文 摘要 国有控股公司是一种重要的国有资产经营模式，目前已成为我国国有资产管 理体制的重要一环，研究其治理结构具有现实意义。我本人也就职于一家国有性 质的公司，研究这一课题对我个人而言也是很有帮助的。 本文的研究方法就是要坚持理论与实践相结合，写作的基本思路是：首先要 确定需要解决的问题是什么：然后就要研究这一问题现有的解决方案有哪些，其 有效性如何，有何优劣之处：最后就是要结合理论研究成果，在吸取现有方案有 效成分的基础上提出更好的解决办法。 本文的基本内容分为四个部分。第一部分在深入研究了国有控股公司和公司 治理结构相关理论的基础上提出了我个人对国有控股公司治理结构的理解，确定 了本文要研究的基本问题。第二部分在研究了国外国有控股公司治理结构的基本 情况后，总结了一些我国可以借鉴的基本经验和应该注意的问题。第三部分分析 了目前我国国有控股治理结构的基本情况，明确了现行结构的合理部分和存在的 不足。第四部分在以上研究的基础上提出了我个人设计的国有控股公司治理结构， 它是一个内部约束型的一元制结构，比较类似于美国的公司治理结构，目的就是 要突出董事会在治理结构中的核心地位。其特色之处主要有以下几个方面：一是 在这一结构中没有像我国通行的治理结构那样设立监事会。二是改变了以往董事 只是兼职的做法，在这一结构中董事是公司全日制工作人员。三是形成了董事长 领导下的总经理具体负责的决策执行机制。四是对公司高级管理人员年薪制的内 容提出了自己的见解。五是对保证国有控股公司高级管理人员的素质和实现高级 管理人员职业化方面提出了自己的观点。在本文的最后，简单谈了一下我对国有 控股公司中党委会、工会和职代会的地位、作用、存在形式等的基本看法。 关键词：国有控股公司、公司治理结构、委托一代理、治理结构优化 出杰盔兰堡主兰堡鎏塞，：! ! ! ! ! ! ：! ， a b s t r a c t s t a t e - o w n e dh o l d i n gc o m p a n yi sak i n do fv e r yi m p o r t a n to p e r a t i n gp a t t e r no f s t a t e - o w n e da s s e t s n o wi th a sb e c o m ea ni m p o r t a n tp a r to fs t a t e o w n e da s s e t s m a n a g e m e n ts y s t e m ，s os t u d y i n g i t s g o v e r n a n c e s t r u c t u r eh a sar e a l i s t i c s i g n i f i c a n c e f o rm e i mam e m b e ro fas t a t e o w n e dc o m p a n y , d o i n gt h i ss t u d y c a nb e h e l p f u l t om e i nt h i st h e s i s ，ii n s i s t e do nc o m b i n i n gt h e o r yw i t hp r a c t i c e t h et h i n k i n go f w r i t i n g a sf o l l o w s f i r s t l y , im a d ec l e a rw h a ti st h ep r o b l e mt h a t1w a n t e dt os o l v e s e c o n d l y , ls t u d i e dt h es o l u t i o n st os o l v et h ep r o b l e mt h a th a de x i s t e d f i n a l l y , i p u t t e d t h es o l u t i o no f m y s e l f f o r w a r db a s e do nt h es t u d yo ft h e o r ya n d p r a c t i c e t h i st h e s i si n c l u d e sf o u rp a r t s i nt h ef i r s tp a r t ，ib r o u g h t m y o w n v i e w p o i n t s f o r w a r da f t e r s t u d y i n g t h eb a s i c t h e o r y a b o u tt h e g o v e r n a n c e s t r u c t u r eo f s t a t e - o w n e dh o l d i n gc o m p a n y , a n dd e c i d e dt h eb a s i cp r o b l e m st h a t1w a s g o i n gt o s t u d yi nt h i s t h e