2012年电大考试 行政法与行政诉讼法 题库 考前必看

1 2012 年电大考试 行政法与行政诉讼法 题库 考前必看 一、 填空题（每空 1 分、共 15 分） 1、行政法律关系的主体由 行政主体 和 行政相对 或行政法制主体与行政主体及其工作人员构成。行政法律关系的客体包括 物 、 行为 和 精神财富 。 2、根据行政法调整对象的范围不同，行政法可分为 一般行政法 与 特别行政法 ；根据行政法规范的性质不同，行政法分为 实体行政法 与 程序行政法 ；根据行政法的作用不同，行政法 可分为 行政组织法 、 行政行为法 及 行政监督法 。 3、行政法律事实包括 法律事件 和 法律行为行 两大类。 P8 4、行政主体的职权主要有 行政规范权 、 行政命令权 、 行政处罚权 、行政处理权、行政执行权、行政司法权等。 5、行政法律关系的构成要素包括 主体 、 客体 、 内容 。 P6 6、行政职权依来源可分为 固有职权 和 授予职权 两大类。 7、行政职权具有 强制性 、 不可处分性 和 统一性 三个基本特征。 8、行政法基本原则包括 行政合法性原则 和 行政合理性原则 。 9、行政合法性原则包括 实体合法 和 程序合法 。 10、行政合法性原则主要解决 行政合法 与 非法 问题，合理性原则解决 行政是否适当 的问题。 11、公务员具有 公民 和 国家公务员 的双重身分。 12、行政职务的变 更包括 罢免 、 撤职 、 辞职 免职、降职、转职、调职、升职。 13、国家行政机关的设置应当遵循 适应需要原则 、 精简原则 和 高效率 的原则。 14、 国家行政机关按照所辖区域范围不同，可以分为 中央行政机关 和 地方行政机关 ；按照工作权限不同，可以分为 一般 权限机关 和 专门权限机关 。 15、行政机关的体制主要有 首长制 和 委员会制 、 层次制 和 职能制 、 集权制 和 分权制 。 16、国务院是 最高国家 行政机关，享有管理全国的 行政事务 的职权。 P41 17、行政授权是依据 法律 、 法规 的有关规定作出的。行政授权引起 职权 和 职责 的同时转移。 18、被授权组织具有独立的 行政主体 的法律地位，而被委托组织则没有，因此，其行为后果的法律责任由 委托的行政机关 承担。 19、根据不同的标准，行政相对方可以分 为 个人相对方 与 组织相对方 、 直接相对方 与 间接相对方 、 抽象相对方 与 具体相对方 。 20、行政相对方对行政主体作出的具体行政行为不服，有权依法申请 行政复议 、提起 行政诉讼 ，当行政主体的行政行为违法侵犯行政相对方的合法权益并造成损失时，行政相对方有请求 行政赔偿 的权利。 21、行政法制监督分为 国家权力机关的监督 和 国家司法机关的监督 、 国家行政机关的监 督 以及国家机关体系以外的公民、组织的监督。 22、国家权力机关对行政机关的监督方式主要有 法律监督 、 工作监督 、 人事监督 23、可以成为行政法制监督主体的行政机关主要包括： 行政监察机关 、 国家审计机关 、 上级行政机关 。 2 24、行政立法是一种抽象的行政行为，具有 行政性 与 立法性 的双重属性。 25、依据行政立法权的来源不同，行政立法可以分为 职权立法 与 授权立法 。 26、依据行使行政立法权的主体不同，可分为 中央立法 与 地方立法 。 27、根据行政立法内容、目的和功能的不同，行政立法可以分为 执行性立法机关 与 创制性立法 。 28、行政立法程序一般包括 起草 、 征求意见 、 审查 、通过、签署、发布与备案等步骤。 29、 行政许可证 是行政许可行为的主要表现形式。 30、行政许可的性质表现在两方面，一方面它是行政主体的 赋权行为 ；另一方面它双是对行政相对方 的 解禁行为 。 30、以许可的性质为为标准，行政许可分为 行为许可 和 资格许可 。 32、以许可的范围为标准，行政许可分为 一般许可 和 特殊许可 。 33、行政许可的程序一般包括行政许可的 申请 、 审查 、 核实 、拒绝可颁发许可证明等步骤。 34、以行政指导有无具体的法律规定为标准，行政指导分为 有法律依据的行政指导 和 无法律依据的行政指导 。 35、以行政指导的对象是否具体为 标准，行政指导可分为 普遍的行政指导 和 个别的行政指导 。 36、 我国的行政处罚包括 人身罚 、 行为罚 、 财产罚 、 申诫罚 四大类； 37、 人身罚 是行政处罚中最严厉的一种，主要包括 行政拘留 和 劳动教养 两种形式。 38、 行政法规可以设定 除限制人身自由以外 的行政处罚。限制人身自由的行政处罚只能由 法律 设定。 39、 对于违法事实确凿且有法定依据的，对公民处以 50 元 以下、对法 人或者其他组织处以 1000 元 以下罚款或者 警告 的行政处罚的，可以当场作出行政处罚决定。 40、 行政处罚适用的时效一般为 2 年 ；治安管理处罚条例规定的时效 6 个月 。 41人民法院审理行政案件，只对具体行政行为 合法性 进行审查。 42人民法院在 行政处罚显失公正 的情形下可以行使司法变更权。 43行政诉讼法规定，人民法院审理行政案件， 不适用 调解，赔偿诉讼 适用 调解。 44人民法院审理行政诉讼案件都 实行 公开审理 的原则。 45行政诉讼受案范围是指人民法院受理并审理 行政争议 的范围。 46行政诉讼法规定的管辖主要有 级别管辖 、 地域管辖 、 裁定管辖 三大类。 47确认发明专利权的案件和海关处理的案件，由 中级人民法院 作为第一审法院受理和审理。 48因不动产提起的行政诉讼，由 不动产地 人民法院管辖。 49按照一般地域管辖的规定，当事人不服具体行政行为向人民法院起诉的案件，应由 最初作出具体行政行为的行政机关 所在地 人民法院管辖。 60裁定管辖包括 移送管辖 、 指定管辖 、 管辖权的转移 。 51行政诉讼参加人包括 当事人 和 诉讼代理人 ；行政诉讼当事人包括 原告 、 被告 和 第三人 。 52经复议的案件，复议机关决定维持原具体行政行为的， 作出原具体行政行为的机关 是被告；复议机关改变原具体行政行为的， 复议机关 是被告。 53诉讼代理人根据诉讼代理权产生的基础不同，可以分为 法定 代理人 和 委托代理人 。 54共同诉讼包括 必要的共同诉讼 和 普通的共同诉讼 。 55 政法主体包括 行政主体 和 行政相对方 。 56 国地方政府的派出机关有 行政公署 ， 区公所 和 街道办事处 。 3 57 行政职务关系 是指公务员基于行政职务而与行政机关之间构成的权利义务关系。 58 行政法律关系是有 主体 ， 客体 ， 内容 三大要素构成。行政法是调整国家 行政权 （即国家行政机关在行使其 职权过程中发生的各种社会关系）的法律规范的总和。 59 行政法律关系的客体包括 物 ， 行为 ， 精神财富 。 60 行政法律关系的产生条件有（ 1） 具有行政法律规范的存在 。（ 2） 具有导致行政法律关系发生的法律事实 。 61 行政合法性原则主要解决 行政合法与非法 问题，而合理性原则则解决行政是否的问题。 62 行政法律事实可分为 法律事件 和 法律行为 两大类。与当事人意志无关的法律事实称为 事件 ，当事人有意识的活动的法律事实称为 行为 。 63 行政法制监督由 主体 ， 对象 和 内容 三部分构成，其中 ，权力监督的主体包括 权力机关 ，司法机关 和 行政机关 。 64 .行政法律关系是指为行政法所调整和规定的，具有行政法上 权利 和 义务 内容的各种社会关系。 65行政法律关系的客体包括 _物 、 _行为 和 精神财富 。 66以行政法调整对象的范围为标准，对行政法进行分类，可分为 一般行政法 和 特别行政法 。 67行政许可权的行使，应当以 行政相对方 申请为前提。 68行政主体是享有国家行政权力，实施行政活动的 组织 。 69按照行政机关所辖的区域范围不同，可分为 中央 行政机关和 地 方 行政机关。 70国务院各部、委和行、署在行政法上的职权主要有 制定规章权 和 本部门所辖事务管理权 。 71机关的民事行为同公务行为可以根据各自行为的特征来确认：具有纵向管理性质的行为属于 公务行为 ，具有平等有偿特点的行为一般是 民事行为 。 72、以行政行为是否具备一定的法定形式为标准可以将行政行为分为 要式行政行为 和 不要式行政行为 ；根据行政行为实施的对象及适用力的不同，可以将行政行为分为 抽象行政行为 和 具体行政行为 ；依据行政行为的实施是否须由行政 相对方的申请为标准，将行政行为分为 依职权行政行为 和 依申请行政行为 73、行政行为的效力 公定力 、 确定力 、 拘束力 和执行力。 74、行政行为的合法要件包括 主体合法 、 内容合法 、 程序合法 。 75、行政强制执行具有 行政 性、 强制 性和 执行 性。 76、间接强制执行可以分为 代执行 和 执行罚 两种。 77、对财产的行政强制执行方式分为 强制划拨 、 强制扣缴 、 强行退还 、 强行拆除 。 78、对人身的强制执行方式分为 强制拘留 、 强制传唤 、 强制履行 、 遣送出境 。 79 行政合同的当事人一方必须是 行政主体 。 80 行政合同的缔结方式主要有 招标 、 拍卖 、 邀请发价 和直接磋商。 81 行政合同履行的原则包括 实际履行原则 、 自己履行原则 、 全面适当履行原则 。 82 在行政合同中，行政主体享有的制裁权有 金钱制裁 、 强制继续履行 、 代执行 、 解除合同 。 83、 行政监督的 行政机关 实施的法律监督。包括 一般行政监督 和 专门行政监督 两大类。 84、 一般行政监督的主要方式有 报告工作 、 执法监督检查 、 审查批准 、备案、行政复议、惩戒。 85、 根据审计的目的划分，审计监督分为 财政、财务 审计、 经济效益 审计和 财政法纪 审计。 86、 审计的本质是一种 经济监督 活动；审计的客体是经济中的 财政财务收支 活动；审计的手段是依法进行 审核、稽查 ；审计的对象主要是 会计资料 。 4 87、 审计监督的程序包括 准备阶段 、 实施审计阶段 和处理阶段。 88 行政不当通常产生于行政主体行使 自由裁量权 作出行政行为的场合。 89 行政责任产生的前提条件是 行政违法 或 行政不当 。 90 行政救济以行政管理相对方的 请求 为前提，以 行 政争议 为基础，行政救济的最终目的是 保护相对方的合法权益 。 91 我国行政救济的途径主要有两种，即 行政机关救济 和 司法机关救济 。 92 行政复议的原则是 合法原则 、 公正原则 、 公开原则 、 及时原则 、 便民原则 。 93 行政复议的申请期限一般为 60 天 ；行政复议机关审理复议案件并作出复议决定的期限一般为自受理复议申请之日起 60 天 。 94 行政相对方对 行政处分 、 民事纠纷调解 、 国防、外交 行为不服的，不能申请行政复议。 95 行政复议程序分为 申请 、 受理 、 审理 、 决定 和执行五个阶段。 96 行政侵权行为 、 损害事实 、两者之间有因果关系是构成行政赔偿责任的基本条件。 97我国国家赔偿的归责原则是 过错责任原则、危险责任原则、违法责任原则 98行政赔偿程序由 非诉讼程序 和 诉讼程序 两部分构成。 99我国行政赔偿程序采取 行政先行处理 原则。只有行政处 理未能解决争端，行政赔偿请求人格可提起行政赔偿诉讼。 100我国国家赔偿方式是以 金钱赔偿 为主，以 恢复原状、返还财产 为辅。 101 行政诉讼证据包括 书证 、 物证 、 视听资料 、证人证言、当事人陈述、鉴定结论、勘验笔录和现场笔录。 102 行政诉讼由 被告 负举证责任。 103 根据证据的来源，诉讼证据分为 原始证据 和（派生证据）。 104 根据证据内容与案件事实的关系，诉讼证据分为 直接证据 和（间 接证据）。 105 根据证据与当事人积极主张之间的关系，诉讼证据分为 本证 和 反证 。 106 根据证据的表现形式，诉讼证据分为 言词证据 和 实物证据 。 107 行政诉讼证据来源于 被告举证 、 原告举证 和法院收集和保全证据三个方面。 108 人民法院对行政诉讼证据的证明价值的审查判断主要在于对证据的 真伪 和 合法性 的审查判断。 109行政诉讼的起诉分为 直接起诉 和 经复议后起诉 两种。 110人民法院审理一审行政案件，一律实行 开庭审理 方式。 111公民、法人或其他组织直接向人民法院起诉的，应当在知道作出具体行政行为之日起 3 个月 内提出。 112公民、法人或者其他组织不服复议决定的，可以在收到复议决定书之日起 15 日 内向法院起诉。 113公民、法人或其他组织向 向行政机关申请复议，复议机关逾期不作决定的，申请人可以在复议期满之日起 15日 向法院起诉。 114人民法院应当在立案之日起 3 个月 内作出第一审判决；上诉案件应 当在收到上诉状之日起起两个月内作出终审判决。 115行政行为通常具有的法律效力是 公定力 、 确定力 、 拘束力 、 执行力 。 116从法律意义上讲，行政立法程序必须遵循的两个原则是 ：民主原则 、 效率原则 。 117根据强制执行的对象分为 财产 、 行为 、 人身 三种执行方式。 118行政合同一般采用 书面 形式。 119行政命令是行政机关依职权进行的，对相对方科以 义务 的行为。 5 120行政处罚案件由 违法行为发生地 的县级以上人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖。 121行政监督 属于 行政行为 ，与行政立法行为、行政司法行为同等重要。 122审计的对象主要是 会计资料 。 123我国行政救济的途径主要有 行政复议 和 行政诉讼 。 124行政复议原则上采取 书面 审理的办法。 125公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行之日起 60 日 内提出行政复议。 126行政赔偿的责任形式是 损害赔偿 。 127 行政侵权行为 是构成行政赔偿的首要条件。 128把复议作为行政诉讼的必经阶段，即 复议前置 原则，是一些国家行政诉讼的一项基本原 则。 129特殊地域管辖又可分为 专属管辖 和 共同管辖 。 130行政诉讼参加人包括 当事人 和 诉讼代理人 。 131、当事人在不同的诉讼程序中有不同的称谓。在第二审程序中，称 上诉人 和 被上诉人 。 132可定案证据的特征是： 客观性 、 相关性 和 合法性 。 133起诉应以书面方式，即向人民法院递交 起诉状 ，并按被告人数提出 副本 。 134经审查，人民法院认为起诉符合法定条件的应当在 7 日内立案，并通知原告。 135人民法院在审理行政案件时，不得以调解为必经审理程序、及结案方式 。但是， 行政赔偿 诉讼可以适用调解。 136第二审人民法院上诉案件，有 开庭 审理和 书面 审理两种方式。 137行政案件的执行程序必须按一定的方式提起。提起的方式有： 申请执行 和 移送执行 两种方式。 138行政判决分为 一审判决 和 二审判决 两种。 139行政法律关系由 主体 ， 客体 和内容三大要素构成。 140行政职责是指行政主体在行使职权过程中，必须承担的 义务 。 141国家行政机关执照所辖的区域范围不同，可以分为 中央 行政机关和 地方 行政机关。 142行政职务的产生主要 有四种程序： 选任 、 委任 、 调任 和 聘任 。 143行政相对方的法律地位是通过其在行政法律关系中的 权利 和 义务 表现出来的。 144从法律意义上讲，行政立法程序必须遵循的两个原则：一是 民主原则 ，二是 效率原则 。 145行政合同的缔结方式主要有招标、 拍卖 、 邀请发价 和 直接磋商 等方式。 