（会计学专业论文）法律外制度对公司治理的影响研究.pdf

11_l r - j ， t h er e s e a r c ho ft h ei m p a c to fe x t r a l e g a li n s t i t u t i o n s o nc o r p o r a t eg o v e r n a n c e b y g u oeh u i b m ( x i a n g t a nu n i v e r s i t y ) 2 0 0 7 at h e s i ss u b m i t t e di np a r t i a ls a t i s f a c t i o no ft h e r e q u i r e m e n t sf o rt h ed e g r e eo f m a s t e ro fm a n a g e m e n t i l l a c c o u n t i n g i n t h e g r a d u a t es c h o o l o f h u n a nu n i v e r s i t y s u p e r v i s o r p r o f e s s o r c h e ng o n g r o n g n o v e m b e r , 2 0 0 9 h r 簟 ， ，上l - 心 湖南大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明：所呈交的论文是本人在导师的指导下独立进行研究所 取得的研究成果。除了文中特别加以标注引用的内容外，本论文不包含任 何其他个人或集体已经发表或撰写的成果作品。对本文的研究做出重要贡 献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的 法律后果由本人承担。 亍：伊 吼产钥 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，同意 学校保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文 被查阅和借阅。本人授权湖南大学可以将本学位论文的全部或部分内容编 入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇 编本学位论文。 本学位论文属于 l 、保密口，在年解密后适用本授权书。 2 、不保密团。 ( 请在以上相应方框内打“v ，”) - 气 0 力叮， 弩弓 耩p ， 、 _ 、 矿 ，； ，一 炙， ， f f 法律外制度对公司治理的影响研究 摘要 “股东至上主义”形成了传统的公司治理理论下的公司治理结构，而在现代 企业中，不仅是股东，利益相关者也为企业的生存和发展做出了贡献，为企业分 散了一定的经营风险、为企业的价值创造付出了代价，所以利益相关者应该享有 企业的部分所有权并能参与公司治理。 面对空前的全球性经济危机，我国有计划的市场经济使得市场还不够完善， 法律制度也不够健全，如何保障利益相关者的权益，面对越来越复杂的公司治理 情况，完全依赖于法律制度的保护是不现实的，也是难以周全的。因此寻找法律 以外制度的保护，替代和补充法律制度对利益相关者权益保护的不足便成为本文 的重要研究内容。 本文对法律# l - 锘l l 度进行了界定，基于利益相关者理论，对几种能对公司治理 产生强有效影响的法律外制度：媒体、市场机制、税收征管、金融中介以及职工 工会的公司治理角色进行了机理分析和博弈分析。研究表明它们可以对法律保护 的不足进行替代和补充，能影响并改善公司治理。根据研究结论对加强法律外制 度的公司治理效应，提出了相关政策建议。 本文研究的主要贡献在于提出了媒体、市场机制、税收征管、金融中介以及 职工工会在公司治理中的重要地位，能充分发挥主体在公司治理中的作用，能有 效提高公司治理的效率，更好地保护利益相关者的权益。 关键词：法律外制度；公司治理；声誉机制；利益相关者保护 i i 一f t t ， r ， ， 硕士学位论文 a b s t r a c t u n d e rt h et r a d i t i o n a lt h e o r yo fc o r p o r a t eg o v e r n a n c e ，c o r p o r a t eg o v e r n a n c e s 仃t l c t u r ei st h es h a r e h o l d e r s ”u n i l a t e r a lg o v e r n a n c e ”，w h i l ei nt h em o d e me n t e r p r i s e s ， n o to n l ys h a r e h o l d e r s ，b u to t h e rs t a k e h o l d e