s i s i nt h es e c o n dp a r t ，is t u d i e dt h eb a s i cs i t u a t i o n so ff o r e i g n s t a t e - o w n e dh o l d i n g c o m p a n y sg o v e r n a n c es t r u c t u r e , i no r d e r t os u m m a r i z es o m e e x p e r i e n c e sa n dl e s s o n st h a to u rc o u n t r yc o u l da b s o r b i nt h et h i r dp a r t ，im a d e c l e a rw h i c hg o o dp r a c t i c e sw es h o u l di n s i s to n ，a n dw h i c hb a da s p e c t sw ec o u l d i m p r o v et h r o u g ha n a l y z i n g t h e s t a t e o w n e d h o l d i n gc o m p a n y sg o v e r n a n c e s t r u c t u r eo fo u r c o u n t r y i nt h ef o u r t hp a r t ，ip u t t e dm yo w ng o v e r n a n c es t r u c t u r e o fs t a t e o w n e d h o l d i n gc o m p a n y i tw a sa n i n s i d e r e s t r a i n - o r i e n t e d u n i t a r y s t r u c t u r e ，a n dm o r es i m i l a rt ot h eg o v e r n a n c es t r u c t u r eo fa m e r i c a n c o m p a n i e s ，i n w h i c ht h eb o a r do fd i r e c t o r so c c u p i e dt h ec o r ep o s i t i o n t h e r ew e r em a i n l yf i v e a s p e c t st h a te m b o d i e dm yo w n i n n o v a t i o n s a tt h ee n do ft h i st h e s i s ，id i s c u s s e dt h e s t a t u s ，f u n c t i o na n df o r mb r i e f l yo fp a r t yc o m m i t t e e ，t r a d eu n i o na n de m p l o y e e r e p r e s e n t a t i v ec o n g r e s si nt h es t a t e o w n e dh o l d i n g c o m p a n y k e y w o r d s ：s t a t e - o w n e d h o l d i n gc o m p a n y c o n s i g n a t i o n a g e n c y c o r p o r a t eg o v e r n a n c es t r u c t u r e o p t i m u m o fg o v e r n a n c es t r u c t u r e 山东大学硕士学位论文 国有控股公司治理结构研究 我国国有经济和国有资产在国民经济和社会总资产中占有相当大的比重，几 乎分布于国民经济的所有行业，这就要求我国必须改革现有的国有资产管理体制 和搞活国有经济的微观市场主体以适应市场经济体制的要求。国有控股公司作为 一种重要的国有资产经营模式，在我国已经受到各界的广泛重视和认同，并已经 成为我国国有资产管理体制的重要一环。本文通过对国有控股公司治理结构基本 理论的研究，并在对国内外国有控股公司治理结构进行比较分析的基础上，探讨 了我国国有控股公司治理结构优化的途径。 一、国有控股公司治理结构的基本理论 ( 一) 国有控股公司的基本理论 国有控股公司是一种特殊类型的公司制企业，要研究它的治理结构，就要首 先研究它的基本内涵，它有哪些特殊属性。 l 、国有控股公司的基本内涵 控股公司是在公司制基础上，伴随着市场经济的发展而出现的一种现代企业 经营组织形式，至于它的定义，国内外还没有个统一的说法。现在有代表性的 提法主要有以下几种： 英国简明不列颠百科全书认为控股公司是“持有其它公司的控制份额， 能以最少的投资控制几家公司的企业组织。它可以作为单纯的持股公司单独存在， 也可以兼营本身原有的业务”。 德国麦耶尔百科全书认为控股公司是“为了统一领导和管理一个康采恩 而建立的上级公司。