146申诫罚的具体形式有： 警告 和 通报批评 。 147行政赔偿责任的归责原则主要有 过错责任 原则； 危险责任 原则；违法责任原则。 148、被委托组织不具有 行政主体 资格，因 此，其行为后果的法律责任由 委托的行政机关 承担。 149、地方各级人民政府是地方各级国家权力机关的 执行机关 ，是地方国家行政机关。 150、 许可证 是行政许可行为的主要表现形式。 151、行政强制执行，是指公民、法人或者其它组织拒不履行行政法上的义务，由 行政机关 依法采取必要的强制措施，迫使其履行义务或者由他人代为履行以达到同样目的的 具体 行政行为。 152、我国行政救济的途径主要有 2 种，即 行政机关 救济和 司法机关 救济。 153、行政复议机关依法 对具体行政行为是否 合法 和 适当 进行审查。 154、我国国家赔偿法规定，受害的公民死亡，其 继承人 和其他 有抚养关系的亲属 有权要求赔偿。 155、 行政处罚 显失公正的，可以判决变更。 6 156、对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼由 被告所在地 或者 原告所在地 人民法院管辖。 157、中华人民共和国国务院，即中央人民政府，是 最高国家权力机关 的执行机关，是最高国家 行政机关 。 158、我国政府的派出机关有三种类型 ：一是 行政公署 ；二是 区公所 ；三是街道办事处。 159、一事不再罚原则，是指对违法行为人的同一个违法行为，不得以同一 事实 和 理由 给予两次或再次以上的行政处罚。 160、受害的法人或其他组织终止， 承受其权利的法人或者其他组织有权要求赔偿 有权要求赔偿。 161、行政诉讼法规定：“在诉讼过程中， 被告 不得自行向原告和证人收集证据。 162、经复议的案件，复议机关决定维持原具体行政行为的， 作出原具体行政行为的行政机关 是被告；复议机关改变原 具体行政行为的， 复议机关 是被告。 163、行政诉讼强制措施有训诫、责令具结悔过、 罚款 和 拘留 。 164、对于起诉 不予受理 和 驳回起诉 的裁定，当事人不服时，有权在接到裁定书之次日起 十日 内向上一级人民法院提起上诉。 165、行政法是调整 国家行政机关 的法律规范的总称。 166、行政职权依其来源一般分为两大类，即 固有职权 和 授予职权 。 167、行政职务的产生主要有四种程序：即选任、委任、 调任 和 聘 任 。 168、以许可的性质为标准，可将行政许可分为 行为许可 和 资格许可 。 169、行政监督根据其内容，可以分为两类：一类是 一般行政监督 ，指行政系统内部上下级之间存在的法律监督；一类是 专门行政监督 ，指行政系统内部设立的专门监督机关实施的法律监督。 170、人民法院审理行政案件，对法定受案范围内的 具体行政行为 的合法性进行审查，但对 显失公正 的行政处罚，则可以进行 合理性 审查。 171、复议机关应当在收到复议申请书之日起 2 个月 内作出决定。法律、法规另有规定的除外。 172、行政追偿，是国家向行政赔偿请求人支付赔偿费用以后，依法责令有 故意 或 重大过失 的公务员、受委托组织和人员承担部分或全部赔偿费用的法律制度。 二、选择题（每小题 2 分） 1、下列关系可能属于我国行政法领域内行政关系的是 。 A 长宁区政府与上海市政府 B 长宁区区长与长宁区政府 C 长宁区工商局与某个体户 D 行政诉讼中补告税务与法院 2、下列可以成为行政主体的是 。 A 公务员 B 长宁区区长与长宁区政府 C 行政 机关 D 法律法规授权的组织 3、以下属于行政法的渊源的是 。 A 宪法 B 法律 C 南翔镇政府发布的决定 7 D 上海市政府制定的规章 4、行政法规是 制定的关于行政管理的规范性文件的总称。 A 全国人大 B 国务院 C 国务院 D 地方人大 5、我国实行国务院总理负责制属于 。 A 全议制 B 委员会制 C 首长制 D 民主集中制 6、正赴火场的消防车，消防队，消防器材和装备要铁路运输或轮渡时，铁 路或航运部门应免费优先载，这体现行政主体享有 C 。 A 行政特权 B 行政受益权 C 获得社会协助权 D 先行处置权 7、区公所的设立要经 D 批准。 A 县级人民政府 B 省级人大常委 C 县级人大常委 D 省级人民政府 8、下列 A B 属于行政职权。 A 规章制定权限 B 监督检查权 C 侦查权 D 征税权 9、我国行政机关分为 A B D E 四个层次。 A 国务院 B 省级政府 C 市级政府 D 县级政府 E 乡（镇）政府 10、我国地方各级人民政府分 B C D E 四级。 A 国务院 B 省级政府 C 市级政府 D 县级政府 E 乡（镇）政府 11、下列可以设立职能部门的是 A B C D 。 8 A 国务院 B 上海市政府 C 厦门市政府 D 上海市崇明县政府 E 花木镇政府 12、行政职务的产生主要有下列几种方式 A B C D 。 A 选任 B 委任 C 调任 D 聘任 13、下列组 织中，属于一级行政机关的是 C D 。 A 街道办事处 B 居民委员会 C 南翔镇政府 D 上海市政府 14、行政授权是政府 C D 的有关规定作出的。 A 宪法 B 组织法 C 法律 D 法规 15、下列行政机关中，有权制定行政规章的是 A 。 A 北京市政府 B 北京市公安局 C 上海市教委 D 黄浦区政府 16在行政法律关系双方当事人中（ B ）。 A 行政相对方是不可少的 B.必有一方是行政主体 C必有一方是国家行政机关 D.权利义务关系是平等的。 17行政法律关系的变更是指行政法律关系的变更，包括（ A B D ）。 A 主体变更 B.客体变更 C.形式变更 D.内容变更 18下例各项中，不具有行政主体资格的是（ B、 D ）。 A. 乡镇人民政府 B.公安派出所 C.街道办事处 D.公安局法制科 19下列各项中，不属于行政职权的是（ D ）。 A 行政处罚权 B.行政复议权 C.行政指导权 D.行政审判权 20我国行政机关的设置原则是（ A B C D ）。 A 适应需要原则 B 精简原则 C 高效率原则 D 依法设置的原则 9 21垂直领导就是由于业务关系极为密切，上下级行政机关之间采取直接组织与指挥，权力高度集中。如（ A B ）。 A民航 B铁路 C国家科委 D国家体委 22有权机关任命公民担任行政公职叫做（ D ）。 A聘任 B任命 C选任 D委任 23行政法的基本原则是（ A B C D ） A 合法性原则 B行政法治原则 C合理性原则 D应急性原则 24行政监督的对象是（ A D ）。 A国家行政机 B法律、法规授 权的组织 c.行政相对方 D行政受托人 25行政法的调整对象是（ A D ）。 A 行政关系 B 行政法律关系 C 行政诉讼法律关系 D 监督行政关系 26以行政行为是否具备一定的法定形式为标准，可以将行政行为分为（ B ）。 A 单方行政行为和多方行政行为 B.要式行政行为和不要式行政行为 B. 抽象行政行为和具体行政行为 D.一般行政行为和特殊行政行为 27行政行为撤销的后果是（ A C ） A 自撤消之日起失去法律效力 B 自始自终不发生法律效力 C行政行为因行政主体或行政相对方的不 同过错归属而有不同的责任结果 D给相对方带来损失时，行政主体予以适当补偿 28执行立法所制定的行政法规和规章一般称为（ B C D ） A 实行程序 B.实施条例 C.实施细则 D.实施办法 29行政立法行为属于（ A ） A 抽象行政行为 B.具体行政行为 C.内部行政行为 D.依申请的行政行为 30根据我国现行的行政法律、法规的规定，对人身的强制措施主要有（ B C D ）等 A收容审查 B强制传唤 C.强制戒毒 D.强制扣留 31甲乙二人的违法事实和情节相同，但公安 机关对甲裁决拘留，而对乙只罚款 50 元，这显然是不公正的。这种行为属于（ B ） A不同情况相同处罚 B.同等情况，不同处罚 C.违法行为 D.违反公正的程序 32行政监督的主体是（ A ） A 行政机关 B.立法机关 C.公安机关 D.司法机关 10 33审计的本质是（ D ） A一种行政执法活动 B.一种行政监督活动 C.一种反腐活动 D.一种经济监督活动 34下列各项中，不能进行行政复议的是（ B C ） A 行政处罚行为 B.行政裁决行为 C.行政立法行为 D.行政征收行为 35李某是县办公室的安全保卫班干部，被借调到县公安局，在借调的一次执行任务中，违法剥夺某人的人身自由。在这里，（ B ）是行政赔偿义务机关。 A 县办公室 B.县公安局 C.县人民政府 D.县人事部门 36作出具体行政行为的公务员，因其是以所在国家行政机关的名义进行的，（ C ）。 A故是行政诉讼的被告 B.故是行政诉讼的原告 B 故不能同为行政诉讼的被告 D.故可能成为行政诉讼的被告 37在我国人民法院审理行政案件，只限于（ A ） A就行政机关的具体行 政行为的合法性发生的争议 B就行政机关的具体行政行为的合理性所发生的争议 C就行政机关的抽象行政行为发生的争议 D就行政机关的普遍行政行为所发生的争议 38 中华人民共和国行政诉讼法 经第七届全国人民代表大会第二次会议通过，于 1989 年 4月 4 日公布，自（ D ）起施行。 A 1989 年 4 月 4 日 B.1989 年 10 月 1 日 . C.1990 年 1 月 1 日 D.1990 年 10 月 1 日 39对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼，由（ A B ）人民法院管辖。 A 被告所在地 B.原告所在地 C.公安机 关所在地 D.原告选择 40法定代理人的代理权是基于亲权或者监护权而产生的，因而其在诉讼中居于（ B ）的诉讼地位。 A 与被告相类似 B.与原告相类似 C.核心 D.主导 41行政诉讼当事人包括（ A B D ）。 A原告 B.被告 C.代理人 D.第三人 42行政诉讼法律关系的主体主要有（ A B ） A 人民法院 B.诉讼参加人 C.诉讼参与人 D.人民检察院 43第二审人民法院审理上诉行政案件后，根据不同的情况，可以作出（ C D ）类型的判决。 A 确认判决 B.变更判决 11 C.维持原判 D.依法改判 44决定一经送达即发生法律效力。（ A ） A当事人对人民法院的决定一律不准上诉 B当事人不服时，有权在接到决定之日起 10 日内向上一级人民法院提起上诉 C当事人不服时，有权在接到决定之日起 7 日内向上一级人民法院提起上诉 D当事人不服时，有权在接到决定之日起 5 日内向上一级人民法院提起上诉 45人民法院在处理涉外行政案件时，应严格遵守我国缔结或者参加的有关国际条约的规定，除我国声明保留的条款以外，行政诉讼法与国际条约相抵触的，（ C ）。 A 互相协商解 决 B.适用我国行政诉讼法的规定 B 适用国际条约的规定 D.适用第三国法律的规定 46下列属于行政行为的是（ C ）。 A某县民政局建办公楼的行为 B某县民政局起诉建筑公司违约的行为 C某县民政局越权处罚违法的建筑公司的行为 D某县民政局依建筑合同奖励建筑公司的行为 47行政法的调整对象是（ A C D ） A 行政关系 B.行政法律关系 C.外部行政关系 D.行政管理关系 48下列四个选项中，其效力等级从高到低依次是（ A C B D ） A法律 B.地方性法规 C.行政法规 D.规章 49 ( A B C D )有权制定地方性法规。 A省、自治区、直辖市的人大和人大常委会 B经济特区市的人大和人大常委会 C省、自治区人民政府所在地的市的人大和人大常委会 D国务院批准的较大的市的人大和人大常委会 50行政诉讼撤销判决有 ( A B D )等几种形式。 A判决全部撤销 B判决部分撤销 C判决撤销不合法的主体资格 D判决撤销并责成被告重新作出具体行政行为 51当事人对财产保全的裁定不服的，可以申请复议一次。复议期间 ( A ) 。 12 A不停止裁定的执行 B.停止裁定的执行 B 裁定执行与否当事人决定 D.中止裁定的执行 52在行政诉讼法律关系中，原告特有的诉讼权利之一是 ( B ) A 委托诉讼代理人 B.撒诉 C.申请回 D.提起上诉 53经复议机关复议，复议机关改变原具体行政行为的， ( B )是被告。 A原机关和复议机关 B.复议机关 C复议机关的上级机关 D.原机关 54作为一方当事人的行政机关被合并到另一个行政机关，属于 ( A )。 A 行政法律关 系主体的变更 B.行政法律关系客体的变更 c.行政法律关系内容的变客 D.行政法律关系的消灭 55 中华人民共和国治安管理处罚条例 第 44 条规定：“对违反交通管理行为处罚的实施办法，由国务院另行制定”属 ( B )。 A创制性立法 B.授权立法 C.实施条例立法 D.职权立法 二、 简答题（每小题 5 分，共 40 分） 1、 行政法律关系的特点： 答： 1。在行政法律关系双方当事人中，必有一方是行政主体。 2行政法律关系当事人的权利义务由行政法律远东预先规定 。 3行政法律关系具有不对等性。 4行政法律关系中的行政主体的权利与义务具有统一性。 5行政法律关系引起的争议，在解决方式及程序上有其特殊性。 2、行政法的地位与作用 答：行政法在我国法律体系中，是仅次于宪法的一个独立法律部门，与刑法、民法并列为我国三大基本法律部门。行政法作为重要 的法律部门，主要有下述几种作用： 1 保障行政权有效行使，促进行政主体依法行政，提高行政效率。 2 贯彻实施宪法、推动民主政治进程，保障公民、法人或其他组织 是合法权益。 3 促进经济文化建设，保护社会经济、文化秩序，促进社会主义精神文明。 3、简述行政合法性原则的具体要求 答：行政合法性原则的前提条件是“有法可依”。具体讲，应包括以下三个方面的要求： 13 1 任何行政职权都必须基于法律的授予才能存在。 2 任何行政职权的行使应依据法律、遵守法律，不得与法律相抵触。 3 任何行政职权的授予和委托及其运用都必须具有法律依据，符合法律宗旨。 4、简述行政合理性原则的具体要求 答： 1。行政行为的动因应符合法律目的 2行政行为应建立在正当考虑的基础上，要有正当的动机。 3行政行为的内容应合乎情理。 5、 简述行政主体的特征 答： 1。行政主体是享有国家行政权力，实施行政活动的组织。 2行政主体是能以自己的名义行使行政权的组织。 3行政主体是能够独立对外承担其行为所产生的法律责任的组织。 2、简述行政主体与行政机关的区别 答：在行政管理活动中： （ 1） 行政机关并不是惟一的行政主体。 （ 2） 并非所有的行政机关都能成为行政主体。 （ 3） 行政机关也不是在任何场合都能成为行政主体。 6、 简述行政机关的特征 答：（ 1）国家行政机关是肯干国家强制性质的社会组织。 （ 2）国家行政机关是具有较强的执行色彩的组织。 （ 3）为了顺利实现国家行政管理的职能，国家行政硬骨头必须按一定的层次和结构组织起来，并且按照科学方法进行活动。 7、 简述公务员的法律地位。 答：公务员的法律地位是指公务员在各种法律关系中享有权利、承担义务的综合表现。公务员因其具有的双重法律身分而具有不同的法律地位： 一方面，公务员是 公民。这一身份决定了公务员首先享有自然人的法律地位。 另一方面，公务员是国家的公务员。这一身份决定了公务员享有公务员的法律地位。 8、 行政授权的特征 答：（ 1）行政授权是依照法律和法规的有关规定作出提的。 （ 2）行政授权引起职权和职责的同时转移，被授权的组织在接受职权的同时，也必须接受行政职责。 （ 3）被授权的组织在被授权范围内以自己的名义自主地行使行政职权。 14 9、被授权组织与被委托组织的区别 答：被委托组织与被授权组织存在很大差别。被委托组织不具有行 政主体资格，而被授权组织则有，具体区别如下： 1、性质不同。被委托组织不具有法律、法规所授予的职权，不是行政主体，只能以委托的行政主体的名义作出具体行政行为。而被授权的组织则享有法律、法规所授予的特定的行政职权，属于行政主体。 2、 产生的依据不同。被委托组织的权限、范围，只能依行政主体的行政委托行为产生，被授权组织的行政主体资格则由法律、法规的授权而产生。 3、 行为的后果不同。被委托组织的行为后果的法律责任，由行使委托权的行政主体承担，被授权组织则对其行为后果独立承担法律责任。 10、 行政相对方的权利 答：（ 1）提出申请的权利 （ 2）参与行政管理的权利 （ 3）听证的权利 （ 4）了解情况的权利 （ 5）申请行政法上的救济的权利 11、 行政行为的特征 答：（ 1）行政行为是执行法律的行为，任何行政行为均须有法律根据，具有从属法律性，没有没有法律的明确规定或授权，行政主 体不得作出任何行政行为。 （ 2）行政行为具有一定的裁量性，这是由立法技术本身的局限性和行政管理的广泛性、变动性、应变所决定的。 （ 3） 政主体在实施行政行为时具有单 方意志性，不必与行政相对方协商或征得其同意，即可依法自主作出。 （ 4） 行政行为是以国家强制力保障实施的，带有强制性，行政相对方必须服从并配合行政行为。 12、简述行政许可申请的条件 答：（ 1）必须是向有权颁发申请事项许可证的行政机关提出。 （ 2）必须是法律规定经许可方能进行的活动或事项。 （ 3）申请人必须具有申请许可事项的行为能力。 （ 4）必须有明确的申请许可的意思表示 13、 简述行政强制的特征 答：（ 1）行政强制的主体是行政主体，即行政机关或法律、法规授权的组织。 （ 2）行政强制的对象是相对方的财物和人身自由。 （ 3）行政强制的目的是为了实现一定的行政目的，保障行政管理的顺利进行。 14、简述行政强制执行的特征 答：（ 1）行政强制执行以行政相对方不履行行政法上的义务为前提。 （ 2）行政强制执行由法律规定的行政机关或者人民法院来实施。 （ 3）行政强制执行的对象范围广泛。 （ 4）行政强制执行不允许进行执行和解。 15、 简述行政合同的特征 15 答：（ 1）行政合同的当事人一方必须是行政主体。 （ 2）行政合同的目的是 为了实现国家行政管理目标。 （ 3）行政合同的双方意思表示必须一致。 （ 4）在行政合同的履行、变更或解除中，行政主体享有行政优益权。 16、简述行政合同双方的权利 答：（一）行政主体的权利 1、对合同的监督、指挥权。 2、单方面变更合同标的权。 3、单方面解除合同权。 4、制裁权。 （二）相对方的权利 1、获得报酬权。 2、损害赔偿请求权。 3、必要的和有益的 额外费用偿还请求权。 4、不能预见的物质困难的补偿权。 17、简述行政指导的特征： 答： 1、行政指导是非权力行政活动。 2、行政指导是一种事实行为。 3、行政指导是行政机关单方面的意思表示，属于单方行为。 4、行政指导是一种适用较大同谋的弹性的管理领域。 5、行政指导适用法律优先的原则。 6、行政指导是一种外部行为。 18、简述行政处罚的特征： 答： 1、行政处罚是以对违法行为人的惩戒为目的，而不是以实现义务为目的。 2、 的适用主体是行政机关或法律、法规授权的组织。 3、 处罚的租用对象是作为行政相对方的公民、法人或其他组织，属于外部行政行为 19、 简述对行政权进行监督的意义和作用 答： 1。行政权力接受监督可以防止政府权力失衡与变异； 2行政权力接受监督可以防止政府官员专制独裁； 3行政权力接受监督可以扼制腐败； 4行政权力接受监督可以防止政府官僚主义。 20、简述行政监察的特征 答： 1。它是由政府内专门机关行使的； 2行政监察的对象是国家行政机 关及其工作人员和国家行政机关任命的其他人员； 3行政监察是一种统一的、全面性的监督； 4它是一种经常性怕、直接的监督形式。 21 简述行政责任的构成要件 16 答： 1。行政责任的主体是行政主体是行政主体及其执行公务的人员； 2 行政责任产生的前提条件是行政违法或行政不当； 3 行政责任必须为行政法律规范所确认，是一种法律责任； 4 承担行政责任须有主观上是故意或过失。 22 简述提起行政诉讼的条件： 答： 1、提出诉讼请求的管理相对方必须是认为行政主体的具体行政行为 直接侵害其合法权益的公民、法人或其他组织。 2 诉的对象是行使国家行政管理职权的行政主体，即作出具体行政行为的行政主体。 3 必须是法律、法规明文规定行政管理相对方可以向人民法院起诉的行政争议案件。 4 必须在法宝的期限内向有关管辖权的人民起诉。 23 简述行政复议的特征 答： 1。行政复议是行政机关的行政行为； 2 行政复议是以行政争议为处理对象的行为； 3 行政复议是由行政相对方提起的一种依申请而产生的行为； 4 行政复议是一 种行政司法行为。 24 简述行政赔偿的特征 答： 1。行政赔偿实质上是一种国家赔偿； 2 行政赔偿的起因是行政侵权损害行为； 3 行政赔偿的义务主体只能是侵权行政机关； 4 行政赔偿范围以具体行政行为造成的侵权损害为限； 5 行政赔偿的责任形式是损害赔偿； 6 行政赔偿的法律责任主体是行政主体。 25简述行政先行原则的优点 答：确定行政先行处理的制度，其主旨在于便利人民。它的优越性是： 1 将行政机关能够解决的赔偿争端利用行政 手段在内部处理。其程序简单、迅速，省时省力。 2 行政先行处理大大疏减了诉源，减轻了法院处理行政赔偿案件的负担。 3 它体现了对赔偿义务机关的尊重，能调动其努力工作的积极性。 26简述行政赔偿请求的构成要件 答： 1。请求人的赔偿请求必须是向赔偿义务机关提出，其他任何机关均无权直接受理； 2 请求人必须具有请求权。 3必须在法定期限内（一般为 2 年）请求； 4所提之赔偿请求必须是法律规定应该赔偿之损害范围或我国国家赔偿法对行政赔偿的范围有明确规定 的。 17 27简述起诉的条件 答： 1。公民、法人和其他组织提起行政赔偿诉讼，必须以行政机关先行处理为前提条件 2必须针对行政机关及其工作人员的违反职权行为起诉。 3必须在行政处理结束后的 3 个月内提起。 4起诉人必须具有赔偿请求权。 5侵权损害必须是由行使行政职权的行为造成的。 28简述行政诉讼的特征 答：（ 1）行政案件由普通法院受理和审理。 （ 2）人民法院审理的行政案件只限于就行政机关的具体行政行为的合法性发生的争议。 （ 3）行政复议不是行政诉讼的前置阶段或必经程序。 （ 4）人民法院审理 审理案件的方式为开庭审理。 29简述行政诉讼的构成要件 答：（ 1）原告是认为行政机关及法律、法规授予行政权的组织作出的具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织。 （ 2）被告是行使国家行政管理权的行政机关及法律、法规授权的组织。 （ 3）原告提起行政诉讼必须是针对法律、法规规定属于人民法院受案范围内的行政争议，并且属于受诉人民法院管辖。 （ 4）原告提起行政诉讼必须是在法宝期限之内。 （ 5）法律、法规规定必须经过行政复议的，已经经过行政复议；自行选择行政复议的，复议机关已作出复议决定或者逾期 未作出复议决定。 30简述行政诉讼的特有原则 答：（ 1）选择复议原则。 （ 2）审查具体行政行为合法性原则。 （ 3）具体行政行为不因诉讼而停止执行原则。 （ 4）不适用调解原则。 （ 5）司法变更权有限原则。 （ 6）被告负举证责任原则。 31简述具体行政行为不因诉讼而停止执行的例外情形。 答：行政诉讼法第 44 条规定，在以下 3 种情 形下，具体行政行为要停止执行： （ 1）被告认为需要停止执行的； （ 2）原告申请停止执行，人民法院信为该具体行政行为的执行差点儿会造成难以弥补的损失，并且停止执行不损害社会 公共利 益，裁定停止执行的； (3)法律、法规规定停止执行的。 32简述人民法院不予受理的案件 18 答： 1）国防、外交等国家行为 2）抽象行政行为 3）内部行政行为 4）法律规定由行政机关最终裁决的行政行为 33简述中级人民法院管辖的第一审行政案件。 答： 1）确认发明专利 权的案件和海关处理的案件。 2）对国务院各部门或者省、自治区、直辖市人民政府所作出的具体行政行为提起诉讼的案件； 3）本辖区内重大、复杂的案件 34简述地域管辖的基本规定 答： 1）一般地域管辖。根据行政诉讼法的规定，凡是未经复议而直接向人民法院提起诉讼的，或者经过复议，复议机关维 持原具体行政行为，当事人不服向人民法院提起诉讼的，均由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。 2）特殊地域管辖 （ 1）专属管辖。行政诉讼法第 19 条规定： “因不动产提起的行政诉讼，由不动 产地所在地人民法院管辖。 ” （ 2）共同管辖 （ A）经过复议，复议机关改变原具体行政行为的，由最初作出具体行政行为的行政机关所在地或者由复议机关所在地的人民法院管辖。 （ B）对限制人身自由的行政强制措施不服提起的行政诉讼，由被告所在地或者原告所在地人民法院管辖。 35行政诉讼当事人的特征 答： 1）参加诉讼的目的是为了保护自己的合法权益。 2）以自己的名义进行诉讼。 3）与人民法院正在审理的行政案件有利害关系。 4）受人民法院裁判的约束。 36简述述行政诉讼证 据的特征 答： 1）行政诉讼证据所要证明的最终事实是被诉具体行政行为是否合法。 2）行政诉讼中的被告必须自始自终地承担证明被诉具体行政行为合法的法定举证责任。 3）行政诉讼中的被告在诉讼过程中不得自行向原告和证人收集证据。 4）人民法院在行政诉讼中有收集证据的权利，而无收集证据的义务。 37简述行政诉讼中诉讼证据的排除 答：在行政诉讼中，人民法院不能采用下列证据： 1）被告及其诉讼代理人在作出具体行政行为后自行收集的证据； 2）被告严重违反法定程序收集 的其他证据； 3）未经法庭质证的证据； 4）复议机关在复议过程中收集和补充的证据，不能作为人民法院维持原具体行政行为的根据； 5）被告在二审过程中向法庭提交在一审过程中没有提交的证据，不能作为二审法院撤消或变更一审裁判的依据。 38简述行政起诉的条件 答： 1）原告是认为具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织。 19 2）有明确的被告。 3）有具体的诉讼请求和事实根据。 4）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。 5）法律、法规明确 规定在起诉前必须先向行政机关申请复议的，应经过行政复议或者复议机关逾期不作复议决定后才能起诉。 6）必须在法定起诉期限内起诉。 39 简述行政法律关系的概念与特点。 答：行政法律关系：是指为行政法所调整和规定的，具有行政法上权利与义务内容的各种社会关系。 行政法律关系的特点 ： 在行政法律关系双方当事人中，必有一方是行政主体。 行政法律关系当事人的权利义务由行政法律规范预先规定。 行政法律关系具有不对等性。 行政法律关系中的行政主体的权利与义务具有统一性。 行政法律关系引起的争 议，在解决方式及程序上有其特殊性。 40.简述行政法的概念与特点。 答 : 行政法是调整行政权在行使其行政职权过程中发生的各种社会关系以及对行政活动进行规范和控制的法律规范的总称 . 行政法与其它部门法相比较，有下列五个特点； 行政法没有统一、完整的法典。 行政法规范是以多种多样的法律形式表现出来的，是由多种不同效力等级的行为规范组成的统一体。 行政法规范的数量多，内容广泛。 行政法规范具有明显的易变性。 行政程序性规范是行政法特有的一类行为规范，与行政实体性规范通常交织在一起，其存于同一个法律文件之中 . 41.行政主体的概念与特征。 答 :所谓行政主体，是指享有国家行政权力，能以自己的名义从事行政管理活动，并独立承担由此产生的法律责任的组织。 特征： 20 （一）行政主体是享有国家行政权力，实施行政活动的组织； （二）行政主体是能以自己的名义行使行政权的组织； （三）行政主体是能够独立对外承担其行为所产生的法律责任的组织。 42.简述被授权组织与被委托组织的区别。 答 :被委托组织与被授权组织二者的区别在于 : 1. 性质不同。被委托组织不是行政主体，只能以委托的行政机关的名义进行活动；被授 权组织属于行政主体，能以自己 的名义独立活动。 2. 产生的依据不同。被委托组织的权限范围只能依行政机关的行政委托行为产生；被授权组织的行政主体资格则由法律、 法规的授权产生。 3. 行为后果不同。被委托组织的行为后果的法律责任由委托的行政机关承担；被授权组织对其行为后果独立承担法律责任。 43、行政法的法源的形式有哪些？ 答：行政法的法源共有以下表现形式：（ 1）宪法。宪法是国家的根本大法，具有最高的法律效力，是一切立法的根据。我国宪法所包含的行政法规范主要有：关于国家行政机关的设置、组成及基本职权、职责的 规范；关于国家行政机关的活动基本原则的规范；关于公民在有关行政法律关系中享有的权利和应尽的义务的规范。（ 2）法律。作为行政法主要渊源的法律， 有两种情况：一是某一项法律的全部法律规范都属于行政法规范。二是某一项法律，只有其中一部分和某一条款属于行政法规范，其他部分或条款属于其他性质的法律规范。（ 3）行政法规和部门规章。这是行政法最主要的渊源，但行政法规和部门规章并不全部是行政法规范，它们也可以是其它部门法的渊源。（ 4）地方性法规和地方行政规章、自治条例和单行条例。（ 5）与行政法有关的法律解释。包括立法解释、 司法解释、行政解释和地方解释。此外，我国政府所签订、加入或承认的国际条约，以及中共中央和国务院联合发布的法律文件，其中涉及行政内容的也是行政法的法源。 44行政法的基本原则有哪些内容？ 答：行政法的基本原则概括为行政法治原则，它包括行政合法性原则和行政合理性原则。（ 1）行政合理性原则是行政法治原则的核心内容。它是指行政权力的设立、行使必须依据法律，符合法律要求，不能与法律相抵触。行政合理性原则包括实体合法和程序合法两方面的内容。（ 2）行政合理性原则是行政法治原则的另一个重要组成部分。它是指行政机关不仅应当 按照法律、法规规定的条件、种类和幅度范围作出行政决定，而且要求这种决定符合法律的意图和精神，符合公平正义等法律理性。 45行政主体的特征是什么？ 答：行政主体具有以下特征：（ 1）行政主体是享有国家行政权力，实施行政活动的组织。这一特征将行政主体与其它国家机关、组织区分开来。行政主体享有国家行政权，是最重要的行政主体，但不是唯一的行政主体，一定的行政机构和社会组织依照法律法规规定的程序和条件也可享有一部分行政权，从而成为行政主体。（ 2）行政主体是能以自己的名义行使行政权的组织。这主要是指行政主体应具有独立的 法律人格，独立地对外发布决定和命令，独立采取行政措施等。这一特征将行政主体与行政机关内部的各种组成机构和受行政机关委托执行某些行政管理任务的组织区别开来。（ 3）行政主体是能够独立对外承担其行为所产生的法律责任的组织。一个组织能成为行政主体，还应看其是否能独立对外承担行政行为所产生的法律责任，即是否能独立参加行政复议、行政诉讼和国家赔偿活动，并承担相应的法律责任。 21 46、行政机关的设置原则。 答： 一，适应需要原则；二，精简原则；三，高效率原则；四，依法设置原则。 