r s ，a sd e d i c a t e da s s e t s ，a l s oc o n d u c et ot h e s u r v i v a la n dd e v e l o p m e n to fe n t e r p r i s e s a tt h i sp o i n t ，s t a k e h o l d e r sh a v ea l s o d i s t r i b u t e dac e r t a i na m o u n to fb u s i n e s sr i s k s ，a n dp a i df o rt h eb u s i n e s sa c t i v i t i e s ，a n d t h u st h e ys h o u l dh a v et h eo w n e r s h i po ft h ee n t e r p r i s e s t h eo p e r a t i o n sa n d d e c i s i o n - m a k i n ga n dg o v e r n a n c es 仃u c t u r eo fe n t e r p r i s e sm u s tc o n s i d e rs t a k e h o l d e r s i n t e r e s t sa n dp r o v i d et h e mc h a n c e st oh a v eas a y w h e nw ef a c et h eu n p r e c e d e n t e dg l o b a le c o n o m i cc r i s i s ，c h i n a sm a r k e t e c o n o m yi ss t i l ln o tp e r f e c t ，t h el e g a ls y s t e mi ss t i l ln o ts o u n de n o u g ht op r o t e c tt h e i n t e r e s t so fs t a k e h o l d e r s ，t h es i t u a t i o no fc o r p o r a t eg o v e r n a n c eh a v eb e c o m e i n c r e a s i n g l yc o m p l e x f a c et ot h en e ws i t u a t i o n , t h i sp a p e rb e g a nt ot h i n ka b o u tn e w a p p r o a c h e sa n ds o l u t i o n s i nc h i n a , t h er u l eo fl a wi si nt h ep r o c e s so fc o n t i n u o u si m p r o v e m e n t ，a n dt h e i m p r o v e m e n to f t h el a wi sn o ts oq u i c k t h i sp a p e rl o o k sf o rt h ei m p l e m e n t a t i o no f t h ee x t r a - l e g a li n s t i t u t i o n s ，i no r d e rt of i n dt h ew a yt op r o t e c tt h ei n t e r e s t so f s t a k e h o l d e r s ，a n dr e p l a c et h el a c ko fl e g a lp r o t e c t i o n t h i sp a p e rd e 缸e dt h ee x t r a - l e g a li n s t i t u t i o n s ，a n dt h e nb a s e do nt h es t a k e h o l d e r t h e o r y , f o u n do u taf e we x t r a - l e g a li n s t i t u t i o n s ，w h i c hc a np r o d u c es t r o n ge f f e c t i v e c o r p o r a t eg o v e r n a n c e ，a n da n a l y z e dt h e mb ym e c h a n i s ma n a l y s i sa n dg a m ea n a l y s i s a tl a s t ，i tf o u n dt h a te x t r a - l e g a li n s t i