这个公司本身并不行使生产和贸易职能，但在法律上表现为 对康采恩的独立管理。若干公司把自己的股份转让给一个新成立的股份公司，持 有这些股份的公司便形成控股公司”。 1 7 参见刘万生著：国有控股公司研究，第1 3 页，经济科学出版社，1 998 年版。 山东大学硕士学位论文 日本大月经济学辞典认为控股公司是“以资本的集中、积累为基础，利 用股份公司制度通过对其它公司持股和参加经营，从而支配、管理一群公司的公 司；控股公司的着眼点不是生产、流通、金融等一般业务，而是着眼于资本集团 全体的资本增值”。 我国经济大辞典认为控股公司是“通过持有其它公司一定数量的股票， 对该公司进行控制的公司”。 美国经济学家小艾尔弗雷德- 钱德勒把控股公司定义为：“标准石油企业( 最 初是一家托拉斯) 创立了一种后来被称为功能性控股公司形式的管理组织结构， 利用各于公司执行不同的经济功能，以及采用委员会和职能部门以协调并控制这 些子公司的活动，这些都是为了更有效地组织由许多小公司组成的庞大的结合企 业集团而采取的正常的和合理的方式”。” 日本学者池田正孝把控股公司定义为：“所谓母公司以及控股公司，是指拥有 其它子公司的股份资本或表决权合计超过50 的公司。持有股份超过10 ，但在50 以下时，则该公司即为其关联公司”。 李非博士对控股公司的解释为：“控股公司是指依靠持有其它公司一定比例 的股份、或接受其它公司股东的委托( 股权信托) 而从事控制、管理该公司工作 的公司”。 尽管人们对控股公司含义的表述各不相同，但基本看法是一致的。在综合以 上看法的基础上本文认为控股公司的基本内涵是：通过持有其它公司一定数量的 股份或产权( 通常占有控制地位) 从而控制和掌握其它公司的重大经营决策权， 进而实现自身资本保值、增值目标的公司。根据上述定义本文认为：国有控股公 司是指经政府或政府国有资产管理机构批准或授权设立，而主要从事授权范围内 国有资产产权或股权经营与管理活动的特殊控股公司。 2 、国有控股公司的分类 从不同的角度，国有控股公司可做如下分类： ( 1 ) 根据企业性质不同可分为两种类型：第一类是作为特殊企业法人存在 的国有控股公司。这类国有控股公司有三个主要特点：一是这类公司一般是国家 ”参见 美 钱德勒著：看得见的手一美国企业的管理革命第499 页，商务印书馆，19 87 年版。 “参见池田正孝：日本企业经营与国际比较，第24 页，载税务杂志。平成元年第7 期。 4 山东大学硕士学位论文 出于实施产业政策、区域政策或其它社会政策需要而专门组建的；二是这类公司 的经营活动不仅受公司法的约束，同时还受国家为建立该公司而专门制定的特别 法规的约束，因此它不是一般的公司企业法人，而是特殊的公司企业法人：三是 这类公司在国有资产管理体制中是政府国有资产管理部门与一般性企业之间的中 介，在实际运营中，政府依据特别法对这类公司实旌产权管理，国有控股公司则 在公司法的约束下，对其予公司实施产权管理。第二类是作为一般企业法人而存 在的国有控股公司。 这类国有控股公司与其它非国有公司一样，只受公司法及其相关配套法规的 约束，既不拥有国家授予的特殊权利，也不承担国家规定的特殊责任与义务。这 类国有控股公司往往是国有企业在自身发展过程中通过对外产权投资而逐步演变 形成的。 ( 2 ) 根据其是否直接从事商品或劳务经营活动可分为两种类型：第一类是 纯粹型国有控股公司。这类公司自身并不直接从事商品或劳务经营活动，而主要 从事产权经营管理活动，其公司组织结构与人员往往比较精干。第二种类型是混 合型国有控股公司。这类公司也直接从事商品或劳务的经营活动，其组建子公司 从事产权经营的目的，或是为了更有效地利用自身资源开展多元化经营，或是为 了更有效地利用专业化社会分工组织体系，以提高公司自身资产的经营效益。 ( 3 ) 根据其职能及其形成原因可分为三种类型：第一类是生产经营型国有 控股公司。这类公司主要是国有大中型企业在其经营发展过程中通过创办或购买 股票的方式建立子公司而逐步形成的，其目的在于扩大经营范围，开拓经营领域， 形成具有强大竞争实力的企业集团。第二类是管理型国有控股公司。这类公司主 要是充当政府机构与企业之间的中间媒介，执行着管理众多国家参与企业的职能。 第三类是投资型国有控股公司。这类公司是政府为实现某一政策目标而建立的， 其目的是通过购买私营企业股票、提供信贷等方式来挽救衰落企业，进行企业重 组或实现其它政策目标。 ( 4 ) 根据规模大小、结构复杂程度和经营范围的不同可分为两类：第一类 是综合性国有控股公司。综合性国有控股公司规模庞大，结构复杂，管理层次多， 一般来说，最上层是控股母公司，第二层是若干家专业控股公司，再下面是业务 山东大学硕士学位论文 公司。第二类是专业国有控股公司。它通常是指经营范围集中在一个产业部门的 国有控股公司。 3 、国有控股公司的特征 控股公司作为现代企业的一种组织形式，除具有公司制的一般特征外，又有 自己的一些特性，主要表现在以下几个方面：具有相当的经济规模；以资产为纽 带把母子公司联系起来；母子公司结合为一个整体；普遍实行多元化经营；具有 强大的筹融资能力。 