47国家行政机关有哪些特征？ 答：国 家行政机关有如下特征：（ 1）国家行政机关是具有国家强制性质的社会组织。它以国家暴力为后盾，是为实现统治阶级的意志和完成统治阶级的国家任务而组织起来的，与其他组织相比，国家行政机关具有高度权威性。（ 2）国家行政机关是具有较强的执行色彩的组织。行政机关是权力机关的执行机关。行政机关可在其职权范围内制定规范性文件或采取具体行政措施等，均是属于执行性行为。（ 3）为了顺利实现国家行政管理的职能，国家行政机关必须按一定的层次和结构组织起来，并且执照科学方法依法活动。 48行政机关组织法所包含的内容是什么？ 答：行政机 关组织法所包含的内容有：（ 1）法律依据。首先应明确本法是依据什么法律制定的。（ 2）隶属关系。即指行政机关之间领导与被领导之间的责权关系。这是行政管理体制的组成部分。我国目前有三种隶属关系：一是垂直领导。二是业务指导。三是双重领导。（ 3）职责权限。行政机关的主管事项，即该机关的职责；行政权力的范围，即该机关的权限。明确划分职责权限，行政管理最基本的原则之一。（ 4）任职期限。行政机关组织法对于行政首脑任职期间应有明确的规定，不能过长，也不宜过短。（ 5）机构设置。指行政机关内部机构的设置。行政组织法对此应作明确规 定。（ 6） 人员编制。指行政机关的人员定额及各种人员结构。人员定额是数量限制；人员结构是各类人员的合理比例，包括文化程度、专业水平、年龄等方面的结构比例。 49行政职务关系变更的情况有哪些？ 答：公务员在任职期间，因某种法律事实的出现而使职务关系的内容（职权、职责等）发生变化，此谓职务关系的变更。主要发生于下列情况：（ 1）罢免。指按照法律规定，有罢免权的机关（一般是国家权力机关）对因违法失职，不宜继续担任原行政工作人员所实行的一种措施。（ 2）撤职。是有权机关对违法失职公务员作出的一种行政处 分。（ 3）辞去领导职务。指公务员因某种原因，出于本人意愿，向有决定权的机关请求不再担任某种行政职务的行为。（ 4）免职。指有任免权的机关依照法律程序免去当事人的职务。（ 5） 降级。指公务员从较高的职务被调至较低的职务。（ 6）转职。指原职务不变，但变更职务关系的性质。（ 7）调职。也叫调动工作。即把公务员调到另一种岗位担任相同的职务。（ 8）升职。公务员依法从低职位调到高职位担任职务。 50、行政委托的特征。 答：一，委托人必须是国家行政机关，其他非行政机关的委托不能称为行政委托。二，委托事项必须在行政机关的职权范围 内，不能超出行政机关的行政职权范围。三，被委托的对象可以为行政机关，也可以为企事业单位、其它社会组织和公民个人。 22 51被委托组织与被授权组织的区别是什么？ 答：被委托组织不具有行政主体资格，而被授权组织具有。 具体区分如下 ：（ 1）性质不同。被委托组织不具有法律法规所授予的职权，不是行政主体，只能与委托的行政主体的名义作出具体的行政行为。而被授权组织则享有法律法规所授予的特定的行政职权，属于行政主体。（ 2）产生的依据不同。被委托组织的权限、范围，只能依行政主体的行政委托行为产生，被授予组织的行政主体资格则由法 律、法规的授予而产生。（ 3）行为的后果不同。被委托组织的行为后果的法律责任，由行政委托权的行政主体承担。被授权组织则对其行为后果独立承担法律责任。 52行政法制监督是由哪几个部分构成？ 答：行政法制监督是由主体、对象和内容三部分构成的。行政法制监督的主体是国家权力机关、国家司法机关、上级行政机关、专门行政监督机以及国家机关体系以外的公民、组织。行政法制监督的对象是行政主体及其工作人员。行政主体包括行政机关和法律、法规授权的组织。行政主体的工作人员包括行政机关的公务员和被授权组织中行使行政职权的工作人 员。行政法制监督的内容是监督行政主体是否依法行使行政职权以及监督国家公务员及被授权组织中的工作人员是否遵纪守法。 53确立行政立法程序的民主原则的意义何在？ 答：（ 1）能使所制定的行政法规和规章真正反映广大人民的意志。因为行政法规、规章的各种草案，经过公开的讨论、听证以后，更有利于公众包括利害关系人的理解和认同。别外各种途径的参与制度如书信、磋商、座谈、调查、采访等，能使公众有足够的机会参与制定活动，充分表达意见和要求，使行政立法文件真正做到集思广益。（ 2）这种程序上的民主原则，能够有效地约束同级行政机关 的权力。在行政机关没有很好地遵循公开原则和制度，并有可能造成违法或侵权的后果时，能够及时地发现，从而有效地维护国家机关及其所制定的规范的权威，更好地保护行政相对人的合法权益。 54行政许可的特点是什么？ 答：行政许可的特点有：（ 1）行政许可是依申请的行政行为。行政许可一般都以行政相对方的申请为前提，行政主体并不因行政相对方准备从事某项活动就主动地颁发行政许可证。（ 2）行政许可是行政主体赋予行政相对方某种法律资格或法律权利的行政行为，行政许可不同于行政处罚、行政强制等对行政相对方科以义务的行为，而是免除相对 方某种不作为义务使相对方可以行使某种权利。（ 3）行政许可是要式行政行为。行政许可要遵循一定的法定程序，并应以正规的文书、格式、日期、印章等形式不予批准和证明。 55行政合同履行的原则是什么？ 答：（ 1）实际履行原则。实际履行是指必须按合同规定的标准履行，不能任意变更标的或用违法金和赔偿损失的方法代替合同的履行。（ 2）自己履行原则。行政合同不仅要求实际履行，而且实行自己履行原则，即相对方必须本身履行，而不能由他人代替履行。（ 3）全面适当履行原则。全面适当履行，是指当事人按照合同规定的内容全面适当地履行 ，在任何条款上都不得违反合同规定。 56变更和解除行政合同的法律后果会怎样？ 答：变更和解除行政合同的法律后果：（ 1）行政合同变更后，原合同不再履行，双方当事人按变更后的权利义务关系履行。行政合同解除后双方当事人之间的合同关系终止，彼此不再享有原合同规定的权利和义务。（ 2）因行政主体单方面变更和解除合同的，应对相对方进行补偿。 23 57罚款与罚金的区别是什么？ 答：两者的区别在于：（ 1）性质不同。罚金属于刑事处罚；罚款则属于行政处罚。（ 2）处罚依据不同。罚金由刑法加以规定，罚款则由行政法律规范加以规定。（ 3）适用主体不同。罚金由人民法院判处，而罚款则由行政机关或法律法规授权的组织科处。（ 4）适用对象不同。罚金是对犯罪者的惩罚，而罚款则是对违反行政法律规范者的惩罚，其程度比罚金轻。 58一般行政监督的主要方式是什么？ 答：根据我国有关法律规定，目前一般行政监督的主要方式有以下几种：（ 1）报告工作。听取、审查报告，是上级政府监督下级政府、各级政府监督其工作部门执行情况的主要方式。（ 2）执法监督检查。执法检查大致有三类：一是全面检查和专项检查。二是单独检查和联合检查。三是定期检查 和不定期检查。（ 3）审查批准。审查批准是监督主体对监督对象的普遍行政行为、具体行政行为，如对财政预算、决算、账册、报表等进行审阅核对并加以确定的行为。（ 4）备案。备案是根据法律规定或上级行政机关要求，监督对象将其他规范性文件或某些重大行政行为的书面材料报上级行政机关供其了解情况的行为。（ 5）行政复议。行政复议制度是各级人民政府及其工作部门实施行政法制监督的一项重要制度。（ 6）惩戒。惩戒处分分为两种：一是对行政机关适用的。另一种是对违法机关的领导人或直接责任人的行政处分。 59什么是行政救济？ 答：行政救济 是指公民法人或者其他组织认为具体行政行为直接侵犯其合法权益，请求有权的国家机关依法对行政违法或行政不当行为实施纠正，并追究其行政责任，以保护行政管理相对方的合法权益。 60行政救济的特征是什么？ 答：（ 1）行政救济以行政管理相对方的请求为前提。因为作为行政管理相对方的公民、法人或者其他组织，由于所处的法律地位，即一方面在行政管理活动以及所形成的行政法律关系中，处于弱者的地位，必须通过行政救济来保护其合法权益；另一方面，行政管理相对方作为一般法律权益与义务的主体，又具有自由处置其救济请求的权利，没有相对方请 求，救济无从开始。（ 2）行政救济以行政争议为基础。行政救济制度就是国家有关机关对行政争议作出反应，为解决争议，补救相对方的受损权而建立的。（ 3）行政救济的最终目的是保护相对方的合法权益。行政救济的过程实 24 质上是对行政行为是否合法与适当的审查与监督过程。通过对不合法或不适当的具体行政行为的变更或撤消，来裁决和处理行政复议，最终保护行政管理相对人的合法权益。 61行政诉讼的构成要件是什么？ 答：在我国，行政诉讼由以下五要件构成：（ 1）原告是认为行政机关及法律法规授权的组织作出的具体行政行为侵犯其合法权益的公民、 法人或者其他组织。（ 2）被告是行使国家行政管理权的行政机关及法律法规授权的组织。（ 3）原告提起行政诉讼必须是在法律、法规规定属于人民法院受案范围内的行政争议，以及属于受诉人民法院管辖。（ 4）原告提起行政诉讼必须是在法定期限之内。（ 5）法律、法规规定必须经过行政复议的，已经经过行政复议；自行选择行政复议的，复议机关已作出复议决定或者逾期未作出复议决定。 62人民法院不予受理的行政案件有哪些？ 答： 行政诉讼法 第 12 条规定了司法审查的排除条款，即明确规定某些事项人民法院不予受理：（ 1）人民法院不受理公民、法 人或者其他组织对国防、外交等国家行为提供的诉讼。（ 2）人民法院不受理公民、法人或者其他组织对行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令提起的诉讼。（ 3）人民法院不受理公民、法人或者其他组织就行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定提起的诉讼。（ 4）人民法院不受理公民、法人或者其他组织对法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为提起的诉讼。 此外， 最高人民法院关于执行 中华人民共和国行政诉讼法 若干问题的解释 第二条还列举了排除在人民法院受案范围的几种行为，即：（ 1）公安、国家安全等 机关依照刑事诉讼法的明确规定授权实施的行为；（ 2）调解行为及法律规定的仲裁行为；（ 3）不具有强制力的行政指导行为；（ 4）驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为；（ 5）对公民、法人或者其他组织权利义务不产生实际影响的行为。 63、 行政诉讼原告的法律特征。 答一，认为具体行政行为侵犯其合法权益。二，以自己的名义向人民法院起诉。三，受人民法院裁判的拘束。 64行政诉讼的被告有哪些特征？ 答：具有以下特征：（ 1）被告只能是行使行政管理权、作出具体行政行为的行政机关或法律、法规授权的组织。（ 2）其作出的具 体行政行为被原告指控侵害合法权益。（ 3）以自己的名义应诉，并受人民法院裁判拘束。 65行政诉讼第三人的特征是什么？ 答：具有以下特征：（ 1）与提起诉讼的具体行政行为有利害关系。“有利害关系”是指与被诉具体行政行为存在法律上的直接权利义务关系。（ 2）相对于原告、被告而言，是与被诉具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织。（ 3）在诉讼期间参加诉讼。（ 4）申请参加诉讼或者由人民法院通知参加诉讼。 66，法院不能采用的证据有哪些？ 答：法院不能采用下列证据：（ 1）被告及其诉讼代理人在作出具体行政行为后自 行收集的证据；（ 2）被告严重违反法律程序收集的其他证据；（ 3）未经法庭质证的证据；（ 4）复议机关在复议过程中收集和补充的证据，不能作为人民法院维持原具体行政行为的根据；（ 5）被告在二审过程中向法庭提交在一审过程中没有提交的证据，不能作为二审法院撤销或变更一审裁判的依据。 67审判监督程序与二审程序的区别是什么？ 答：两者的区别在于：（ 1）提前的主体不同。提起审判监督程序的主体必须是法律明文规定的各级人民法院院长和上级人民法院、最高人民法院以及各级人民检察院。而有权提起上诉的，则是享有上诉权的当事人，并且当 事人的上诉必然引起第二审程序的发生。（ 2）提起的条件不同。只有发现已经发生的判决、裁定违反法律、法规的规定，才能提起审判监督程序；而只要当事人不服一审未生效的判决、裁定，不论判决、裁定是否违反法律、法规，即可在法定期 25 限内提起第二审程序。（ 3）有无期限限制不同。适用审判监督程序不受时间限制、判决、裁定生效后的任何时间内都可提起；而上诉只能在法定的上诉期提出。（ 4）审理的主体不同。适用审判监督程序的行政案件，既可由原审人民法院审理也可由原审人民法院的上级人民法院审理；而适用二审程序的行政案件，只能由第一审人民法 院的上一级人民法院审理。（ 5）审理的对象不同。适用审判监督程序审理的是已经生效的判决、裁定；而适用二审程序审理则是尚未生效的第一审判决、裁定。（ 6）程序的性质不同。审判监督程序是为了纠正人民法院生效判决、裁定的错误而设定的一种特殊程序，不具有审级性质，而第二审程序是按照两审终审的司法原则设置的，是对第一审行政案件的继续审理。 68人民法院审理行政案件的实体法依据有哪些？ 答：人民法院审理行政案件的实体不依据有：（ 1）法律。包括全国人大制定的基本法律和全国人大常委会制定的基本法律以外的的其他法律。（ 2）行政 法规。即国务院根据宪法和法律，制定的政治、经济、教育、科技、文化、外事等各类法规的总称。其名称有条例、规定、办法。（ 3）地方性法规。地方性法规仅适用于本行政区域内发生的行政案件。被诉行政机关与受理法院不在同一地区，人民法院审理行政案件适用地方性法规时，应当以作出具体行政行为的行政机关依法所适用的地方性法规为依据。（ 4）自治条例和单行条例。民族自治地方（自治区、自治州、自治县）的人民代表大会根据当地民族的政治、经济和文化特点，制定的自治条例和单行条例，可以作为法院审理发生在民族自治地方的行政案件的依据。 此外 ， 行政诉讼法 第 53 条第一款规定：“人民法院审理行政案件，参照国务院部、委根据法律和国务院行政法规、决定、命令制定、发布的规章以及省、自治区、直辖市和省、自治区的人民政府所在地的市和经国务院批准的较大的市的人民政府根据法律和国务院的行政法规制定、发布的规章”。 69涉外行政诉讼的一般原则是什么？ 答： 一，适用行政诉讼法原则；二，同等原则；三，对等原则；四，适用有关国际条约原则；五，委托中国律师代理诉讼原则。 主要有以下五项原则：（ 1）适用行政诉讼法原则。 行政诉讼法 第 70 条规定：“外国人、无国籍人，外 国组织在中华人民共和国境内进行行政诉讼适用本法。法律另有规定的除外”。（ 2）同等原则。同等原则又称国民待遇原则，是指外国人、无国籍人、外国组织在我国进行行政诉讼享有与我国公民同等的诉讼权利和负有同等的诉讼义务。（ 3）对等原则。对等原则又称相互原则，是指国家之间在对待对方公民、组织的诉讼地位和诉讼权利时相互对等。（ 4）适用有关国际条约原则。人民法院在处理涉外行政案件中，应严格遵守我国缔结或者参加的有关国际条约的规定，除我国声明保留的条款外，行政诉讼法与国际条约相抵触的，适用国际条约的规定。 70简述划分个人 行为与机关行为的标准。 答：公务员的行为首先可以划分为个人行为和机关行为。但机关行为有两种可能：机关以“机关法人”的身份出现时，公务员的行为属于机关民事行为；如果机关以公务机关身份出现，公务员行为则属于公务行为。 划分个人行为与机关行为的标准主要有三个：（ 1）公务员的行为以所属机关作出的，属于机关行为。