t u t i o n sc a nb ea na l t e r n a t i v ea n ds u p p l e m e n to f t h el a c ko fl e g a lp r o t e c t i o n ，c a l li m p r o v ec o r p o r a t eg o v e r n a n c ea n da f f e c tt h e c o n c l u s i o n s a tl a s tt h i sp a p e rp u tf o r w a r ds o m er e l e v a n tp o l i c ya n dr e c o m m e n d a t i o n s t os t r e n g t h e nt h ec o r p o r a t eg o v e r n a n c e c o n s e q u e n t l y , t h i sp a p e rd i s c u s s e dt h ee x t r a l e g a li n s t i t u t i o n s i m p a c t o f c o r p o r a t eg o v e r n a n c ef o ro u rc o u n t r y ，i ts u b s t a n t i a l l yc a ni m p r o v et h ec o r p o r a t e g o v e r n a n c em e c h a n i s m sa n dp r o v i d ea t h e o r e t i c a lb a s i sf o rg u i d a n c ea n dd i r e c t i o n ，s o i tw a sav e r yi m p o r t a n tp r a c t i c a ls i g n i f i c a n c e w i t hr e g a r dt ot h er o l eo fe x t r a - l e g a l i n s t i t u t i o n so fc o r p o r a t eg o v e r n a n c er e s e a r c he v i d e n c ei nc h i n a , i ta l s oc a nb et h e e x p e r i e n c eo fo t h e rc o u n t r i e s ，w h o s el a w si sa l s ow e a ki ns t a k e h o l d e r sp r o t e c t i o n ，f o r r e f e r e n c et oi m p r o v et h e i rc o r p o r a t eg o v e r n a n c e k e yw o r d s ： e x t r a l e g a li n s t i t u t i o n s ；c o r p o r a t eg o v e r n a n c e ；r e p u t a t i o n m e c h a n i s m ；s t a k e h o l d e rp r o t e c t i o n i i i 、 ， 、 r _ k 法律外制度对公司治理的影响研究 目录 学位论文原创性声明和版权使用授权书i 摘要。 a b s t r a c t i i i 插图索引v i 附表索引v i i 第l 章绪论1 1 1 选题背景及研究意义1 1 1 1 选题背景l 1 1 2 研究意义3 1 2 相关概念4 1 2 1 公司治理4 1 2 2 公司治理机制5 1 2 3 法律外制度6 1 2 4 利益相关者7 1 3 文献综述一7 1 3 1 关于公司治理的文献综述7 1 3 2 关于法律外制度公司治理效应的文献综述8 1 3 3 关于声誉机制的文献综述1 2 1 3 4 关于共同治理模型的文献综述1 3 1 4 研究思路与结构安排1 4 第2 章理论基础1 6 2 1 委托代理理论1 6 2 2 利益相关者论1 7 2 3 博弈论与信息经济学18 2 4 企业伦理学1 9 第3 章法律外制度参与公司治理机理分析2 1 3 1 中国文化制度特征对公司治理产生影响2 1 3 1 1 文化指数的概念2 1 3 1 2 我国企业的文化制度特征对公司治理的影响分析2 2 3 2 媒体的公司治理角色研究2 4 3 2 1 媒体参与公司治理的可行性分析2 5 3 2 2 媒体的公司治理效应传导机制2 5 3 2 3 媒体发挥公司治理效应的障碍2 6 3 3 市场机制对公司治理产生影响的机理分析2 8 3 3 1 产品要素市场竞争一2 8 i v - ： r k q - 硕士学位论文 3 3 