国有控股公司除具有控股公司的一般特征外，还有自己的独特之处，主要是： 第一，国有控股公司是由国家投资设立或改组设立，初始资本来自于政府投资或 国家授权管理的资产：第二，国有控股公司是连接政府和一般国有企业的规范化 运作的中介组织，各国一般都通过立法对国有控股公司与政府和子公司的关系进 行明确规定；第三，国有控股公司在授权范围内履行国有资产出资人的职责，对 授权资产进行运作；第四，从管理内容和方法的角度看，国有控股公司进行的是 战略管理和资产运营管理：第五，从出资组织形式与主体性质上看，国有控股公 司是由国家单独出资设立的国有独资公司。 4 、国有控股公司的性质和财产组织形式 关于国有控股公司的性质，理论界存在三种不同的观点：一种观点认为，国 有控股公司应是“准政府”，承担政府和企业双重职能：另一种观点认为，国有控 股公司不应承担政府行政职能，只能是一般的企业法人；第三种观点认为国有控 股公司既非“准政府”，又非一般企业法人，而是特殊法人。目前，第三种观点得 到大部分人的认同，本文也认同这一观点。作为企业，国有控股公司和一般生产 经营性企业有着共同的特点：都是具有法人地位的经济实体，自主经营，自负盈 亏，自担风险：政府部门不能干预企业的日常经营活动，公司董事会负责制定公 司发展战略和经营方针等重大决策；公司按照市场经济原则开展经营活动，以追 求经济利益最大化为目的等。但国有控股公司又具有区别于一般法人企业的一些 独特特征，具体表现在以下五个方面：第一，设立程序特殊，一般企业法人的设 立只需在工商局登记注册即可，而国有控股公司的设立，首先要经过国有资产管 理机构批准并授权之后，才能到工商部门登记注册。第二，法律适用特殊，国有 山东大学硕士学位论文 控股公司具有特定的法律地位，受特别法调整，不完全适用于公司法。第三， 资本金来源的特殊性，国有控股公司的资本是经国家授权在一定范围内代表国家 行使国有资产所有权，其资本直接反映为“国家资本金”，而一般企业其资本均反 映为“公司法人资本金”。第四，国有控股公司董事会成员的任命与一般公司不同， 国有控股公司董事会成员一般由政府任命，而一般公司董事会成员是由股东大会 选举产生的。第五，财务会计和审计有一定的特殊性，国有控股公司在利润分配 制度、成本核算制度、税收制度和财务报告方面都有一些特殊规定。 关于国有控股公司的财产组织形式，从国内外的实践来看，基本上采用的都 是国有独资公司的组织形式。作为第一个层次的国有控股公司，也有个别采用有 限责任公司的形式，如新加坡的淡马锡控股公司。作为第一个层次国有控股公司 的下属企业，第二个层次的国有控股公司有的采用股份有限公司的形式，如法国 的埃尔夫阿奎坦股份公司。 5 、国有控股公司的功能与作用 国有控股公司作为一种特殊类型的公司制企业，其基本功能主要是两个方面： ( 1 ) 国有控股公司的政府功能。政府之所以组建国有控股公司，主要目的 是加强对社会经济活动的有效调控，从这个意义上说，国有控股公司的功能实质 上是政府功能的延伸。对国外的比较研究说明，在资本主义市场经济条件下，政 府主要运用国有控股公司这种企业组织形式发挥两方面的功能：一是代理政府从 事竞争性行业国有资产的经营管理功能；二是作为政府实施经济政策的工具。 ( 2 ) 国有控股公司的企业经营功能。国有控股公司是公司制企业，它也是 依据公司法组建的，也应在公司法的约束下从事国有产权经营活动。因 此，无论政府赋予国有控股公司什么样的功能，都不能超出其作为企业所能发挥 作用的范围，不能使其改变作为企业的基本性质，如法人的独立自主性，以经营 效益为主要考核指标，平等参与市场竞争等，这是国有控股公司区别于政府部门、 行政性公司的根本标志。 作为其基本功能的体现，国有控股公司的主要作用体现在以下几个方面：第 一，国有控股公司作为一种体制创新，可以从根本上解决政企分开问题。国有控 股公司的运作是采用企业管理企业的形式进行的，它代表政府专门行使国有资产 山东大学硕士学位论文 管理者职能，可以使政府的职能边界更为清晰，更准确地定位在社会行政管理和 经济的宏观调控上，这就在政府和企业之间构筑了一个隔离带，切断了政府直接 干预企业的通道。第二，国有控股公司作为一种产权制度创新，有利于现代企业 制度的建立和完善。国有控股公司的建立可以在各个国有企业外部构造一个明确 的国有产权主体，强化产权约束。建立现代企业制度是我国国有企业改革的方向， 为了实现自身的经营目标，国有控股公司将在国有企业的现代企业制度的建设上 发挥主导作用。第三，国有控股公司有利于避免国有资产的流失，有利于实现国 有资产的保值增值。第四，国有控股公司可以充分利用专业化分工和规模经济的 成果，推动国有资产重组，优化资本结构，提高国有企业竞争力。第五，国有控 股公司通过资本重组，可以促进经济结构的优化，壮大国有经济的实力。 ( 二) 公司治理结构的基本理论 本文的研究对象是国有控股公司的治理结构，国有控股公司是一种特殊的公 司制企业，它的出现和发展是以公司制度的发展和完善为前提的。研究国有控股 公司的治理结构既要考虑国有控股公司的特殊方面，又要借鉴公司治理结构的普 遍经验，因此有必要研究公司治理结构的基本理论。