以自己的名义作出的则属个人行为；（ 2）公务员的行为是在他的职责范围内作出的，属机关行为，如果超越职责范围，必须结合第一标准和第三标准综合认定；（ 3）公务员的行为是执行机关的命令或委托，不管机关的命令或委托是否超 越权限，概属机关行为。 机关的民事行为同公务行为可以根据各自行为的特征来确认：具有纵向管理性质的行为属于公务行为，具有平等有偿特点的行为一般是民事行为。 71简述行政诉讼原告的法律特征。 答：行政诉讼原告是指认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益，或与具体行政行为有法律上的利害关系，而依法以自己的名义向人民法院起诉的公民法人或者其他组织。 原告具有以下法律特征：（ 1）认为具体行政行为侵犯其合法权益，或与具体行政行为有法律上的利害关系。（ 2）以自己的名义向人民法院起诉。（ 3）受人民法院裁判的枸束。其中第 1 个特 征，既是指原告的特征之一，也是对原告资格的规定。 72、简述行政行为的特征。 26 答：一，是行政主体所为的行为；二，必须依法进行；三，是行使行政职权、执行公务的行为；四、是行政主体就行政管理所进行的直接或间接产生法律效果的行为。 73、 行政处罚的特征。行政处罚的特征。 答： 一，是以对违法行为人的惩戒为目的，而不是以实现义务为目的；二，适用主体是行政机关或有行政管理职能的其它组织；三，适用对象是不特定的公民法人或其它组织，属于外部行政行为。一，是以对违法行为人的惩戒为目的，而不是以实现义务为目的；二，适用主体是行 政机关或有行政管理职能的其它组织；三，适用对象是不特定的公民法人或其它组织，属于外部行政行为。 74、 行政责任的构成要件。 答： 一，行政责任的主体是行政主体及其执行公务的人员；二，行政责任产生的前提条件是行政违法或行政不当；三，行政责任必须为行政法律规范所确认，是一种法律责任，不是政治上或道义上的责任；四，承担行政责任须朋主观上的故意或过失。 75、 行政强制执行的特点。 答： 一，行政强制执行以行政相对方不履行行政法上的义务为前提。二，强制执行的主体是法律规定的行政机关或人民法院。三，强制执行的对象范围广泛。 四，在强制执行过程中，不发生和解问题。 76、行政侵权行为的构成要素。 答： 一，实施行政侵权行为的人必须是国家行政机关的公务员或者其它被授权或委托行使国家行政管理职能的人员。二，行政侵权行为必须是执行行政职务的行为。三，行政侵权行为必须是违法侵犯公民、法人或其它组织的合法权益造成损害的行为。 三、 名词解释 1、 行政法 ：是指调整行政权被行使过程中所产生的社会关系以及对行政权进行规范和控制的法律规范的总称。 2、 行政主体 ：是指享有国家行政权力，能以自己的名义从事行政管理活动，并独立承担由此产生的法律责任的组 织。 3、 行政职权 ：是国家行政权的表现形式，是行政主体实施国家行政管理活动的权能。 4、 行政优先权 ：是指行政主体在行使行政职权时所享有的种种职务上和行为上的优先条件。 5、 行政机关 ：是指一个国家的统治阶级根据其统治意志，依照宪法和有关法律的规定，行使国家权力、组织管理国家事务的机关。 6、 公务员 ：是指在各级国家国家行政机关中依法行使国家行政权力，执行国家公务，除工勤人员以外的工作人员。 7、 行政职务关系 ：是指公务员基于其行政职务而与行政机关之间构成的权利义务关系。 8、 行政授权 ：是指法律、法规将行政职权及行政职责的一部或全部授给非行政机关的社会组织行使的法律行为。 9、 行政委托 ：是指国家行政机关在自己的职权范围内，将某项行政职能委托给某一机关、机构、企事业单位、其他社会组织办理的行为。 10、 行政相对方 ：是指在行政法律关系中与行政主体相对应的另一方当事人，是其权益受行政主体的行政行为影响的个人或组织。 11、 行政法制监督 ：是指国家权力机关、国家司法机关、上级行政机关、专门行政监督机关及国家机关体系以外的公民、组织依法 对行政主体及其工作人员是否依法行使行政职权和是否遵 纪守法所进行的监督。 12、行政法制监督主体 ：是国家权力机关、国家司法机关、上级行政机关、专门行政监督机关以及国家机关体系以外的公民、组织。 13、 行政行为： 是指行政主体行使行政职权，作出的能够产生行政法律效果的行为。 14、 政立法 ：是指国家行政机关依照法律规定的权限和程序，制定行政法规和行政规章的活动。 15、 行政许可 ：是指行政主体根据行政相对方的申请，依照有关法律、法规的规定，通过学习颁发许可证、执照 27 或批准、登记、认可等方式，允许其从事某项活动，行使某项权利，获得某种资格和能力的具体行政行为。 15、资格 许可： 是允许其享有某种资格或具备某种能力的许可。 16、行政强制 ：是指行政主体为实现一定的行政目的，保障行政管理的顺利进行，对行政相对方的人身及财产自由等采取的强制性的具体行政行为的总称。 17、 行政强制执行 ：是指公民、法人或其他组织拒不履行行政法上的义务。行政机关或人民法院依法采取强制措施，迫使其履行义务的具体行政行为。 18、 执行罚 ：是指行政强制执行机关对拒不履行不作为义务或不可替代的作为义务的义务主体，科以金钱给付义务，以促使其履行义务的强制执行措施。 19、 即时强制 ：是指因情况紧急，为了 达到预期的行政目的，行政主体不以相对方不履行义务为前提，即对相对方的人身自由和财产予以强制的活动或制度。 20、 行政合同 ：是指行政主体之间，行政主体与公民、法人或其他组织之间，为了实现行政管理的目的，依双方意思表示一致，而确立、变更或消灭相互权利与义务的协议。 21、 行政指导： 是行政机关在其所管辖的事务范围内，根据国家的政策规定，或者法律原则，针对特定的公民、法人或其他组织，用非强制性的方法或手段，取得该行政相对方的同意或协助，有效地实现一定的行政目的的主动的管理行为。 22、 行政处罚 ：行政处罚 是行政主体对违反行政法律规范的公民、法人或其它组织给予制裁的具体行政行为。 23、 行政处分：是指国家行政机关基于行政隶属关系或行政监察机关基于职权对犯有违法失职的国家行政机关工作人员采取的一种行政惩戒措施。 24、 行政拘留 ：也称治安拘留，是特定的行政主体依法对违反行政法律规范的公民，在短期内剥夺或限制其人身自由的行政处罚。 25、 行政监督： 是指行政机关实施的法律监督。即行政系统内部上下级之间的法律监督，以及行政系统内部设立的专门监督机关的法律监督。 26、 行政监察 ：是指国家各级行政监察机关依 法对国家行政机关及其公务员和国家行政机关任命的其他人员执行国家法律、法规、政策和决定、命令的情况以及违法违纪行为进行监督、纠举、惩戒，具有行政法律效力的专门活动。 27、 审计监督 ：它是根据会计记录等有关经济资料和国家的法律法规，由国家审计机关依法审核和稽查被审计单位的财政财务收支活动经济效益和财政法纪的遵守情况，作出客观公正的评价，并提出审议报告，以维护国家财政经济秩序，促进廉政建设的活动。 28 行政违法 ：是指行政主体及其执行公务的人员，在行政管理过程中，违反行政法律规范的行为。 29 行政不 当 ：也叫行政失当，指行政主体及其执行公务的人员，在执行行政管理过程中作出的行政行为合法但不合理。 30 行政责任 ：是指行政主体及其执行公务的人员因行政违法或行政不当，违反其法定职责和义务而应依法承担的否定性的法律后果。 31 行政救济 ：是指公民、法人或其他组织认为具体行政行为直接侵害其合法权益，请求有权的国家机关贪污对行政违法或行政不当行为实施纠正，并追究其行政责任，以保护行政管理相对方的合法权益。 32 行政复议： 是指公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益，按照法定的程 序和条件向作出该具体行政行为的上一级行政机关提出申请，由受理申请的行政具体行政行为依法进行审查并作出处理决定的活动。 33 行政复议申请人 ：是指认为自己的合法权益受到具体行政行为侵害，依法以自己的名义提出复议申请的公民、法人或者其他组织。 34 行政赔偿 ：是指行政主体及其行政工作人员，在行使行政职权过程中，因其行为违法而侵犯了公民、法人或其他 28 组织的合法权益并造成了损害，由行政主体给予赔偿的法律制度。 35 行政先行原则 ：是指在行政赔偿请求人向法院提起行政赔偿诉讼之前，应先向行政赔偿义务机关要求赔 偿，由行政机关贪污进行处理，如果行政处理未能解决争端，则请求权人方可提起赔偿的诉讼程序。 36 行政追偿： 是国家向行政赔偿请求人支付赔偿费用以后，贪污责令有故意或重大过失的公务员、受委托组织和人员承担部分或全部赔偿费用的法律制度。 37行政诉讼： 是指公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益，依法定程序和要求向人民法院起诉，人民法院在当事人及其他诉讼参与人的参加下，对具体行政行为进行审理并作出裁决的活动。 38司法变更权： 是指人民法院对被诉 诉行政行为经过审理后改变该具体行政 行为的权力。 39行政诉讼管辖 ：是指上下级人民法院之间和同级人民法院之间受理第一审行政案件的分工和权限。 40裁定管辖 ：是指人民法院在某些特殊情况下，以裁定的方式确定行政案件的管辖法院。 41级别管辖 ：是指在人民法院组织系统内划分上下级人民法院之间受理第一审行政案件的分工和权限。 42行政诉讼参加人 ：是指因与行政争议存在直接利害关系而参加行政诉讼的整个过程或主要阶段的人及与他们的诉讼地位相类似的人。 43行政诉讼当事人 ：是指因具体行政行为发生争议，以自己的名义到法院起诉、应诉和参加诉讼，并 受法院裁判约束的公民、法人或其他组织以及行政机关。 44行政诉讼原告 ：是指认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益，或与具体行政行为有法律上的利害关系，而依法以自己的名义向人民法院起诉的公民、法人或其他组织。 45行政诉讼被告 ：是指作出原告认为侵犯其合法权益并向人民法院提起诉讼的具体行政行为而由人民法院通知应诉的行政机关或法律、法规授权的组织。 46共同诉讼 ：是指当事人一方或者双方为二人以上，因同一具体行政行为发生的行政案件，或者因同样的具体行政行为发生的行政案件，人民法院认为可以合并审理的诉讼 。 47 行政诉讼证据 ：是指在行政诉讼中用以证明案件事实情况的一切材料和事实。 48 举证责任： 是指当事人双方必须就应由自己举证的事实加以证明，否则便承担败诉风险及不利诉讼后果的诉讼法律责任。 49行政起诉 ：是指公民、法人或者其他组织认为自己的合法权益受到行政机关具体行政行为的侵害，而向人民法院提出诉讼请求，要求人民法院通过行使审判权，臃肿法保护自己合法权益的诉讼行为。 50、 行政法律事实 ：是指由行政法律规范所规定的能够引起行政法律关系发生、变更或消灭的客观现象或事实，简称法律事实。 51 政 职务关系 :指公务员基于行政职务而与行政机关之间构成的权利义务关系。 52 政授权： 指法律、法规将行政职权及行政职责的一部或全部授给非行政机关的社会组织行使的法律行为。 53 政主体 ：是指享有国家行政权力，能以自己的名义从事行政管理活动，并独立承担由此产生的法律责任的组织。 54 行政机关 ：是指一个国家的统治阶级根据其统治意志，依照宪法和有关法律的规定，行使国家权力、组织管理国家行政事务的 机关。 55 行政法律关系 ：是指为行政法所调整和规定的，具有行政法上权利与义务内容的各种社会关系。 56 自由裁量权 ：是指行政机关在法律远 东明示或默示的范围内，基于行政目的，在合理判断的基础上决定作为或不作为，以及如何作为的权力。 57。行政合法性原则 答：是行政法治的核心内容。它是指行政权力的设立、适用必须依据法律，符合法律要求，不能与法律相抵触。 29 58 公务员 答： 是指在各级国家行政机关及法律授权的组织中依法行使国家行政权力，执行国家公务，除工勤人员以外的工作人员。 59 行政追偿 答： 是指，国家向行政赔偿请求人支付赔偿费用以后，依法责令有故意或重大过失的公务、受委托组织和人员承担部分或全部赔偿费用的法律制度。是指，国家向行政赔偿请求人支付赔偿费用 以后，依法责令有故意或重大过失的公务、受委托组织和人员承担部分或全部赔偿费用的法律制度。 60 行政诉讼当事人 答： 是指因具体行政行为发生争议，以自己的名义到法院起诉、应诉和参加诉讼，并受法律裁判约束的公民、法人和其他组织以及行政机关。 61 行政案件的执行 答： 是指人民法院按照法定程序，对已经发生法律效力的法律文书，在负有义务的一方当事人拒不履行义务时，强制其履行义务，保证生效法律文书的内容得到实现的活动。 62 行政法律关系 答：是指为行政法所调整和规定的，具有行政法上权利与义务内容的各种社会关系。 63 具体行政行为 答：是指国家行政机关在管理活动中依法对具体事项和特定的人采取措施及进行处理的行为。 64 行政处罚 答：是行政机关及法定的组织对违反行政法律规范的，但尚不构成犯罪的公民、法人或其他组织而实施的制裁措施。 65 行政责任 答：是指行政主体及其执行公务的人员因行政违法或行政不当，违反其法定职责和义务而应依法承担的否定性的法律后果。 66 行政诉讼参加人 答：是指因与行政争议存在直接利害关系而参加行政诉讼的整个过程或主要阶段的人及与他们的诉讼地位相类似的人。包括当事人和诉讼代理人。 67 行政主体 答：指享有国家行政权力，能以自己的名 义从事行政管理活动，并独立承担由此产生的法律责任的组织。 68 要式行政行为 答：指必须根据法定方式进行或者必须具备法定的形式才能产生法律后果的行为。 69 执行罚 答：指义务人逾期不履行其应当履行而其他人又不能代为履行的义务时，行政机关以赋予义务人财产上新的义务的方式。 70 行政诉讼参与人 答：指除审判人员、书记员、执行人员以外的参与行政诉讼的人。 71 行政诉讼强制措施 30 答：指人民法院在审理行政案件过程中，为保证审判活动的正常进行和人民法院裁判的顺利进行，对有妨害诉讼秩序行为的人所采取的强制手段。 72国家行政机关 答：国 家行政机关是指一个国家的统治阶级根据其统治意志，依照宪法和有关法律的规定，行使国家权力、组织管理国家行政事务的机关。 73行政许可 答：行政许可是指行政主体根据行政相对方的申请，依照有关法律、法规的规定，通过颁发许可证、执照或批准、登记、认可等方式，允许其从事某项活动，行使某项权利，获得某种资格和能力的具体行政行为。 74行政处罚 答：行政处罚是行政主体对违反行政法律规范的公民、法人或者其他组织给予制裁的具体行政行为 75行政诉讼 答：行政诉讼是指公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵 犯其合法权益，依法定程序和要求向人民法院起诉，人民法院在当事人及其他诉讼参与人的参加下，对具体行政行为进行审理并作出裁决的活动。 五、案例分析题（ 25 分） （案情一） ： 1998 年 5 月有， A 县某 H 兽药门市部从外省一家 J 药厂购进 80 万单位青霉素钾 10 万支。从外表看，药品的质量合格，但无质量检验合格证。 J 厂的代表人表示：保证质量符合国家规定的标准，如果 2 年内出现质量问题， J厂愿负一切法律责任。 H 兽药门市部的工作人员信以为真没有索要质量合格证。 5 个月之后， A 县农牧渔业局兽药监督员发现该批兽药质量不稳定，即取走 50 支送兽药监察所检验。