2 控制权市场3 0 3 4 税收征管的公司治理角色分析3 l 3 4 1 税收征管机关参与公司治理的动机3 l 3 4 2 税收征管对公司治理起作用的可能性3 2 3 4 3 税收征管制度参与公司治理的途径3 3 3 5 金融中介参与公司治理的原理分析3 4 3 5 1 金融中介参与公司治理的可能性3 4 3 5 2 金融中介参与公司治理的动因一3 5 3 5 3 金融中介对公司治理产生影响的途径3 6 3 5 4 金融中介公司治理效应发挥的障碍3 7 3 6 职工工会对公司治理产生作用的分析3 8 3 6 1 职工工会参与公司治理的动因3 8 3 6 2 职工工会参与公司治理的途径3 9 第4 章法律外制度参与公司治理的博弈分析4 1 4 1 通过声誉机制参与公司治理的法律外制度的博弈分析4 1 4 1 1 基于声誉机制的管理层不完全信息动态博弈4 l 4 1 2 声誉机制博弈模型原理的推广4 3 4 2 直接参与公司治理的法律外制度博弈模型分析4 3 4 2 1 共同治理博弈模型的变量及特征4 4 4 2 2 共同治理博弈的基本模型4 7 第5 章政策与建议5 5 5 1 高度重视道德文化建设5 6 5 2 大力加强媒体监督作用5 6 5 3 积极完善市场传导机制5 7 5 4 深化税收征管制度改革5 8 5 5 正确引导金融中介介入公司治理5 8 5 6 有效发挥人力资本作用5 8 结论6 0 参考文献6 2 型i 【谢6 5 v 图1 图5 v i 、 v i l 、 、 、 j| 一 硕+ 学位论文 第1 章绪论 1 1 选题背景及研究意义 1 1 1 选题背景 1 1 1 1 我国公司治理现状的背景原因 1 9 9 8 年，我国建立了集中统一的证券监管体制，监管部门始终坚持通过行 政执法和行政指导等多种方式来促使拟上市股份公司建立健全法人治理结构，促 进上市公司不断提高公司治理水准。公司治理监管也因此成为证券监管的一项重 要内容。经过多年持续不断的努力，我国的a 、b 股上市公司法人治理结构已建 立基本健全，独立董事也已经开始发挥应有的作用，信息披露的质量有所提高， 公司治理规范的重要性也日益成为投资者和全社会的共识，公司治理监管取得了 重要的成就。 但我们也清醒地看到，在新兴加转轨的经济体制背景下，我国上市公司治理 中还存在着不少突出的问题，公司治理监管也受到多种因素的严重制约，公司治 理监管依然任重道远。比如，我国证券市场仍然不规范，上市公司欺诈发行上市、 进行虚假的信息披露、利用内幕交易操纵股价等现象仍然存在，这给投资者造成 了重大损失。同时投资者申请赔偿的机制还不完善，使投资者难以通过法律渠道 得到应有的赔偿，客观上促使一些违法违规者为了自身利益忽视投资者的合法权 益，极大地挫伤了投资者投资的积极性。 而造成这种局面的背景原因还在于政府在长期计划经济中形成的干预角色 没有完全转变过来，政府对企业的干涉仍然存在。从产品、资本以及经理人这三 大市场来看，只有产品市场才基本上处于自由竞争状态，因为产品销售绝大部分 实行了市场定价。而经理人市场和资本市场的成长仍然受政府影响较大。 一方面政府想促进经理人市场的形成，但另一个方面又在不断地任命企业经 理，这无疑是在强化企业经理“政府官员的色彩。这实际上是对经理人员任职 资格的保护，这种做法势必会影响经理人市场的健康发展。政府这样做实际上是 为这些政府选拔出来的经理人员打开了一把“保护伞”，他们自然感受不到来自 市场竞争的压力。 另一方面，在我国的资本市场里，企业真正的价值很难由企业股票的价格所 反映，所以从资本市场看企业的经营业绩和经理的努力程度也很难，这样经理人 员也照样感受不到压力。在他们看来，公司治理的好坏都不重要，因为与他们的 利益没有联系。这种状况的出现是因为有政府对经理人的保护以及对上市公司的 保护。在某种程度上说，资本市场中政府对企业实施的保护，会掩盖来自外部市 场竞争的压力，并破坏了自由竞争，使企业感受不到市场带来的冲击，这样企业 法律外制度对公司治理的影响研究 也就难以产生改善公司治理的积极性。 1 1 1 2 我国经济处于转轨时期 公司治理结构也称为公司法人治理结构，所以公司治理本身就有“依法”进 行治理的意思。我国实行股份制改革，其中一项重要内容就是引入公司法人负责 制。企业法人代表对他所经营的企业负责，并需要承担一定的风险。这样，经理 在经营企业发生亏损时就必须承担起一定的法律责任。 但是，由于没有比较完善的法律配套机制，法人代表实质上是无需对企业经 营后果承担实质性的法律责任的。经理人员经营企业基本上是没有风险的，从动 态的角度看其经营风险是趋向于零的。这样，委托人和代理人之间的契约就无法 实现，实际上还是委托人在承担风险。在过去所有对经理人员的司法起诉中，基 本上没有因经营不善而受到起诉的，绝大部分都是因为经理人员的腐败问题而被 起诉并被判刑的。 为了改变“内部人 控制的现状，近年来开始实行在董事会中引进独立董事 制度。