公司治理结构一般理论研究 的是什么是公司治理结构，其基本问题是什么，这些问题产生的原因及解决方法 是什么。 i 、公司治理结构的内涵 目前关于公司治理结构的含义主要有以下几种： ( 1 ) 决策机制说。奥利弗哈特提出了公司治理的理论分析框架，他认为 只要以下两个条件存在，公司治理问题就必然在一个公司中产生。第个条件是 代理问题，确切地说是公司不同成员之间存在利益冲突；第二个条件是交易费用 之大使代理问题不可能通过合约解决。哈特认为“治理结构被看做是个决策机 制，而这些决策在初始合约中没有明确设定。更准确地说，治理结构掌握公司非 人力资本的剩余控制权，即资产使用权如果在初始合约中没有详细设定的话，治 理结构将决定如何使用。”。许多决策在初始合约中没有明确设定，主要是因为进 入企业契约的所有成员不可能就未来所有可能出现的状态以及每一状态下契约各 ：弛自 英 奥利弗。哈特：公司治理：理论与启示，经济学动态，i g96 年第6 期，译自英国经济 学杂志19 95 年5 月。 8 山东大学硕士学位论文 方的权力和责任在契约中做出明确规定，因而企业作为一个契约事实上是不完各 的，当实际中出现了合约中没有明确设定的状态时，就需要有人束决定如何处理 这一状态，这就是剩余控制权。因此在决策机制说看来治理结构就是一个剩余控 制权如何分配的问题。 ( 2 ) 制度安排说。英国的柯林梅耶把公司治理结构定义为：“公司赖以代 表和服务于它的投资者的一种制度安排。它包括从公司董事会到执行人员激励计 划的一切东西公司治理的需求随着市场经济中现代股份公司所有权与控制权 相分离而产生。”。钱颖一也主张制度安排说，他提出：“法人治理结构是一套制度 安排，用以支配若干在企业中有重大利害关系的各团体一投资者( 股东和贷款人) 、 经理人、职工之间的关系，并从这种联盟中实现经济利益。法人治理结构包括： 如何配置和行使控制权；如何监督和评价董事会、经理层和职工；如何设计和实 旄激励机制。一般而言，良好的法人治理结构能够利用这些制度安排的互补性质， 并选择一种结构来减低代理入成本。”口在这些学者看来，公司治理结构是联结并 规范所有者( 股东) 、支配者( 董事会) 、管理者( 经理) 、使用者( 职工) 相互权 力和利益关系的制度安排。 ( 3 ) 相互作用说。库克伦和华廷科指出：“公司治理包括在高级管理层、股 东、董事会和公司其它的有关利益人的相互作用中产生的具体问题。构成公司治 理问题的核心是：谁从公司决策高级管理阶层的行动中受益；谁应该从公司决 策高级管理阶层的行动中受益。当在是什么和应该是什么之间不一致 时，一 个公司治理问题就会出现。”“理解公司治理结构中包含的问题，是回答公 司治理是什么这一问题的一种方式。” ( 4 ) 外部监督和市场接管说。有 辞典中的解释，把公司治理结构的主 投资者加入等，并认为这是改善法人治 的学者根据新帕乐格雷夫货币与金融大 要形式分为市场接受、董事会监督、机构 理结构的有效方法。 。引自 英 柯林梅耶：市场经济和过渡经济的企业治理机制，转引自费方域：什么是公司治理? ，上 海经济研究19 96 年第5 期。 。引自钱颖一：中国的公司治理结构改革和融资改革，载转孰经济中的公司治理结构，第133 页，中 国经济出版社，19 95 年版。 ”引自p h ii plc o c h r a n & s t e v e nl ，w a r t i c k ：( 公司治理一文献回顾l9 8 8 ) ，转引自费方域：什么是 公司治理? ，上海经济研究1 9 9 6 年第5 期。 9 生耋杰兰塑主兰堡笙塞 ( 5 ) 组织结构说。我国经济学家吴敬琏认为：“所谓法人治理结构，是指由 所有者、董事会和高级执行人员即高级经理人员三者组成的一种组织结构。在这 种结构中，上述三者之间形成一定的制衡关系。通过这一结构，所有者将自己的 资产交由公司董事会托管；董事会是公司的最高决策机构，拥有对公司高级经理 人员的聘用、奖惩以及解雇权；高级经理人员受雇于董事会，在董事会的授权范 围内经营企业。”。 ( 6 ) 两种资本说。魏杰教授指出：现在的法人治理结构的内容可以概括为 “一个基础”和“一条主线”，就是在两权分离这个基础上，处理好企业所有者与 经营者的关系这个主线。近年来，国际上已经抛弃了这套办法，现在国际上谈法 人治理结构主要指两种资本关系：一是出资人的资本即货币资本，二是指技术创 新者和职业经理人的人力资本。法人治理结构就是通过建立激励和约束人力资本 的机制界定货币资本和人力资本的关系。 从以上论述可以看出，公司治理结构是一个内涵丰富的复杂概念，到目前为 止还没有统一和公认的明确定义，几种含义的界定各有侧重，语言表述也各不相 同。但在一定程度上又是一致的，即公司治理结构是企业制度安排问题，主要解 决企业两权分离条件下相关利益主体的利益分配和控制关系，治理结构合理与否 是决定企业绩效最重要的因素之一。而且随着理论研究和实践的不断发展，内涵 会更加丰富。 根据以上论述，我们还可以从以下两个角度来加深对公司治理结构内涵的理 解：一是从狭义和广义两个方面来理解。公司治理结构狭义地讲是公司内部制度、 结构或关系，指有关股东权力、董事会的功能与结构等方面的安排。