检验结果是：该批青霉素钾 1 含量为标示量的 80%，不符合国家规定的标准，属劣质兽药，并作出处罚决定： 1）没收未出售的 4.5 万支兽用青霉素钾； 2）没收销售劣兽药非法所得 3 万元； 3）罚款二万元。 H 兽药门市部不服处罚决定，向人民法院起诉，要求撤销 A 县农牧渔业的处罚决定，理由是： 1）兽药是 J 药厂生产的，购买时 J 厂保证质量合格，并说 2 年内如发现问题， J 药厂负一切责任。因此，应处罚生产厂家 J。 2）不处罚生产劣兽药的厂家，只处罚销售劣兽药的门市部，不符合法律规定，也显失公平。 请问： 1在本案中有几 种法律关系？它们之间有体育区别？ 2兽药的门市部的理由能否成立？ 答： 1本案中有三种法律关系。 （ 1） H 兽药门市部与 A 县农牧渔业局因行政处罚所生产的行政法律关系。 （ 2） H 兽药门市部与人民法院之间产生的行政诉讼法律关系。 （ 3） H 兽药门市部与 J 兽药厂之间因合同引起的民事法律关系。 这三种法律关系的主要区别有： (1)法律依据不同。行政法律关系依据行政法规范。行政诉讼法律关系依据行政诉讼的法律规范。而民事法律民事关系依据民事法律规范。 （ 2） 主体不同。行政法律关系中必有一方为行政主体，行政主体占主导地位 。行政诉讼法律关系中必有一方为人民法院。人民法院属监督地位。而民事法律关系双方主体为平等的民事主体。 (3)内容不同。行政法律关系的内容是因行政处罚而形成的双方主体之间的权利义务关系。实施处罚是 A 县农牧渔业局的权力，反之接受处罚是 H 兽药门市部的义务。行政诉讼法律关系的内容是 H 兽药门市部不服处罚而引起的三方主体间的权利义务关系。人民法院作为监督主体，对 A 县农牧渔业局作出的处罚行为进行合法性审查就是其的权利，反之， 31 认真听取双方当事人的申辩、依法实施审判，就是其义务。而作为原被告双方的 H 兽药门市部和 A 县农牧渔业局 双方都享有各自的诉讼权利，同时又要履行诉讼义务，由于行政诉讼的特殊性，双方所享有的诉讼权利和履行的诉讼义务不是相同的。如原告有起诉权，被告没有起诉权和反诉权，被告负有法院的举证责任。民事法律关系的内容是因为 H兽药门市部购买 J 兽药厂劣质兽药而引起的双方权利义务关系，作为平等主体双方有各自不同的权利和义务。 2 H 兽药门市部的诉讼理由不能成立。 A 县农牧渔业局对 H 兽药门市部的处罚行为是因为该门市部向顾客销售不合格兽药的行为，而不是 H 兽药门市部与 J 药厂之间批量交易兽药的合同行为。只要有销售假冒伪劣产品的行为就必然要进行行政处罚而引起行政处罚的法律关系。至于该兽药是从何处买来，实际上属于 H 兽药门市部与 J 药厂之间民事法律关系。如果兽药不合格的过错是在 J 兽药厂， H 兽药门市部可以在行政诉讼后，另行担起民事诉讼，要求 J 兽药厂赔偿损失。 J 兽药厂当地主管机关也可以同样对生产不合格兽药的兽药厂进行行政处罚。 （案情二）： 1999 年黄某之母病逝后，黄某欲将其埋葬于本村翁某等人承包的耕地内，双方就此发生纠纷。村镇工作人员亦多次劝阻黄某，告知他在耕地内建坟墓是违法行为。但黄某认为其多年前过世的父亲也是埋在这里的，将其母与其父合葬是天经地义 ，于 7 月 1 日开始挖穴造墓。黄某所在镇人民政府于 1999 年 8 月 5 日作出处理决定：黄某的行为严重违反了 土地管理法 36 条关于禁止用耕地建坟的规定，依照国务院 殡葬管理条例 关于已占耕地的坟墓，应限期迁出或就地深埋的规定，要求黄某应在 8月 20 日前将其母坟墓迁移至公墓区。逾期不迁移的，镇政府将强制执行，由此产生的一切费用和一切后果由黄某承担。 请问： 1镇政府具体行政行为的内容有哪些？ 2先有法律中没有授予镇人民政府强制迁移坟墓的执行权，其行为是否无效？ 答： 1.镇政府具体行政行为即作出一个行政处罚决定，包含 以下两项内容：（ 1）黄某负有将其母坟墓迁移至公墓的义务。（ 2）在前项内容无法实现的情况下，镇政府将进行强制迁移。 2该行政行为有效。因为第二项内容是第一项内容的执行。行政行为的效力很大程度取决其内容如何，由于第一项内容中，黄某确实违反国家有关法律、法规，黄负有迁坟的义务内容是有效的，而第二项内容，由于镇政府行使强制迁坟没有法律依据，属于违法内容，但这项内容的违法并不影响第一项内容有效，除去第二项内容，并不影响整个行政行为的成立。另外，无效的行政行为是具有明显、重大违法情形，相对方具有“抵抗权”，而此无法律 依据的强制迁坟行为，相对方无法判断其是否无效，根据行政行为的四个效力规定，该行政行为仍有效。 （案情三） ： 1994 年 9 月，原告田永考入北京科技大学下属的应用科学学院物理化学系，取得本科生学籍。 1996 年 2月 29 日，田永在参加电磁学课程补考过程中，随身携带写有电磁学公式的纸条，中途去厕所时，纸条掉出，被监考教师发现。监考教师虽未发现田永有偷看纸条的行为，但还是按照纪律，当即停止了田永的考试。北京科技大学于同年 3月 5 日按照“ 068 号通知”第三条第五项关于“夹带者，包括写在手上等作弊行为者”的规定，认定田永的行 为是考试作弊，根据第一条“凡考试作弊者，一律按退学处理”的规定，决定对田永按退学处理， 4 月 10 日填发了学籍变动通知。但是，北京科技大学没有直接向田永宣布处分决定和送达变更学籍通知，也未给田永办理退学手续。田永继续在该校以在校大学生的身份参加正常学习及学校组织的活动。 1996 年 3 月，原告田永的学生证丢失，未进行 1995 1996 学年第二学期的注册。同年 9 月，被告北京科技大学为田永补办了学生证。其后，北京科技大学每学年均收田永交纳的教育费，并为田永进行注册、发放大学生补助津贴，还安排田永参加了大学生毕业实习设 计，并由论文指导教师领取了学校发放的毕业设计结业费。田永还以该校大学生的名义参加了考试，先后取得了大学英语四级、计算机应用水平测试 BASIC 语言合格证书。田永在该校学习的 4 年中，成绩全部合格，通过毕业实习、设计及论文答辩，获得优秀毕业论文及毕业总成绩全班第 9 名。北京科技大学对以上事实没有争议。 1998 年 6 月，被告北京科技大学的有关部门以原告田永不具有学籍为由，拒绝为其颁发毕业证，进而也未向教育 32 行政部门呈报毕业派遣资格表。田永所在的应用学院及物理化学系认为，田永符合大学毕业和授予学士学位的条件，由于学院正在 与学校交涉田永的学籍问题，故在向学校报送田永所在班级的授予学士学位表时，暂未给田永签字，准备等田永的学籍问题解决后再签，学校也因此没有将田永列入授予学士学位名单内交本校的学位评定委员会审核。请求判令被告：（ 1）为田永颁发毕业证、学位证；（ 2）及时有效地为田永办理毕业派遣手续；（ 3）赔偿田永经济损失 3000元；（ 4）在校报上公开向田永赔礼道歉，为其恢复名誉；承担本案诉讼费。被告北京科技大学为此案向法院提交的证据有： （ 1）原告田永于 1996年 2月 29 日写下的书面检查和两位监考教师的书面证言，这些证据能够证明田 永在考试中随身携带了写有与考试科目有关内容的纸条，但没有发现其偷看的事实；（ 2）原国家教委 关于加强考试管理的紧急通知 、校长（ 94）第 068 号 关于严格考试管理的紧急通知 、原国家教委有关领导的讲话；（ 3）北京科技大学教务处关于田永等三人考试过程中作弊按退学处理的决定，但不能证明该决定已经直接送达给田永，也不能证明该决定已经实际执行；（ 4）原国家教委高校学生司函、北京科技大学以田永考试作弊一事复查结果的报告，这些书证能够证明北京科技大学部分教师、原国家教委高校学生司对田永处分一事的意见，以及北京科技大学在 得知这两方面的意见后的态度；（ 5）北京科技大学的 关于给予北京科技大学学生田永勒令退学处分的决定 一份、 期未考试工作简报 一份，以上书证与本案没有必然关系，不能成为本案的证据。（ 6）北京科技大学在诉讼期间，未经法院同意自行调取了唐有兰等教师的证言、考试成绩单、 1998 届学生毕业资格和学士学位审批表、学生登记卡、学生档案登记单、学校保卫处户口办公室书证、学籍变动通知单第四联和第五联、无机 94 班人数统计单等书证交给法院。 请问： （ 1）本案的被告是否适合？为什么？ （ 2）被告提供的证据之（ 2） 中的三份材料，是否属于 中华人民共和国行政诉讼法 第 53 条规定人民法院审理行政案件时可以参照的规章范畴？ （ 3）被告提供的证据之（ 6）是否有瑕疵？能否作为认定本案事实的根据？为什么？ 答：（ 1）本案的被告适合。因为行政诉讼的被告必须为行政主体，包括行政机关和法律、法规授权的组织。北京科技大学作为高等院校，虽然不是法律意义上的行政机关，但是其对受教育者颁发毕业证书、学位证书以及管理的权力是国家法律法规 教育法 和 学位条例 授予的，而且其在教育活动中的管理行为是单方作出的，属于 行政诉讼法 规定的可以提 起行政诉讼的具体行政行为。虽然对原告田永的退学处理、拒颁毕业证和未授予学位等行为是由北京科技大学一个系或内部某一部门负责行使的，但是都是以北京科技大学的名义作出，因此，北京科技大学作为被告适合。 （ 2）被告提供的证据材料之（ 2）三份材料，不属于 行政诉讼法 第 53 条规定人民法院审理行政案件可以参照的规章范畴。 （ 3） 被告提供的证据材料之（ 6）有瑕疵。不能作为认定本案事实的根据。因为根据 行政诉讼法 第三十三条规定：“在诉讼过程中，被告不得自行向原告和证人收集证据”，根据最高人民法院司法解释第三十条第一项 规定：“被告及诉讼代理人在作出具体行政行为后自行收集的证据，不能作为认定被诉具体行政行为合法的依据”。而本案中被告提供的证据（ 6）是在作出具体行政行为后，在诉讼过程中，未经人民法院同意的情况下，自行收集的证据，因此法院在审理过程中不能采用。 （案情四） ： 1998 年，国家残疾人基金会发售福利奖券，某县教委规定本县教师每人必须购买 10 张，学生每人必须购买 5 张。很多学校为了完成教委下达的任务，规定不买不准上课，许多老师及学生家长对此不满。 问：对某县教委下达的本县师生必须限量购买奖券的决定不服，可否向人民法院 提起诉讼？ 答：可以向法院起诉。因为，购买福利奖券，应当由当事人自愿决定，而不能强制购买。某县教委通过行政手段，强制该县师生购买奖券，属于行政机关违法要求履行义务行为，对此行为，行政诉讼法规定属于行政诉讼受案范围， 33 因此，本案可以提起行政诉讼。 （案情五） ： 1995 年 6 月 5 日，张海将预购的 100 张足球票拿到位于西城区的市体育馆门口倒买。当他出售球票时，被便衣民警当场抓获。 6 月 10 日，西城区公安分局根据治安管理处罚条例规定，对张海处以行政拘留 10 天，罚款200 元的行政处罚。张海不服向位于东城区的市公安局申 请复议。市公安局认为，张海倒卖戏票属实，但处罚过重，遂决定对张海处以行政拘留 7 天，罚款 100 元的行政处罚。张海仍不服，决定向人民法院起诉。 注：经查，张海系北城区某街道工人 问：本案谁是有管辖权的法院？为什么？ 答：本案有管辖权的法院是：西城区法院、东城区法院和北城区法院。 因为我国法律规定： (1)一般行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖，即由被告所在地人民法院管辖。 (2)经复议的行政案件，复议机关改变原具体行政行为的，既可以由作出原具体行政行为的行政机关所在地人民法院管 辖，也可以由复议机关所在地法院管辖。 (3)对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼，由被告所在地或者原告所在地人民法院管辖。 (4)结合本案情况看，西城区法院、东城区法院和北城区法院都有管辖权。 （案情六） ： 某工商局李某，因爱人突然病重，便立即驾摩托车将其爱人送往医院，路上不慎将一位老太太撞伤，受害人家属多次找李某所在的工商局要求该局赔偿。局长说：“你们可以同他本人打官司，我们不管。”受害人遂向法院提起诉讼。 试用行政法和行政诉讼法的理论和规定分析下列问题： (1)局长的说法正确与否？为什么？ (2)受害 人能否向法院提起行政诉讼？为什么？ (3)当事人应该怎么办？ 答： (1)局长的说法正确。因为李某并非因公行使职权的公务行为，而是在处理家事过程中的事故所致。此时，李某的身份为公民身份，其行为是个人行为，其行为后果由个人负责，行政主体不承担责任。 (2)受害人不能向法院提起行政诉讼。因为该案不是因公务员的行政行为而引起的行政案件，不符合行政诉讼的特点，不属行政诉讼受理范围。 (3)受害人可依法提起民事诉讼。 （案例七） 、 1993 年 3 月 28 日 ,李某和关某一起去河边钓鱼 ,后二人回家 .路上没走多远 ,李某改变主意 ,对 关某说 ,不如到主河去摸鱼 ,关某同意 ,二人折回主河流处 .在经过一片树林时 ,二人进入玩耍 .玩耍中二人都吸了烟 ,并玩了弹火柴游戏 .在走出树林时 ,关某见树林边有一队枯草 ,即划火柴将枯草点着 .火苗迅速升起 ,并向树林里蔓延 .二人急忙扑打 ,但因火势越烧越大 ,未能扑灭 ,二人惊慌离开现场跑回家 .某市林业局依据中华人民共和国森林防火条例 ,授权某乡人民政府为原告 ,以李某与关某放火烧毁该乡果园村的树林 50 亩 ,造成经济损失达 4000 元为由 ,于 1993 年 4 月 3 日作出处罚决定 :对关某罚款 500 元 ,并令其赔偿经济损失 2500 元 ,令李某 赔偿经济损失 1500 元 .李某对处罚决定不服 ,向某市人民法院提起诉讼 . 问 :运用所学知识分析本案谁是行政行为的主体 ？ 第 1 种答： 行政权是把非法律直接授权行为，只有在法律法规直接授权的情形，被授权机构才具有行政主体资格，行政行为的实施主体是某乡人民政府，但是该具体行政行为责任主体是某市林业局。 第 2 种答： 乡人民政府是行政行为的主体 .依据中华人民共和国森林防火条例 ,授权乡人民政府 ,乡人民政府属于被授权的组织 ,被授权的组织享有法律 ,法规所授予的特定的行政职权 ,属于行政主体 .乡人民政府依据中华人民共和 国森林防火条例具有处罚的权力 ,能以自己的名义行使处罚权 ,能独立对外承担其行为所产生的法律责任 ,是行政行为的主体 . 34 （案例八） 、 1996 年 5 月 15 日 ,吴某从常德市到韶关办事 .次日凌晨二时许 ,吴某到其住在韶关的姑姑家 ,其姑姑家与王某的住所分属前后相邻的两幢楼 .黑夜中吴误将第 5幢楼认为是第 4幢楼 ,吴某上楼到王某家门口 ,便用其姑姑给的钥匙开王的房门 ,开了约三分钟 ,门打不开 .正在睡觉的王某夫妇被开门声吵醒 ,以为有小偷 ,便拿了一把三角刮刀去开门 .吴听到房内有动静后没出声 ,刘开门后发现吴穿着大衣站在门口 ,手里拿着长 条状物 ,(实为报纸 )便用三角刮刀向吴刺去 ,致吴右肩受伤 ,被送医院治疗用去医疗费 996元 ,经韶关市公安局鉴定属轻微伤 .在吴住院的第二天 ,刘某前往医院看望 ,并向吴道歉 .九公里派出所经调查 ,取证 ,询问当事人后 ,越 5月 25日作出治安管理处罚裁决书 ,对刘殴伤他人的行为给予警告处罚 ,并裁决刘某赔偿吴某 1000元 ,负担医疗费 996元 .刘某不服上述两项裁决 ,向韶关市公安局申请复议 ,韶关市公安局经复议 ,作出裁决维持九公里派出所的原裁决 ,刘某仍不服 ,向韶关市某区人民法院提起诉讼 . 刘某诉称 ,其行为并非故意殴打他人 ,吴某误开门也 有过错 ,在当时特定环境下认为吴某是小偷而误伤 ,可以给予民事赔偿 ,而不应受到治安处罚 ,被告的行政处罚裁决不公正 .