其运行过程中也出现了独立董事不独立以及独立董事作用发挥不明显的问 题，这与未赋予独立董事应有的法律责任有关。许多独立董事不需要承担任何法 律责任，因此，他们并不能真正对公司的一些重大问题给予足够的关注，也不会 去制约董事长、总经理以及内部董事。 有些学者主张通过市场的作用对管理者进行检验，认为现代公司治理制度是 否有效最终是有待市场检验的，比如，市场份额缩小、破产、退市或被恶意收购， 这些是对管理失败的有效威胁。市场的惩罚是必要的，但是这些都是针对公司本 身的行为，受损害的是公司本身。如果企业的管理者和所有者是同一人，那么市 场对企业的惩罚无疑是对所有者最好的惩罚。但如果管理者与所有者不是同一 人，市场对企业进行惩罚，对管理者本身并没有多大的损伤。所以，通过法律制 度的完善让管理者真正承担经营的法律责任，就能促使管理者们努力搞好企业， 确保所有者的利益不受侵犯和损失。 我国在这方面的法律规范有两类：一类是对公司治理最重要的环节如信息披 露进行规范。世界各国都通过如公司法、商法、证券交易法等对上 市公司的信息披露做出规定。我国最早在股票发行与交易管理暂行条例和股 份有限公司规范意见中对上市公司信息披露问题作了规定。1 9 9 3 年又颁布了 公开发行股票公司信息披露实施细则，对信息披露作了详细、专门性的规定。 2 0 0 1 年中国证监会和国家经贸委又联合出台了上市公司治理准则，再次对 上市公司信息披露作了补充规定。2 0 0 2 年1 2 月中国证监会又决定，将上市公司 年度报告摘要的披露形式变更为表格形式，并对年报准则( 2 0 0 1 年修订稿) 做出了多处修订，应该说信息披露制度得到了进一步完善。二是更为关键的，对 公司治理中的违规行为做出法律上的处罚。我国现有的法律并没有对高管们在公 司治理中的违规行为做出明确的处罚规定，这直接导致了公司治理绩效的弱化。 2 、 硕十学位论文 虽然我国公司法中第2 1 2 条也规定，公司向股东和社会公众提供虚假的或者 隐瞒重要事实的财务会计报告的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处 以一万元以上十万元以下的罚款。构成犯罪的，才依法追究刑事责任。这些规定 可能起到一定的威慑作用，但效果不会很明显，因为从总体上看仍然是以轻度罚 款为主，没有明确的罚则，而且对构成犯罪的定义和程度尚不明确。在实际的经 济运行中，仍然会有相当一部分上市公司存在这样或那样的侥幸心理。 1 1 1 3 利益相关者论的出现 自从2 0 世纪7 0 年代经济开始全球化，受全球化趋势的影响企业也渐渐遇到 一些现实问题，比如企业的伦理道德问题、企业的社会责任问题等。这些问题都 与企业经营时是否考虑利益相关者的利益要求密切相关。 股东的“单边治理 是传统的公司治理理论下的公司治理结构，而在现代企 业中，不仅是股东，利益相关者也为企业分散了一定的经营风险、为企业的经营 活动付出了代价，所以利益相关者为企业的生存和发展做出了贡献，利益相关者 也应该能对企业的产权配置产生影响。企业在制定重大的经济决策时必须要考虑 利益相关者的利益，并给予他们参与公司治理的机会，否则他们的行为可能会影 响到企业的发展和生存。 现代企业是社会分工高度发达的产物，不仅是货币资本结合的组织形式，更 是人力资本结合的组织形式。现代企业组合主体的多元性给企业权利与利益分配 造成了极端的不平衡，这可能会损害公司的经济效益。公司治理就是为了有效地 分配与制衡公司各利益主体之间的权利与利益而进行的。 许多实例证明，在利益相关者权益保障方面处理得当的企业，往往在赢得商 业价值的同时，也赢得社会价值，而且后者较之前者来说，对公司的长远发展来 说更重要。因此，当前采取有力措施保护投资者和利益相关者的利益不仅必要而 且还很迫切。 1 1 1 4 经济危机大背景下，提升企业的价值具有现实重要性 我们今天面对的是空前的全球性经济危机，而我国仍然处于这样的境地之 中，市场经济不够完善，法律制度不够健全，想要保护所有投资者的利益相当困 难，更别说利益相关者的权益。要团结国民，尽量使经济危机的影响范围缩小， 使我们的经济得到复苏，对投资者的权益进行保护，对利益相关者利益提供保障， 提升企业价值，增强企业竞争力，提高我国在世界经济中的地位，恢复全体人民 对经济的信心，都是必不可少的工作。 1 1 2 研究意义 基于中国转型经济背景，各种制度体系、市场环境以及企业自身建设等尚不 成熟，如何在这种环境约束下有效地推进和完善现代公司制度的改革，是理论界 法律外制度对公司治理的影响研究 面临的一个重大课题。本文所探讨的法律外制度对公司治理的影响实质上为我国 完善公司治理机制提供了方向指引和理论依据，具有很重要的现实意义。 从l l s v ( 1 9 9 8 ) 在传统的公司治理研究框架中把法律作为对投资者利益的 保护的重要解释变量之后，人们开始强调法律制度对公司治理发展的重要作用， 法律制度成为保护投资者权利的重要途径。