广义地讲是 指公司剩余控制权和索取权分配的一整套法律、文化和制度性安排，这些安排决 定公司的目标，谁在什么状态下实施控制，如何控制，收益和风险如何在各成员 之阃分配等问题。广义的公司治理结构与企业所有权安排几乎是同一个意思，公 司治理结 构是企业所有权安排的具体化，企业所有权是治理结构的概括。二是从内部 治理结构与外部治理结构的角度来理解。公司治理结构所产生的约束机制可以进 。引自昊敏琏着：现代公司与企业改革，第185 页，天津人民出版社，19 94 年版。 o 一步分解为直接约束机制与间接约束机制。直接约束机制就是指公司内部治理结 构，包括董事会监督、代理权争夺、股东监督、敌意接管和融资机构对公司的约 束等，它是一个派生的制度。外部治理结构所产生的约束作用是间接的，它是通 过市场机制即外部竞争来抑制代理成本的，公司治理结构中最基本的成分就是通 过市场竞争所实现的外部治理，外部治理结构具体来说有产品市场竞争、经理市 场竞争和资本市场竞争所引起的公司控制权的争夺。 综上所述，本文所使用的定义是：公司治理结构就是公司剩余控制权如何分 配的一种制度安排，它建立在企业所有权和经营权相分离的基础上，是一种不同 组织形式的公司制企业的权力机构、决策机构、执行机构和监督机构权责明确， 分权制衡的企业组织体制和运行机制。这一定义包括以下内涵：第一，公司治理 结构的起因在于两权分离。所有权和经营权的分离导致了代理问题的出现，治理 结构就是为解决这一问题而设计的。第二，公司治理结构的核心在于分权制衡。 公司治理承认多元利益主体的现实，通过建立科学的治理结构，使所有者的权利 能够充分体现，劳动者的权益得到保障，经营者的职能得到实现，形成一整套科 学的激励和约束机制。使公司的权力机构、决策机构、执行机构和监督机构在各 自的职责范围内独立行使权力，享有相应权益，同时又相互制约，谁都没有无限 的权力。有最终决定权就没有经营决策权，有经营决策权就没有经营管理权，有 监督权就无决策权和经营管理权。第三，公司治理结构本质是一种契约关系。公 司的各方都是通过契约连接起来的，股东授权董事会经营企业，是一种信任托管 的契约关系；董事会和经理人通过委托代理合同明确双方的责权利，建立起契约 关系；监事会按照公司章程的规定行使监督权，董事会和经理人按相关契约接受 监督，各方均有明确的权力边界。按照委托代理理论，公司被看做是委托人和代 理人之间的契约网络。因此，一整套公司的章程、规定、合约的有效性及其切实 执行是法人治理的重要方面。第四，公司治理的形式具有多样性。按融资方式不 同，有两种不同的公司治理形式，即保持距离型和控制导向型，这两种方式中， 所有权与控制权的分离程度是不同的。按投资者行使权力的情况，可将公司治理 结构分为外部体系和内部体系。一般认为，欧洲大陆和日本公司是内部治理体系， 其特点是非上市公司为主，少数大股东直接行使管理权。英美公司是外部治理体 山东大学硕士学位论文 系，其特点是以上市公司为主，股权分散，控制间接通过非执行董事、接管、破 产、经营者激励等来实现，董事会只对股东负责。 2 、公司治理结构的核心问题 由于各国具体国情、传统、法律体系和公司实践的不同，导致对公司治理结 构主导权的认识有所差异。一种观点强调股东是公司的真正所有者，拥有明确的 公司控制权和收益权。美国经济学家约翰肯尼思- 加尔布雷思认为公司的权力 来源于股东的原始财产权，是原始财产权的衍生，因此股东是剩余索取权的所有 者，其它利益相关者都不拥有真正的发言权。另一种观点强调利益相关者拥有明 确的公司控制权和收益权。随着产品及其工艺越来越复杂，资本规模越来越大， 现代公司需要专家组合来管理，因而基于原始财产的权力便逐步转移到公司组织 本身；另外由于公司法人财产权的多元性以及法人财产所有权和经营权分离，公 司的另一部分权力还来自债权人、客户和供应商等，且这部分的比重逐渐增加。 由此可见，现代公司已成为多个利益主体的结合，是一种共同治理结构。 从上述两种观点可以看出，公司治理的核心问题是在所有权和经营权分离的 条件下，由于所有者和经营者的利益不一致而产生的委托一代理问题，公司治理 的目标是降低代理成本。综上所述，公司治理结构的核心内容主要是以下三个 方面： ( 1 ) 股权结构。所谓股权结构，实际上是指股东的产权结构，即股东权益 的构成和分布状况。现代公司治理理论认为，现代公司的治理结构是在股东产权 和法人产权既分离又联系的基础上形成的，股权结构是治理结构的基础，其设置 状况对治理结构的效率有着决定性的影响。因而，在设计治理结构时，应首先设 置一个合理的股权结构。综合国内外公司治理结构的实践经验和理论总结，合理 的股权结构至少包括以下内涵：股权主体的多元化，即公司股权由多个投资主体 共同持有；股权主体行为能力与股权权能相对称；股权能合理流动；股权的风险 与收益要对等。 ( 2 ) 代理问题。公司治理主要包括两种代理关系：一是股东会与董事会之 间：二是董事会与经理层之间。企业代理理论的出发点就是视企业为一种契约的 。参见郑建国编著：现代企业制度核心问题研究，第34 页，山西人民出版社，20 0 3 年版 山东大学硕士学位论文 网络，委托人要设计出能促使代理人尽可能按委托人的意愿行事的激励契约。