被告九公里派出所辩称 ,刘某持刀伤人 ,其行为违反了治安管理处罚条例的有关规定 ,应受到行政处罚 .法院经审理认为 ,吴某在深夜错开原告的门 ,在听到屋内有动静时 ,又没有用正确的方法叫门 ,原告在心理极度紧张的情况下用防身的工具刀误伤吴某 ,其行为虽造成吴某轻微伤 ,但主观上没有违反治安管理的故意 ,故不能构成触犯治安管理处罚条例的客体 ,被告对此作出处罚欠妥 ,故此判决 :撤销九公里派出所治安管理处罚书和赔偿损失 ,负担医药 费用裁决书 . 问题 :运用所学知识分析本案中派出所在行政上的主体资格 . 答： 本案中派出所具有行政法上的行政资格 .派出所有警告的权力 .派出所是以自己的名义作出警告处罚 .派出所能够独立对外承担其行为所产生的法律责任 .综上 ,派出所具有行政法的主体资格 . 不服的向设立该派出机构的部门或者该部门的本级地方人民政府申请行政复议。 （案例九） 1994 年 9 月 ,田某考入北京科技大学 ,取得本科学籍 .1996 年 2 月 29 日 ,田某在参加电磁学课程补考过程中 ,随身携带写有电磁学公式的纸条并被发现 .同年 3月 5日 ,北京科技大学认定 田某的行为是考试作弊 ,决定对田某按退学处理 ,并于 4 月 10 日填发了学籍变动通知 .但是 ,北京科技大学没有直接向田某宣布处分和送达变更学籍通知 ,也未给田某办理退学手续 .田某继续在北京科技大学以在校学生的身份参加正常的学习及学校组织的其他各项活动 ,北京科技大学也每年都收取田某交纳的教育费 ,并为田某注册 ,发放大学生补助津贴 ,安排其参加毕业设计等 .田某在北京科技大学 4 年的学习中 ,成绩全部合格 ,并且还获得优秀毕业论文 .1998 年毕业之际 ,北京科技大学认为田某已被退学处理 ,其学籍已被取消 ,不具备高校大学生的毕业条件 ,拒绝给 田某颁发毕业证 ,学位证 ,办理毕业派遣手续 .田某不服并向海淀区人民法院提起行政诉讼 ,要求北京科技大学为其颁发毕业证 ,学位证一 ,办理派遣手续 ,赔偿经济损失 3000 元及在校报上公开赔礼道歉 .北京市海淀区人民法院于 1999 年 2 月 14 日作出一审判决 :被告北京科技大学在 30 日内向原告田某颁发毕业证 ,60 日内召集本校学位评定委员会审核田某的学士学位资格 ,30 日内办理派遣手续 ,驳回原告田某的其他诉讼请求 .一审判决后 ,北京科技大学向北京市第一中级人民法院提出上诉 ,1999 年 4 月 26 日 ,北京市第一中级人民法院驳回北京科技大学的 上诉 ,维持一审判决 . 问题 :1 北京科技大学作出的退学处分是否属于行政诉讼受案范围 2 法院判令被告在特定期限内履行一系列特定内容的义务是否侵犯了行政权 3 原告田某的赔偿请求与赔礼道歉请求为何被驳回 答 :1、 北京科技大学没有直接向田某宣布处分决定和送达变更学籍通知 ,也未给田某办理退学手续 ,处罚程序不符合法律规定 ,并且每年收取田某教育费等一系列行为 ,说明田某仍是在校大学生 ,成绩合格 ,符合毕业条件 .然而北京科技大学不履行法定职责 ,不给颁发毕业证 ,学位证 ,派遣证 ,依据 中华人民共和国行政诉讼法 的 第 11 条规定 ,应属于行政诉讼案件 . 2、 没有侵犯行政权 .行政诉讼法第 54 条规定 被告不履行或者拖延履行法定职责的 ,判决其在一定期限内履行 .本案中要求北京科技大学在一定期限内发毕业证 ,审核学士学位 ,办理派遣证 ,属于依法办事 ,没有侵犯行政权 . 35 3、 要求获得行政赔偿 ,应符合 中华人民共和国国家赔偿法 第 3 条 ,第 4 条的规定 ,即应属于行政赔偿的范围 .本案不发毕业证 ,学位证 ,派遣证 ,不属于行政赔偿范围 ,所以田某的赔偿请求被驳回 . （ 案例 十）、 2000 年 4 月 29 日 ,某县的一个考场内 ,开考约 30 分钟后 ,监考老师发现一名来自公安系统的女考生拿出资料抄袭 .监考老师向其提醒不能抄袭 .该考生仍然继续抄袭 ,无奈监考老师收缴了其资料 .但不久该考生又拿出一份资料抄袭 ,监考老师在几次提醒无效的情况下 ,没收了她的资料 ,并当场告诉她 :你这门考试以零分处理 ,该考生并无异议 .考虑到该考生只差两们就拿到所学专业的文凭 .因此考后县自考办研究决定 ,只在要上报的考场情况登记表上登记该考生 夹带资料 ,并建议给予从轻处分 ,所考科目 为零分 .该考生接到此处分决定后不服 ,6 月 6 日 ,向县政府写了一份行政复议申请书 ,认为 监考老师是诬告 ,成绩应算作合格 .要求自考办公开赔礼道歉 ,并付其精神损害赔偿金 .现政府经过调查认为 ,对高等教育自学考试应考者的舞弊行为及其他违反考试规则行为的处罚权应属省考委 ,县自考办对申请人作零分处理的决定无法定职权 .根据此 ,县政府撤销现自考办的处理决定 ,上报市自考办作出决定 :根据高等教育自学考试暂行条例和参考细则的有关规定 ,对该考生的应考应以零分计算 ,停考两年 .该考生仍不服 ,7 月 21 日向市政府提请行政复议 ,9 月 23日 ,某市政府法制办经合议作出撤销某市自考办的决定 . 问题 :结合所学知识分析本案应以哪 个机关为行政复议机关 答 :行政复议法第 12条规定 ,对县级以上的地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的 ,由申请人选择 ,可以向该部门的本级人民政府申请行政复议 ,也可以向上一级主管部门申请行政复议 .根据该条规定 ,市自考办作出决定处罚考生 ,考生可以向市人民政府申请行政复议 ,也可以向省自考委申请行政复议 . （ 案例 十一）、 某甲一年前下岗后 ,在家门口经营一个烟酒副食门市部 .一天早上某甲刚开门 ,工商所的一名工作人员王某进来 ,说是要买一条高级香烟 ,这人拿了烟 ,某甲让他付款 ,王某却执意不肯 .为此 ,二人撕打了起来 ,最后双方都受伤 ,某甲伤的比较重 .事后 ,工商所负责人主持调解 ,让王某付某甲烟款 ,医药费各自承担 .他们让某甲在调解协议上签字 ,某甲认为工商所在偏袒王某就未签字 .谁知这事一拖就是两个月 ,某甲去工商所 ,他们不是避而不见 ,就是说还没有协商好 ,某甲也不知道该如何办 问题 :结合所学知识分析本案中某甲是否可以工商所为被告提起行政诉讼 第 1 种答 ： 不行。 甲与主之间属民事纠纷，某甲可以王某为被告向法院提起民诉。 工商所对甲与主的调解属行政调解行为，行政调解行为，一般不影响相对人人权利义务关系，不具有可诉性。 第 2种答 :工商所王某到某甲的烟酒副食门市部购买香烟不付款与某甲动手打架 .王某的行为不是以工商所的名义作出的 ,而是以个人名义与某甲发生冲突的 .王某的行为与履行职责无关 ,王某买烟不付款与某甲产生冲突 ,是民事纠纷与王某所在单位无关 .所以说本案是民事案件 .他们双方不是管理与被管理的行政法律关系 ,不是行政案件 ,不可以工商所为被告提起行政诉讼 . （ 案例 十二） 1998 年 3 月，原告经乡政府同意，到市冶炼厂收购矿物。返回途中，被县境矿产品检查站进行联合检查的县矿山管理局和县工商局的工作人员截住，进行检查。检查人员以 “原告未经 县工商行政管理局批准 ”为由，对原告做出没收矿产品、罚款 1000 元的行政处罚，加盖了县矿山管理局和县工商局的公章。原告不服，以县矿山管理局为被告提起行政诉讼，县人民法院征得原告同意，将县工商局列为共同被告。 请问：县人民法院将县工商局列为共同被告是否正确 ?能否将其列为第三人 ? 答： 行政诉讼法第 25 条规定，两个以上行政机关做出同一具体行政行为，共同做出具体行政行为的行政机关是共同被告。本案中，原告的行政处罚是由县矿山管理局和县工商局共同做出的，因为在行政处罚决定书上加盖了县矿山管理局和县工商局的公章。因 此，县人民法院将县工商局列为共同被告是正确的。 县人民法院不能将县工商局列为第三人。因为第三人是指对诉讼争议的具体行政行为有利害关系，为了维护自己的合法权益而参加诉讼的公民、 36 法人或者其他组织。它必须是在行政法律关系中处于行政相对人的地位。这一要求意味着，作为行政主体的行政机关不能作为第三人参加诉讼，不具有行政诉讼第三人的资格。所以，县人民法院不能将县工商局列为第三人。 （ 案例 十三） 张某和王某争吵，王某将张某打伤，县公安局在得到张某报案后，未认真调查取证，即对王某处以拘留10 日的处罚。王某不服，依法申请复 议，复议机关经过复议，做出了将拘留 10 日改为 5 日的裁决。王某仍不服，依法向法院提起诉讼。法院经审理，判决如下： 撤销被告的处罚决定； 判决王某承担医药费。 请问： 如何确定本案中行政复议的参加人，复议机关和行政诉讼的当事人 ? 法院的判决是否正确 ?并说明理由。 答： 复议参加人：王某为申请人，县公安局为被申请人，张某为第三人，上一级公安机关为复议机关。行政诉讼当事人：王某为原告，该上一级公安机关为被告，张某为第三人。 第一项判决正确，理由在于：被告做出的行政处罚行为主要证据不足，根据行政诉讼法的规定应当撤销 。第二项判决错误，理由在于：原告并未提出民事诉讼请求，故法院不应做出此项判决，而应责令被告重新做出具体行政行为。 （ 案例 十四） 1998 年 2 月起，甲开始从事走私活动，某省工商局经调查取证，做出没收非法所得并罚款的行政处罚决定。甲不服，向国家工商行政管理局申请复议。后对复议决定仍然不服，向人民法院起诉。 请问： 如果国家工商行政管理局经复议维持省工商局的决定，由谁做被告，由何地何级人民法院管辖 ?为什么 ?如果国家工商行政管理局复议改变原决定，那么以谁为被告，向何地何级人民法院起诉，为什么 ? 答： 如 果国家工商行政管理局经复议维持省工商局的决定，则由省工商局作被告，由省工商局所在地的基层人民法院管辖。因为行政诉讼法规定，经复议的案件，复议机关维持原具体行政行为的，做出原具体行政行为的行政机关是被告。行政案件由最初做出具体行政行为的行政机关所在地法院管辖。依行政诉讼法关于级别管辖的规定，此案不属于中级以上人民法院管辖。应由基层人民法院管辖。 如果国家工商行政管理局经复议改变省工商局的决定，则由国家工商行政管理局作被告，由北京市中级人民法院和省工商局所在地的中级人民法院管辖。因为行政诉讼法规定， 经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，复议机关是被告，由复议机关所在地和做出原具体行政行为的行政机关所在地法院管辖。依级别管辖规定，对国务院各部门提起诉讼，由中级人民法院管辖。 （ 案例 十五） 原告：新兴百货大楼 被告：市商业局 新兴百货大楼 1980 年独家投资开办了新兴照相馆，照相馆的全部资产归新兴百货大楼所有，百货大楼一直行使着领导和管理职能，照相馆不具有独立法人资格，利润全部上交百货大楼。 1991 年 5 月 20 日，市商业局做出决定，将新兴照相馆从新兴百货大楼独立出来，并入新世界影 楼，并申请吊销了新兴照相馆的营业执照。新兴百货大楼不服，向人民法院提起行政诉讼。人民法院立案后；新兴百货大楼申请停止执行商业局的行政决定，人民法院根据原告的申请，经过审查，裁定停止执行被告的行政决定。 请问：此案中人民法院应否裁定停止具体行政行为的执行 ?为什么 ? 答：行政诉讼法第四十四条规定，诉讼期间，不停止具体行政行为的执行。原因在于行政管理具有一定的连续性，如果随着诉讼的提起停止具体行政行为的执行，必将影响行政管理的秩序。但是，行政诉讼法第四十四条规定了三种例外。其中第二项规定： “原告申请停 止执行，人民法院认为该具体行政行为的执行会造成难以弥补的损失，并且停止执行不损害社会公共利益，裁定停止执行的。 ”根据此规定，本案裁定停止行政决定的执行是正确的。首先本案如不停止执行必将给原告造成难以弥补的损失。市商业局未经新兴百货大楼的同意，擅自将原告的附属企业新兴照相馆分离出去，并将其并入其他企业，侵犯了企业的经营自主权和财产权，如果不停止执行，必然会带来一定损失，如财产管理的混乱等。此外，停止执行这个行政决定，不会损害社会公共利益。因此，人民法院裁定停止市商业局的行 37 政决定是正确的。 （ 案例 十六） 原告：某贸易公司 原告：某服务公司 被告：县工商行政管理局。 1993 年 3 月，内地某县机电公司借搞活经济之名，派员到某省联系汽车购销业务。 1993 年 9 月，当原告贸易公司和服务公司将 3 辆进口汽车送至机电公司时，机电公司因担心进口汽车准运证有假，便将此事报告了县工商局。经审查，这 3 辆进口汽车的准运证均系伪造。根据投机倒把行政处罚暂行条例的有关规定，县工商局遂于 1993 年 9 月 25日做出没收这 3 辆进口汽车的处罚决定。原告不服，即向该县人民法院提起诉讼，要求撤销该县工商局的处罚决定。县 人民法院接到原告的起诉状后，经审查认为：原告对工商行政管理机关根据投机倒把行政处罚暂行条例做出的处罚决定不服，依法应先向做出处理机关的上一级机关申请复议，对复议决定不服的，才能再向人民法院起诉。原告未经过复议程序，直接向人民法院起诉，不符合起诉条件。县人民法院依据行政诉讼法第三十七条第二款和投机倒把行政处罚暂行条例第十一条规定，裁定不予受理。 请问：人民法院裁定不予受理本案是否正确合法 ? 答：行政诉讼法第三十七条第二款规定： “法律、法规规定应当先向行政机关申请复议，对复议不服再向人民法院提起 诉讼的，依照法律、法规的规定。 ”根据规定，法律、法规规定复议为必经程序的，必须经过复议才能向法院起诉，否则法院不予受理。本案原告起诉的具体行政行为是被告根据投机倒把行政处罚暂行条例做出的。根据该条例第十一条的规定： “当事人对工商行政管理机关的处罚决定不服的，可以在接到处罚通知之日起 15 日内向上一级工商行政管理机关申请复议。上级工商行政管理机关应当在收到复议申请之日起 30 日内做出复议决定。被处罚人对复议决定不服的，可以在收到复议通知之日起 15 日内向人民法院起诉。 ”该条例中并未规定行政复议为提起行政诉讼的前 置程序，因此，原告有权在行政复议与行政诉讼之间进行选择。本案原告对县工商局的处罚决定不服，选择直接向人民法院起诉，人民法院裁定不予受理是错误的。 （ 案例 十七） 某国家机关科研处处长赵某利用外出考察的机会，从国外带回若干违禁小物品，受到海关罚款 500 元的行政处罚。其所在的机关了解情况后，又给予其撤职的行政处分。赵某不服，认为处罚和处分过重，分别以海关和所在机关为被告，向法院提起了行政诉讼，要求撤销上述处罚和处分。 请问： (1)人民法院应否受理赵某的起诉 ?为什么 ? (2)对本案中属于行政诉讼受 案范围的行政行为，人民法院审理后可能做出哪几种形式的判决 ?并说明其适用的条件 ? 答： (1)人民法院应受理赵某不服海关处罚的起诉，而不应受理赵某对其所在机关所作行政处分的起诉。理由在于：海关的行政处罚属于行政主体对外行使职权的外部具体行政行为，而行政处分则是行政机关对所属工作人员的内部惩戒，属于内部行政行为。根据我国行政诉讼法的有关规定，人民法院受理行政案件审查具体行政行为的合法性，但行政处分等内部行政行为不在行政诉讼的受案范围内。 (2)对于赵某不服海关处罚的起诉，法院受理后，可能做出以下三种形式的判决： 维 持判决，如果法院经审理后认为，原行政处罚行为事实清楚、证据确凿、程序合法、适用法律、法规正确时，人民法院应当判决维持原具体行政行为。 撤销判决，如果法院经审理后认为，具体行政行为主要证据不足，适用法律、法规错误，违反法定程序，超越职权，滥用职权时，可以判决撤销或部分撤销原具体行政行为。 