可是，即使是在法律制度对投资者利 益保护比较完善的美国，也会不断地爆发投资者利益以及利益相关者权益受侵害 的事件【i j 。 我国正在努力向法治社会转变，但是法律的完善也不是一蹴而就的事情，任 何事物的发展都有其变化的过程。所以要改变我国法律制度对利益相关者权益的 保护程度不是在短期内能够实现的。寻找法律以外制度的实施对利益相关者法律 保护的不足进行替代和补充成为重要的研究方向。基于利益相关者公司治理的理 论，对于一些法律对利益相关者保护相对较弱的国家如何用法律外制度来积极改 进本国现阶段的公司治理，对提高本国的经济发展水平具有重要的政策含义。 郑志刚( 2 0 0 7 ) ，法律外制度公司治理角色研究开展的现实意义是寻找法律 外制度作为完善公司治理的途径并有针对地提出完善我国现阶段公司治理的政 策建议。关于法律外制度的公司治理角色研究的中国证据，也会为其他法律对投 资者保护相对较弱的新兴市场经济国家改善本国公司的公司治理提供借鉴【2 】。 1 2 相关概念 1 2 1 公司治理 公司治理是指一套程序、惯例、政策、法律或者机构影响者如何带领、管理 及控制公司。公司治理是一个多面的主题，它的一个重要的焦点就是经济效率， 包括公司内部的效率和公司外部的效率。在最广阔的层面上讲，公司治理包含了 规则、关系、制度和程序，在这个框架之内由受托当局在公司中行使和控制。 因为公司治理的覆盖现象过于宽泛，所以公司治理的概念很难界定。在学术 讨论中，经常被提到的几种观点有： ( 1 ) s h l e i f e r 和v i s h n y ( 1 9 9 7 ) 从财务的角度提出公司治理是解决向企业提 供资金的供应者确定能得到一定投资回报的问题【3 】。 ( 2 ) 1 9 9 9 年经济合作与发展组织推出的o e c d 公司治理准则，指出公 司治理是企业被引导和控制的一个制度，在企业的不同参与者，董事会、经理、 股东和其他利益相关者之间具体规范权利和义务的分布，做出有关企业事务决策 的有关规定和程序。 ( 3 ) 李维安( 2 0 0 3 ) 认为狭义的公司治理，是指所有者( 主要是股东) 对 经营者的一种监督与制衡机制。其主要特点是通过股东大会、董事会、监事会及 管理层所构成的公司治理结构的内部治理；广义的公司治理则是通过一套包括正 4 硕十学位论文 式或非正式的内部或外部的制度或机制来协调公司与所有利益相关者( 股东、债 权人、供应者、雇员、政府、社区) 之间的利益关系1 4 】。 ( 5 ) s h l e i f e r 和v i s h n y ( 1 9 9 7 ) 公司治理所要研究和解决的问题是如何让 资金的提供者按时收回投资并获得合理的回报1 3 j 。 ( 6 ) 张维迎( 2 0 0 2 ) 的观点是，狭义的公司治理是有关董事会的功能、结 构、股东的权利等方面的制度安排；广义的公司治理是关于公司控制权和剩余索 取权分配的一套法律、文化和制度性安排，这些安排决定公司的目标，谁在什么 状态下实施控制，风险和收益如何在不同企业成员之间分配这样一些问题例。 ( 7 ) 冯根福( 2 0 0 6 ) 指出公司治理就是国家、中介机构和出资者以及其他 利益相关者群体做出的有关保证以股东为主导的利益相关者的利益最大化的一 系列制度安排1 7 j 。 从以上文献看，国内外文献对公司治理的定义有两个层次，一是指公司内部 治理，即通常所称的公司法人治理结构，通过公司内部产权制度安排来实现；二 是指公司外部治理，通过公司外部竞争的市场竞争体系以及法律法规体系来实 现。本质上讲，内部治理的基本特征是以产权为主线的内在制度安排，其治理载 体就是公司本身；而外部治理则是以竞争为主线的外在制度安排，其治理载体是 市场体系。 从以上几种概念的界定来看，公司治理之所以重要，主要是因为它能尽力协 调组织中相关各方的利益冲突。而它的核心是如何合理安排利益相关者之间，股 东( 包括控股股东与小股东) 、董事会及经理层之间的利益关系。 基于对企业本质和所有权归属的理解差异，学术界中出现了两种关于公司治 理的学说，即股东价值观和利益相关者社会观，并由此派生出了两种相应的公司 治理机制：委托代理机制和社会共同治理机制。 一般来说，利益相关者社会观反映了企业的协作本质，但长期以来在资本及 其所有者具有非常强势地位的情况下，集中体现资本权力的股东价值观一直受到 人们的关注；不过，由于单向的委托一代理治理无法抑制委托人的机会主义行为 “股东至上主义 在实践中也对企业治理和效率带来了深重的混乱和危害。因此， 随着人们对企业本质的理解深入以及企业组织的权力分散，利益相关者社会观逐 渐得到承认和流行，并出现了相应的代理人监督代理人以及社会共同治理学说。 在理论基础部分，本文将对这两种理论进行阐述。 本文采用的公司治理的定义是基于利益相关者社会观的，赞成公司治理应采 用利益相关者共同治理的模式。 