导 致委托一代理问题的原因主要有三个：一是委托人和代理人之间的信息不对称， 代理人往往拥有比委托人更多的信息。信息的不对称可分为两类：一是事前的信 息不对称，由此产生的问题现已归结为“逆向选择”问题；二是事后的信息不对 称，由此产生的问题现都归为“道德风险”问题；由于信息的不对称，还导致一 种称为“费劲的状态验证”问题。二是委托人和代理人之间往往存在目标上的差 异，双方建立委托一代理关系的出发点可能是不同的。三是未来的不确定性。不 确定性意味着委托、代理双方不可能事先就未来可能发生的各种状态在代理契约 中加以规定，代理契约是 有漏洞的，不确定性的存在主要是人是有限理性的。不同的代理问题对经济 活动所产生的影响及其方式是不一样的，因此需要使用不同的方法来加以解决， 了解不同的代理问题对经济活动的影响方式是解决代理问题的一个前提。 ( 3 ) 利益相关者。所谓利益相关者是指向公司投入某种专用性资产，对公 司经营具有利害关系的经济主体。对公司而言，除股东外，还包括债权人、经理 人和职工，从更广泛意义上讲，还包括供应商、客户和所在社区等。按照传统主 流经济学的解释，企业的委托权由股东拥有是最佳的安排，但企业制度演进的历 史表明，符合“股东主权”论的企业在微观经济领域日渐衰退，利益相关者共同 参与公司治理，已成为各国公司治理结构创新的现实选择。从理论上讲，利益相 关者参与公司治理的依据主要有以下三点：第一，现代公司本质上是利益相关者 缔结的一组合约，其中每个产权主体都向公司投入了自己的专用性资本，构成“公 司剩余”生产的物质基础，按照“谁贡献谁受益”的分配原刚，这些产权主体都 有权分享“公司剩余”。第二，不仅股东的股权性资本承担公司的经营风险，而且 利益相关者所投入的专用性资本也在承担风险，按“谁承担风险谁享有剩余”的 理论，这些产权主体也都有权分享“公司剩余”。第三，随着知识经济的到来，知 识和创新日益成为现代公司生存和发展的必要条件，让人力资本所有者享有剩余 索取权和控制权，可以实现互利双赢，股东可以获得更多的投资收益。 3 、公司法人治理结构的基本原则 l998 年，oecd 理事会召开部长级会议，提议oecd 与各国政府和 有关国际组织共同 工作，在总结市场 治理问题的基础上 制定一套公司治理结构的标准和准则。经过专1 3 委员会一年的 经济国家的经验、重点分析所有权与经营权分离所导致的公司 ，于1 9 9 9 年5 月通过了“0 ecd 公司治理原则”。其基本 原则是：治理结构框架应保护股东权利；治理结构框架应确保所有股东，包括小 股东和非国有股东受到平等待遇，如果他们的权利受到损害，他们有机会得到有 效补偿；公司治理结构应确认利益相关者的合法权利，并且鼓励公司和利害相关 者在创造效益和工作机会以及为保持企业良好财务状况而积极地进行合作；治理 结构框架应保证及时准确地披露与公司有关的任何重大问题，包括财务状况、经 营状况、所有权状况和公司治理状况的信息；治理结构框架应确保董事会对公司 的战略性指导和对管理人员的有效监督，并确保董事会对公司和股东负责。” 这些原则总结了状况良好的公司治理所必备的共同要素，尽管好的公司治 理结 构没有统一的模式，各国也有自己的特殊情况，但如上原则是得到国际社会 普遍认可的。这些原则与我国公司法的相关规定基本上是一致的，对我国国 有企业的公司制改造 4 、典型的公司 通过对各国的比 英美为代表的以外部 分散，控制间接通过 日为代表的以内部治 东直接行使管理权， 和公司治理结构的完善是有指导意义的。 治理结构 较分析发现，公司治理结构基本上可分为两种类型：一是以 治理为主的公司治理结构，其特点是以上市公司为主，股权 非执行董事、接管、破产、经营者激励等来实现。二是以德 理为主的治理结构，其特点是以非上市公司为主，少数大股 但两国在治理结构的设置和权限划分上又有重大区别。我国 现行的公司治理结构是在借鉴这两种模式的基础上提出来的，但又有自己的特殊 之处。故本文选择美国、德国、日本和我国的公司治理结构进行研究，以作为国 有控股公司治理结构研究的基础。 ( 1 ) 美国公司的治理结构：美国公司的股权具有高度的分散性和流动性， 其采用的是由股东大会和董事会组成的一元制治理结构，不设监事会。股东大会 是公司的最高权力机构，公司的一切重大决策和人事任免均需得到股东大会的批 。参见陈清泰著：国企改革：过关，第2d4 205 页，中国经济n 版社，2003 年版。 1 4 山东大学硕士学位论文 准和认可，股东大会选出董事会组成生产经营管理的决策机构，股东大会是非常 设机构。董事会是公司的常设机构，实际拥有资产的控制权，在公司治理结构中 具有最重要的地位。董事会成员平均约为13 人，以外部董事为主，约占3 4 ， 外部董事多为曾经担任过其它公司高层领导职务者或某方面的专家，在一般情况 下，董事会的很大一部分实权掌握在外部董事手中，董事长一般由外部董事担任， 外部董事有权对公司人事安排作出决策，内部董事则为公司的高级主管人员。