判决变更，如果人民法院经审理后认为原行政处罚显失公正的，可以判决变更。 （ 案例 十八） 市民李某劳教释放后，经有关部门同意，准备开办一家饮食店。各项准备工作就绪后，向该市工商局申请营业执照。工商局认为此人过去曾有劣迹，对 其申请予以拒绝。李某不服，向市人民法院提起行政诉讼。 38 请问： 李某对工商局的行为能否提起行政诉讼 ?为什么 ? 李某委托居委会干部刘某为诉讼代理人，法院应否允许 ?为什么 ? 法院开庭审理，工商局经过法院合法传唤后拒不到庭，法院应如何处理 ? 答： 能起诉。根据行政诉讼法的规定，公民对行政机关拒绝颁发许可证和执照或不予答复的行政行为可以提起行政诉讼。 李某委托刘某为诉讼代理人，法院应当允许。根据我国行政诉讼法的有关规定，当事人可以委托 1-2 人作为诉讼代理人，包括：律师、社会团体、提起诉讼的公民的近亲属或者所在 单位推荐的人，以及经人民法院许可的其他公民。 （ 案例 十九） 张某与李某发生口角，李某动手打伤张某。张某请求县公安局对李某予以处理。县公安局根据治安管理处罚条例的规定，裁决给予李某警告和罚款 250 元的处罚。李某对县公安局的处罚裁决不服，认为处罚过重，向地区公安处提起申诉，地区公安处经审查，裁决维持县公安局的裁决。李某不服向县人民法院提起行政诉讼。法院审理后，认为治安管理处罚条例中规定公安机关的罚款权限为 1200 元，县公安局的处罚行为属于超越职权。 请问： 县人民法院应否受理此案 ?为 什么 ? 该案的被告应当是谁 ?为什么 ? 张某是否可以作为第三人参加诉讼 ?为什么 ? 法院对该案应当如何判决 ? 答： 县人民法院应当受理此案。根据行政诉讼法的有关规定，公民、法人或其他组织对行政机关的具体行政行为不服的有权提起行政诉讼。本案县公安局的罚款行为属于具体行政行为，因此属于行政诉讼的受案范围。 该案的被告应是县公安局。根据行政诉讼法的规定，如果复议机关维持原具体行政行为的，做出原具体行政行为的行政机关应当作为行政诉讼的被告。 张某可以作为行政诉讼中的第三人参加诉讼，因此，他与该具体行政行为具有法律上的利 害关系。 县公安局的行政处罚行为属于超越职权，因此，法院应当判决撤销该行政处罚，并判令行政机关重新做出行政行为。 （ 案例 二十） 某市 B 区冻肉厂被处于 A 区的市卫生局委托的人员组成的负责 B 区卫生检查的卫生检查队现场查出 5吨不符合卫生质量标准的猪肉，卫生检查队便以市卫生局的名义对该厂罚款 1 万元，市卫生局知情后，对该冻肉厂做出责令停业 1 个月的处罚决定。因事实清楚，证据确凿，冻肉厂要求举行听证的要求被驳回。冻肉厂不服，便以卫生检查队和市卫生局为被告向 B 区人民法院提起行政诉讼。 请问： B 区人民政府是否 应受理此案 ?为什么 ?应如何处理 ? 有管辖权的法院对此案应当做出怎样判决 ?为什么 ? 答： B 区人民法院不能受理此案。根据行政诉讼法的规定，行政案件由最初做出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。该案中广最初做出具体行政行为的行政机关是处于 A 区的市卫生局。据此，该案应由 A 区人民法院管辖。 B 区人民法院应告诉冻肉厂以市卫生局为被告，并应向 A 区人民法院起诉。因为对受委托的组织做出具体行政行为不服的，应以委托的行政机关为被告 . A 区人民法院受案后，可以做出撤销原具体行政行为并责成被告重新做出具体行政行为的判决。 因为根据行政处罚法规定，行政机关做出责令停产停业、吊销许可证或执照，较大数额罚款等行政处罚决定之前，应当告知当事人有要求举行听证的权利。当事人要求听证的，行政机关应当组织听证。因此，本案当事人依法有要求听证的权利，市卫生局不能予以剥夺。据此，市卫生局做出的处罚决定违反法定程序。根据行政诉讼法规定，具体行政行为违反法定程序的，判决撤销或部分撤销，并可以判决被告重新做出具体行政行为。 （ 案例 二十一） A 省某县化工厂属私人合伙企业。该厂于 1990 年 2 月从外省运进 300 吨化工原料，得到补贴 3 万多元。 该种化工原料由于储存不当，造成外泄，从而引起严重的环境污染。该县环境保护办公室根据群众投诉和现场调查，督促该化工厂采取补救措施，但该化工厂负责人周某一直置之不理。于是，县环境保护办公室在 1991 年 5 月决定对该厂罚款 2.7 万元，并通报全县。周某等不服此处罚决定，向该县人民法院起诉，请求免除处罚。该县人民法院收到周某的起诉状后，认为提起行政诉讼应当以复议为前提条件，周某应该首先向上一级环保部门申请复议，因此，以周 39 某的起诉不符合起诉条件为由，不予受理。 请问： 周某的起诉是否符合法定的起诉条件 ?请说明理 由。 县人民法院不予受理的做法是否有误 ?为什么 ? 答： 周某的起诉符合法定的起诉条件。根据行政诉讼法第 41 条的规定，公民、法人或其他组织向人民法院提起诉讼必须符合法定条件，即原告主体合格、有明确的被告、有具体的诉讼请求和事实根据、属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。同时根据环境保护法的有关规定，当事人对处罚决定不服的，可以向做出处罚决定的机关的上一级机关申请复议，也可以在接到处罚通知后 15 日内直接向人民法院起诉。本案中，周某认为县环保部门的处罚侵犯了其合法权益，以县环保部门为被告，请求人民法院撤 销县环保部门的处罚决定。周某的起诉是符合法定条件的。 县人民法院的做法错误。由于周某的起诉符合法定条件，该案也属于人民法院的管辖之列，因此县人民法院应该受理此案，对县环保部门的处罚决定的合法性进行审查。 （ 案例 二十二） 黄某和刘某是邻居。黄某住房的南墙与刘某住房的北墙前后相距 6 米。刘某为了搞家庭副业，在自己住房的北面修建了 2 间鸡舍。因鸡舍影响了黄某自己及其家人的生活，于是黄某向乡人民政府提出申请，要求处理刘某的违章建筑行为，保护自己的合法权益不受侵犯。乡人民政府接到申请后，认为黄某与刘某之间的纠纷是一 般的邻里纠纷，政府不宜干涉，动员黄某与刘某协商解决。事后，二人协商未成，又多次找乡政府请求处理，均遭拒绝。黄某遂以乡人民政府为被告起诉到人民法院。县人民法院接到黄某的起诉后，认为司法不能干涉行政，乡人民政府的态度是工作方式、方法问题，于是裁定不予受理，同时建议黄某通过申诉途径，要求上级行政机关督促乡人民政府出面处理。 请问： 县人民法院应否受理此案 ?理由何在 ? 乡人民政府的做法是否正确 ?为什么 ? 该案应如何处理 ? 答： 县人民法院应受理该案。我国行政诉讼法规定，公民、法人或其他组织申请行政机关履行保 护人身权、财产权的法定职责，行政机关拒绝履行或不予答复的，属于人民法院行政诉讼的受案范围。因此，对黄某的起诉，县人民法院应当受理此案。县人民法院裁定不予受理是错误的。 乡人民政府的做法错误。根据我国土地管理法的有关规定，农村建造住宅包括鸡舍必须首先申请，待取得有关部门批准后，才能进行建筑。同时该法规定农村居民非法占用土地的有关行政处罚可以由各级人民政府决定。因此，乡人民政府拒绝处理的行为属于不履行法定职责的不作为违法。 该案中黄某对乡人民政府拒绝履行法定职责的行为不服而提起的行政诉讼是有法律依据的，县人民法 院应当受理，并且依法做出判决，责令乡人民政府在一定期限内履行法定职责。 （ 案例 二十三） 、 某市甲、乙两人在晚上电影散场后，相互碰撞，直致吵骂殴打。附近派出所民警闻讯赶来，制止此事的扩大，并将二人带到派出所，派出所根据现场情况依法作出对甲、乙两人各自罚款 40 元的处罚。甲不服，向人民法院提起行政诉讼。 试析：人民法院应受理此案吗？为什么？ 答：人民法院不应该受理此案。 根据治安管理处罚条例和行政处罚法等法律的规定，治安行政案件中，被侵害人不服公安机关对其处罚决定的，可以在收到处罚 通知之日起 5 日内向上一级公安机关申诉，对上级公安机关的复议决定不服的，可以在收到复议决定之日起 5 日内向人民法院提起诉讼。未经申诉（复议）不得提起诉讼，即行政治安案件实行复议前置原则。所以甲不能直接向人民法院起诉。 （ 案例 二十四） 、 某市 B 区冻肉厂被处于 A 区的卫生局委托的人员组成的负责 B 区卫生检查的卫生检查队现场查出 5千斤不符合卫生质量标准的猪肉，卫生检查队便以卫生局的名义对该厂罚款 1 万元，市卫生局知情后，对该冻肉厂作出责令停业 1 个月的处罚决定。因事实清楚，证据确凿，该冻肉厂要求举行听证的要求被驳回。冻肉 厂不服，便以卫生检查队和市卫生局为被告向 B 区人民法院提起行政诉讼。 40 （ 1） B 区人民法院应否受理此案？为什么？应如何处理？ （ 2）人民法院若受理该案后，可作出何种判决？ 答：（ 1） B 区人民法院不应受理此案。 根据我国行政诉讼法的规定，行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。该案中，最初作出具体行政行为的行政机关是处于 A 区的市卫生局，据此，该案应由 A 区人民法院管辖。 B 区人民法院应该告诉冻肉厂以市卫生局为被告向 A 区人民法院起诉。因为对受委托的组织作出的具体行政行为不服的，应以 委托的行政机关为被告。 （ 2） A 区人民法院受案后，可以作出撤消原具体行政行为并责成被告重新作出具体行政行为的判决。 因根据我国行政处罚法规定，对作出责令停产停业、较大数额的罚款、吊销许可证的处罚决定之前，应当告知当事人有要求听证的权利，当事人要求听证的，行政机关应该组织听证。市卫生局作出的处罚决定违反了法定程序。因此法院可以可以作出撤消原具体行政行为并责成被告重新作出具体行政行为的判决。 （ 案例 二十五） 、 某乡人民政府依据本县人民政府发布的关于集资修建村级小学的决定，分别向村民王某等 10 人集资人民币 100 元。王某等人 10 人均不服乡政府向自己收取集资款 100 元的行为，向本县人民法院提起诉讼。法院经审理，认为县政府的决定违法，因而乡政府向王某等 10 人收取集资款 100 元的行为，于法无据，于是判决： （ 1）撤销县政府的决定； （ 2）被告应当在收到判决书之日起 10 日内全部返还已收取的集资款。 问：（ 1）本案的诉讼参加人有哪些，为什么？ （ 2）县法院的判决是否正确？为什么？ 答：（ 1）本案诉讼参加人有：王某等 10 人村民和被告乡政府。理由是根据诉讼参加人的概念。 （ 2）法院的判决是错误的。县政府发布的决定是抽象行政行为，根据行政诉讼法的相关规定，抽象行政行为不属于人民法院行政诉讼的受案范围，对于违法的的抽象行政行为，人民法院可以不予适用，但是无权直接进行审查并且在判决书主文中撤销。 乡政府的集资行为缺少必要的法律依据，依法应当予以撤销，由此给行政相对方造成的损失应当依法给予赔偿。但是在本案中，原告只是针对被告违法的行政行为提起行政诉讼，并未提起行政赔偿诉讼，所以，人民法院判决被告返还已收取的集资款是不恰当的。 （ 案例 二十六） 、某行政机关干部 张某利用出国考察的机会，从国外带回若干违禁的物品，受到海关罚款 1000元的行政处罚。其所在单位了解情况后，又给予其撤职行政处分。张某不服，认为处罚、处分太重，便分别以海关和所在行政机关为被告，向法院提起行政诉讼，要求撤销上述处分和处罚。 问：（ 1）人民法院应否受理张某的起诉？为什么？ （ 2）人民法院若受理张某的起诉，应由何级何地法院管辖？为什么？ 答：（ 1）人民法院对张某的起诉应根据行政诉讼法的规定，分别情况，予以不同处理：行政机关对张某的撤职行政处分属于内部行政行为，应不予受 理；对海关的行政处罚属于人民法院的受案范围，应予以受理。 （ 2）根据行政诉讼法关于级别管辖的规定，该案件应由作出行政处罚决定的海关所在地的中级人民法院进行第一审管辖。 六、论述题（每题 12 分） 41 1、试述行政法的基本原则（涵义：两原则概念及基本要求） 答：行政法是调整行政权在行使其行政职权过程中发生的各种社会关系以及对行政活动进行规范和控制的法律规范的总称。 行政法的基本原则概括起来就是行政法治原则，包括行政合法原则和行政合理性原则。 合法性原则：是行政法治的核心内容。它是指行政权力的 设立，行使必须依据法律，符合法律要求，不能与法律相抵触。 行政合法性原则具体要求： 1. 任何行政职权都必须基于法律的授予才能存在。 2. 任何行政职权的行使应依据法律、遵守法律，不得与法律相抵触。 3. 任何行政职权的授予和委托及其运用都必须具有法律依据，符合法律宗旨。 行政合法性原则这三方面的具体内容要求行政主体应严格依法办事，行政管理活动应有法可依，严格按照法律规范进行。 合理性原则：是行政法治原则的另一个重要组成部分。它是指行政机关不仅应当按照法律、法规规定的条件、种类和幅度范围作出行政决定，而且要救这种应符合法律的 意图和精神，符合公平正义等法律理性。 合理性原则的具体要求： 1. 行政行为的动因应符合法律目的 2. 行政行为应建立在正当考虑的基础上，要有正当的动机 3. 行政行为的内容应合乎情理 2试论行政行为的合法要件。 答：行政行为是指行政主体行使行政职权，作出的能够产生行政法律效果的行为。行政行为一旦成立即具有公定力、确定力、枸束力、和执行力，但这并不意味着行政行为具有了实质上的合法性。只有当行政行为具备合法要件后，才能是合法的，从而获得肯定性评价。一般来说，行政行为的合法要件主要包括： 一是主体合法。所谓主体合法是指作为行政 行为的组织必须具有行政主体资格，能以自己名义作出行政行为，并能独立承担法律责任。根据我国的法律、法规规定，能够成为行政主体的是行政机关或法律、法规授权的组织。由于行政行为通常是由行政主体的具体工作人员实施的，因此这些工作人员应具备法定条件，才能保证行政行为的合法有效性。另外，主体合法除了要求行为主体必须是行政主体以外，还要求其行为必须在权限范围内。若行政主体的行为超出其权限范围，则其行为不合法。 二是内容合法。内容合法要求：（ 1）行为有确凿的证据证明，有充分的事实依据。（ 2）行为有明确的依据，正确适用了法律 、法规、规章和其他规范性文件。（ 3）行为必须公正、合理、符合立法目的和立法精神。 三是程序合法。程序是实施行政行为所经过的步骤、时限方式 等。行为的程序是否合法影响着行政行为实体的合法性。程序合法要求：（ 1）行政行为符合行政程序法确定的基本原则和制度，如行政行为公开、公正、效率等原则以及为确保上述原则的实施而确立的情报公开制度、调查制度、职能分离制度、回避制度、辩论制度、听证制度、案卷制度、时效制度等。（ 2）行政行为应当符合法定的步骤和顺序。如行政处罚的先调查后取证裁决的顺序不得颠倒，否则即构成违法。 3论行政主体承担行政责任的方式 答：行政责任指行政主体及其执行公务的人员因行政违法或行政不当，违反其法定责任和义务而应依法承担的否定性的法律后果。行政责任的构成要件有：（ 1）行政责任的主体是行政主体及其执行公务的人员。（ 2）行政责任产生的前提条件是行政违法或行政不当。（ 3）行政责任必须为行政法律规范所确认，是一种法律责任，而且行政责任的内容和承担方式必须依法确定。（ 4）承担行政责任须有主观上的故意或过失。 42 作为承担行政责任的主体之一的行政主体承担行政责任的方式主要有：（ 1）通报批评、即由有权机关在一定范围采 取的一种书面形式的批评措施。（ 2）赔礼道歉，承认错误。即由承担行政责任行政主体本身向相对方采取的一种事后悔过措施。（ 3）恢复名誉，消除影响。即由承担行政责任行政主体或其他有权机关在一定范围采取一定的方式对相对方采取的一种事后