1 2 2 公司治理机制 公司治理机制指的是公司的投资者或者利用法律以及公司章程等对投资者 权益保护的规定，或者借助市场竞争的自发选择，或者在公司治理理论指导下通 法律外制度对公司治理的影响研究 过人为的制度设计等来实现的公司控制和降低代理成本的各种机制和制度安排 的总称。 在李维安、武立东( 2 0 0 2 ) 以及席酉民、赵增耀( 2 0 0 4 ) 的叙述中，公司内 部治理机制主要是指法人治理结构，外部治理机制包括资本市场、经理人市场、 产品市场和劳动力市场1 4 【6 】。 按照r e d i k e r 和s e t h ( 1 9 9 5 ) 的认识，公司的外部治理机制主要包括：收购 与重组的威胁、产品市场的竞争和管理者市场竞争等内容；内部治理机制主要包 括：董事会、管理报酬和股权结构【5 1 。 冯根福( 2 0 0 6 ) 将具有制度环境约束的法律制度和执法状况、具有行业规则 约束的监管和具有文化环境约束的社会伦理道德准则等都看作公司治理的外部 治理机制1 7 j 。 郑志刚( 2 0 0 7 ) 在承认目前法律对投资者保护有重要作用并且法与金融的研 究很广泛的情况下，把公司治理机制划分为法律制度和法律外制度，并且着重研 究法律外制度对公司治理的影响【2 j 。但是他的文献没有明确指出他的划分属于对 公司外部治理机制的一个划分。 本文在按照郑志刚( 2 0 0 7 ) 对于公司治理机制划分的方法，把公司治理机制 划分为法律内制度和法律外制度，并其进行深入研究。 1 2 3 法律外制度 制度是指一系列被制定出来的规则、守法程序和行为的道德伦理规范，制度 可以界定人们选择的空间，规定人们的权利和义务，约束人们之间的相互关系。 从经济学意义上看，制度能减少环境中的不确定因素和交易费用，进而保护产权， 增进生产性活动。制度提供了人类互动的构架，在企业内建立了人们之间的合作 与竞争关系，从而有助于企业构成一种经济秩序。 制度分为正式制度与非正式制度两种形式。正式制度是指人们有意识创造的 一系列行为规则，包括了政治、经济制度及由这些规则构成的等级结构。非正式 制度是指人们长期交往中形成的、世代相传的文化的一部分。虽然正式制度与非 正式制度都为组织的正常运行所必需，但是两种不同形式的制度在组织运行中的 地位和作用并不完全相同。 郑志刚( 2 0 0 7 ) 指出在承认目前法律对投资者保护有重要作用并且法与金融 的研究很广泛的情况下，应该把公司治理机制划分为法律制度和法律外制度，并 且着重研究法律外制度对公司治理的影响【2 j 。 本文按照d y c k 和z i n g a l e s ( 2 0 0 4 ) 等提到的法律外制度( e x t r a - l e g a l i n s t i t u t i o n s ) ，包括产品市场竞争、公众舆论压力、道德规范的内在约束、文化、 工会压力和政府通过税务实施实现的监督等，来对法律外制度的公司治理角色进 行研究f 引。 6 硕十学位论文 本文所列举的几类法律外制度，都是在研究工作中显示其能对公司治理产生 强有效影响的制度。虽然它们都是极具代表性的，本文也期望能列举出所有影响 公司治理的法律外制度，但是由于人们认识世界的角度和思想的层次不同以及本 人学术研究能力的有限性，必然有一些对公司治理产生了强有效影响的制度还没 有例举出来，甚至还没有被发现。 1 2 4 利益相关者 最早提出利益相关者概念的是1 9 6 3 年斯坦福大学的一个研究小组，他们把 利益相关者定义为这样一些利益团体，没有这些利益团体企业组织将不能生存下 去。随后沿着组织理论、公司的社会责任、系统理论等方向研究发展利益相关者 理论。到目前，已有近3 0 种关于利益相关者的定义。 f r e e m a n 在战略管理：利益相关者方法中将利益相关者定义为影响公司 目标或受公司目标影响的任何利益团体或个人。f r e e m a n 还提出了利益相关者动 态变化的概念，认为企业的利益相关者随时间变化而改变1 4 。 布莱尔定义利益相关者是指为公司贡献了关系专用性资产的人或集团。利益 相关者关系专用性资产是指价值依赖于公司价值的那部分资产，这部分资产一旦 改做它用，其价值就会降低。投入公司的这部分资产处于风险状态，为激励专用 性资产进入公司，需要给予一定的剩余收益。公司的目标是公司创造财富最大化， 而要实现这个目标，公司必须重视利益相关者的权益。 王竹泉( 2 0 0 6 ) 指出，我们可以按参与企业的集体选择将企业的利益相关者 分为两大类：一类是企业内部的利益相关者或公司治理结构中的利益相关者，这 类利益相关者实际参与企业的集体选择，他们是企业这一集体的共同利益和目标 的制定者，并力图通过他们的合作实现这一共同利益和目标。另一类是企业外部 的利益相关者，该类利益相关者不能直接参与企业的集体选择，但由于他们也是 企业的利益相关者，企业的活动会对他们的利益产生直接的影响，这种影响体现 为企业的社会价值。