不 少公司的董事会实行分组任期制，董事会成员分为人数相当的2 或3 组，每组轮 流主持董事会的工作，每次选举只选举部分董事会成员，这样既能使董事会工作 具有连续性，又可激励董事勤奋工作，将具有管理才华的优秀人才及时选入董事 会。董事会下设若干委员会，负责公司重大决策的制定和实施，其中设有一个高 级主管委员会负责执行日常监督事务，行使其它国家公司中监事会的部分职能。 董事会在董事长的领导下，首席执行官负责管理公司的日常经营，董事会特别重 视对首席执行官的选任。 ( 2 ) 德国的公司治理结构：德国公司股权集中程度高，银行参与公司治理。 德国实行的是双重董事会制的公司治理结构，双重董事会即监督董事会和管理董 事会，前者简称监事会，后者简称理事会。德国公司的治理结构由股东会、监事 会和理事会组成。股东参与公司事务的重要手段是在股东大会上行使询问权和表 决权，股东大会是公司的权力机构，其权限是由有关法律和公司章程规定的，主要 有：选举监事会中的股东代表：决定批准监事会和理事会的年度报告；聘任年终 结算的审查员以及决定部分利润的使用等。监事会是公司股东、职工利益的代表 机构和监督机构，类似于美英国家的董事会，拥有很大的权力，其主要权限是： 召集股东大会；选任和解聘理事会成员；监督理事会行使职权，批准公司重大决 定：审核公司的财务，并在必要时召集股东大会；考虑理事会关于分配利润的建 议等，但监事会不得干预理事会的经营业务。理事会是执行监事会的决议，负责 公司日常运作的执行机构，相当于美英国家的经理班子。在公司内部，理事会向 监事会负责，其主要职责是负责公司的经营管理，向监事会提供预决算报告，向 股东提供有关信息等。在公司外部，理事会是公司法人代表，自主领导公司的经 营业务。理事会实行集体代表制，在执行公司具体业务时，个别理事经理事会授 权可以单独或同其它理事一起代表公司，但当理事会由于严重违法使公司债权人 受到损害而公司不能赔偿时，理事应对公司债权人的损失承担赔偿责任。德国公 司治理结构的另一个重要特点是职工参与决策制并通过有关法律给予保障，企业 职工通过选举职工代表参与监事会和理事会，监事会的副主席由职工代表担任， 以此来实现参与企业管理的“共同决策权”。职工参与制的主要内容是：本企业的 职工与产业工会的代表有权在公司监事会和理事会中占有一定的席位参与决策； 监督已经制定的维护职工利益的法规执行情况和劳资协议执行情况：在社会福利 方面有与资方对等的表决权；享有对企业生产经营状况的知情权和质询权。 ( 3 ) 日本公司的治理结构：日本公司的股权结构有如下特点：法人持股比 率非常高：法人交叉持股比例高；企业集团内法人之间持股比例很高；金融机构 持股比例高；股票流动性很低。日本商法规定公司不能持有自己的股份，但 公司可以相互持股，包括几个公司间的循环持股，这样实际上就形成了一个经营 者集团，即由相互信任、支持和配合的企业家控制着企业，使这些经营者在公司 中居于主导地位。公司治理结构实行的是决策权与执行权的统一，监督和约束主 要来自公司外部。公司决策权与执行权的统一可以从其董事会成员的来源和经理 人员产生的机制中看出。从董事会成员的来源看，董事由股东大会选举产生，但 董事的候选人却由经理提名，事实上股东大会只是一种形式，经理提名的董事候 选人在股东大会上很容易通过，这在很大程度上等于经理选用董事，而且董事主 要来自企业集团内部，大部分董事由公司各部门负责人或分厂的领导兼任，这样 就使得公司的高层领导机构既是决策机构又是执行机构，形成了决策机构与执行 机构的一体。从公司经理人员产生的机制看，经理又是由董事会选举产生的，这 无异于是经理自己选自己。在经理卸任时，有权推荐继任者，这样就保证了经营 者权力的持续性，股东在选择经营者上基本上不发挥作用。这样日本公司经营者 事实上具有超越股东大会的权力，在公司内部，从社长、总经理到董事，他们既 是决策者，又是经营者，把决策权和经营权统一起来。日本公司也设立监事会， 由于日本公司相互持股的特点，其监事大多来自相互持股的企业集团、大股东、 山东大学硕士学位论文 银行和保险公司。“连锁监事”问题比较突出，因此f i 本公司监事会对董事会和经 理人员缺乏有效的监督。对经营者的监督主要来自公司外部：一是来自交叉持股 的持股公司，一个企业集团内部各个企业相互控制，在集团内部，企业集团的总 经理会就是大股东会，如果其中的一个企业经营业绩较差或者经营者没有能力， 大股东会就会对该企业的经营者提出批评意见，促其改进工作，直至罢免经营者。 二是来自主银行的监督，在公司经营业绩较好，企业运转正常时，主银行不干预 公司经营，但在公司业绩较差时，主银行就对公司进行控制，由于主银行对企业 资金流动密切关注，能够及早发现公司的财务问题，并采取相应对策。如业绩仍 然较差，主银行通过股东大会、董事会更换经理人员。另一方面，主银行也可以 向相关企业派驻董事和高级职员，深入公司内部直接进行监督，主银行成为相关 企业的有效监督者。 ( 4 ) 我国国有公司治理结构：我国国有公司股权结构的特点是股权高度集 中，国有股占的比重过大，国有股和法人股不能流通。我国国有公司治理结构采 用的是特殊的二元制结构，公司法规定股份公司应当建立股东大会、董事会和 监事会，股东大会是公司的最高权力机构，董事会、监事会分别承担着公司重