因此，公司治理结构中利益相关者个体的利益应当包含在企 业目标所对应的共同利益或企业整体利益之中，而企业外部利益相关者的利益则 是独立于这一共同利益或企业整体利益之外的1 2 0 l 。 1 3 文献综述 1 3 1 关于公司治理的文献综述 从国内外相关文献研究得出的结论来看，公司治理不完善主要有两个方面的 原因：一是产权改革不彻底，二是市场竞争不完善。产权理论认为，产权改革带 动了公司治理的改善。实施所有权与经营权的两权分离而后设计，所有权的结构 也最终决定着两权分离的程度。在两权分离的情况下，所有者就需要设计一套制 7 法律外制度对公司治理的影响研究 度安排，来保证经营者在追求自身利益最大化的过程中自觉地维护委托人的利 益。可以说，设计公司治理这种制度安排的初衷就是为了解决两权分离条件下产 生的“代理人问题 。 f a m a ( 1 9 8 0 ) 指出，经理人市场、资本市场和产品市场上的竞争能够产生 约束经理行为的信息，因此，能够解决由于企业所有权和控制权的分离而产生的 激励问题【l o 】。 v i c k e r ( 1 9 9 5 ) 认为，竞争是最有效的激励源泉，只有在市场竞争的前提下， 利润才能作为衡量经营者努力程度和经营绩效的激励指标，市场竞争越激烈，努 力工作就会成为经理的最优选择【1 1 j 。 换言之，在缺乏竞争的市场中，利润与经理的努力程度不一定成正相关，因 此，也就无法有效地衡量经理的努力程度。由此可见，在产权改革陷入困境的时 候，保护市场竞争成为促进企业改善公司治理的有效路径。 市场竞争的主要威胁是来自政府的不恰当保护，也就是说政府的不恰当保护 在相当大的程度上减弱了或者说是降低了市场竞争的程度，导致的最直接的结果 就是降低了企业内部改善公司治理的积极性。公司治理问题源于产权问题，但并 不全部取决于产权因素。因此，公司治理绩效并非完全决定于产权改革。寄希望 于产权改革以彻底解决公司治理问题是不现实的。资本市场同样也难以完全监督 代理人的行为。 以上文献主要是试图通过解决产权改革不彻底和市场竞争不完善来解决公 司治理的诸多问题。而在现实生活中，除产权和资本市场因素外，竞争环境、法 律约束、媒体监督也同样影响着公司治理的绩效。无疑，公司治理是一项综合型 的系统工程，其复杂的过程以致任何一方面的突破都需要其他方面因素的积极配 合。 1 3 2 关于法律外制度公司治理效应的文献综述 国内外研究法律外制度对公司治理影响的文献，主要研究的就是这些体系中 除法律制度以外的其他制度对于公司治理的影响。 c o f f e e ( 2 0 0 1 ) 强调社会规范对经理人掠夺外部小股东利益的行为的约束i l2 】； s u l t z 和w i l l i a m s o n ( 2 0 0 3 ) ，关注文化和宗教可能对经理人行为的影响【l 引。d y c k 和z i n g a l e s ( 2 0 0 4 ) 在对控制权私人收益度量的基础上，描述了产品市场竞争、 媒体、税务实施等法律外制度对公司治理的影响【8 】。 这一研究打破了l ap o r t a 、l o p e z d e s i l a n e s ，s h l e i f e r 和v i s h n y ( 19 9 8 ) 以来 形成的关注法律制度的研究范式，而转向同时关注法律外制度，成为该研究领域 开创性工作。 国内外文献对于法律外制度的研究主要集中在产品竞争市场、公众舆论压 力、道德规范的内在约束、文化、工会压力和政府通过税务实施实现的监督等方 8 硕士学位论文 面。 1 3 2 1 文化制度公司治理效应的相关研究 刘梅生( 2 0 0 8 ) ，提到道格拉斯c 诺斯在运用文化因素来解释经济增长时认 为，制度和意识形态共同决定了经济绩效，意识形态是影响经济绩效的个人选择 的关键，个人如何看待游戏规则的公平与公正，明显会影响绩效，意识形态的重 要作用在于它有助于降低衡量与实施合约的交易费用。阿玛蒂亚森认为，“事实 上，资本主义经济的高效运行依赖于强有力的价值观和规范系统。1 1 4 j 李心合( 2 0 0 1 ) 提出儒家的“德”与“关系对于现代公司治理的适应性， 此文献中提到d o r e ( 1 9 8 7 ) 认为，日本经济成功的一个重要因素，在于儒家伦 理对自私行为的约束，而且通过制度化使交易成本显著减少i l 引。 d y c k 和z i n g a l e s ( 2 0 0 2 ) 对于媒体的公司治理角色的研究指出，媒体降低代 理成本的途径是通过影响声誉实现的。主要存在3 种途径：一是媒体关注将促使 政治家修改并有效实施公司法；二是媒体关注将迫使公司董事或经理人维持“好 的声誉；三是媒体的关注将影响公司董事和经理人的社会声誉和公众形象1 1 6 j 。 s t u l z 和w i l l i a m s o n ( 2 0 0 3 ) 的实证研究证明，在理解不同国家投资保护差 异时文化的差异不能忽视；至于文化对