（管理科学与工程专业论文）公司治理模式趋同化研究.pdf

摘要 公司治理是企业培育和发挥其核心竞争力，从而取得竞争优势的重要制度保 障。企业的竞争力直接决定一个国家的竞争力，所以研究公司治理具有重大的理 论意义和现实意义。 本文通过运用比较分析、经验数据分析、规范分析等研究方法，对公司治理 的两大典型模式即美英市场导向模式和德日网络导向模式进行了全面、系统和较 深的研究。认为两大典型模式在股权结构、股东类型、内部治理结构、激励机制、 外部治理手段、职工参与以及公司治理嗣标设计等方面都存在显著的不同。 美英市场控制模式与德同组织控制模式可以视为一对相互替代的制度安排。 市场机制对公司的控制不仅有利于保护股东的利益，而且也有利于以最具生产性 方式分配稀缺性资源，促进整个经济的发展。而有效的直接控制机- t u m , i j 可以在不 改变所有权结构的前提下将代理矛盾内部化，管理失误可以通过公司治理结构的 内部机制加以纠正，从而节约治理成本，提高治理效率。 如果将公司治理的功能理解为一种对公司内部资源配置的机制，两种模式孰 优孰劣的问题就回归到一个古老而又流行的争议，即组织和市场配置资源的效率 比较。新制度学派关于企业的本质是对市场的替代的认识把这一问题引入到微观 层次。争论主要集中在企业作为一种组织在配置内部资源时应多大程度上依赖和 运用市场机制和方式。这样，这一争论就从一个理论问题变成一个实践问题。因 为决定两种模式的产生和走向的基础因素是其对应的组织和市场资源可利用程 度及相应的运作成本。所以，应该研究和争论的问题不是两种方式的优劣，而是 在一个特定的时期和环境下对两种方式的选择和平衡点的确定。 现代资本结构理论指出，最优融资模式形成的资本结构是代理成本最小化的 资本结构，此时治理模式也是最优的。本文观察到股权结构和融资结构是公司治 理的基石，它决定着公司治理的方式和目标，影响着公司治理的功能和运行绩效。 因此它是不同公司治理模式形成的经济根源。这样，企业可以通过特定的融资模 式，达到股权和债权的合理配置，以降低代理成本，保证公司治理的功能和运行 绩效的最优。这对我国公司治理模式的构建具有基础性的指导作用。 在经济全球化的推动下，公司股权融资走向国际化、公司股权结构更加分散 化和股东类型逐步机构化，这直接推动了各园公司治理原则和两大典型模式走向 趋同化。这表现为公司治理内部结构方面的趋同化即各国立法对董事会中心主义 的普遍确认、对董事会独立性的普遍认同、对公司财务监督的普遍关注及对职工 参与公司治理的普遍重视等以及公司治理外部手段方面的借鉴即接管、股东和债 权人诉讼的普遍应用。 在趋同化的启示下，本文对我国公司治理模式的构建提出了建议。这包括构 造相对集中的股权结构、确立机构法人股东的主导地位、加强董事会的独立性、 提高监事会监督的有效性、明确职工参与的途径、培育公司控制权市场和推行股 东和债权人诉讼。这样，本文突破了我国传统公司治理只局限于公司内部结构制 衡的束缚，提出了从公司内部组织结构、外部市场竞争、公司股东和债权人内外 结合进行诉讼对公司进行综合治理的观点，从而形成了完整的公司治理体系。 关键词：公司治理经济全球化模式趋同化 a b s t r a c t c o r p o r a t eg o v e r n a n c ei sa ni m p o r t a n ts y s t e mt h a te n s u r e st h ee n t e r p r i s ef o s t e r s a n de x e r t si t sc o r e c o m p e t i t i v ep o w e ra n do b t a i n sc o m p e t i t i v ea d v a n t a g e t h e c o m p e t i t i v ep o w e ro ft h ee n t e r p r i s ed e c i d e st h en a t i o n a lc o m p e t i t i v ep o w e r , s ot h e s t u d yo n t h ec o r p o r a t eg o v e r n a n c eh a s g r e a tt h e o r e t i c a la n dp r a c t i c a lm e a n i n g t h i sp a p e rs y s t e m a t i c a l l ys t u d i e st h et o wr e p r e s e n t a t i v em o d e so fc o r p o r a t e g o v e m a n c et h a ta r et h em a r k e t o r i e n t e ds y s t e m sa n dt h en e t w o r k o r i e n t e ds y s t e m si n a m e r i c a e n g l a n d a n dg e r m a n y j a p a nb yt h e c o m p a r i s o n n o r m a l a n d e m p i r i c a l a n a l y s i s t h e r ea r ed i s t i n c td i f f e r e n c e si ne q u i t ys t r u c t u r e ，t h et y p e so fs t o c k h o l d e r s ， t h ei n t e m a lg o v e r n a n c es t r u c t u r e i n c e n t i v em e c h a n i s m 。o u t s i d eg o v e r n a n c em e a n s ， e m p l o y e ep a r t i c i p a t i o n a n d d e s i g n o f g o a l o f c o r p o r a t eg o v e m a n c e b e t w e e n a m e r i c a e n g l a n dm o d e l a n dg e r m a n y j a p a nm o d e l a m e r i c a e n g l a n dm a r k e t c o n t r o lm o d e la n dg e r m a n y j a p a no r g a n i z a t i o nc o n t r o l m o d e lc a nb ev i e w e da sap a i ro fs u b s t i t u t es y s t e ma r r a n g e s c o n t r o l l i n gc o r p o r a t i o n b ym a r k e tm e c h a n i s mi sf a v o rn o to n l yo fp r o t e c t i n gs t o c k h o l d e r s i n t e r e s t sb u ta l s o o fa l l o c a t i n 2s c a r c er e s o u r c e sa n dp r o m o t i n gw h o l ee c o n o m i cd e v e l o p m e n t b u t e r i e c t i v ed i r e c tc o n t r 0 1m e c h a n i s mc a r ls e t t l ea g e n ti s s u ea n dc o r r e c tm a r l a g e m e n t f a i l u r e si n s i d e c o r p o r a t i o n ，s a v i n gg o v e r n a n c e c o s ta n d i m p r o v i n gg o v e m a n c e e f f i c i e n c y i f w e r e g a r d t h ef u n c t i o no f c o r p o r a t eg o v e m a n c ea st h em e c h a n i s mo f a l l o c a t i n g r e s o u r c e si n s i d ec o r p o r a t i o n w h i c hi st h eo p t i m a lm o d e lr e g r e s s e st oa no l da n d p o p u l a ra r g u m e n t a b o u tt h e c o m p a r i s o n o fe f f i c i e n c yb e t w e e no r g a n i z a t i o na n d m a r k e tr e s o u r c ea l l o c a t i o n n e o i n s t i t u t i o n s c h o o l a r g u e s t h a tt h ee s s e n c eo f e n t e r p r i s ei sa s u b s t i t u t eo fm a r k e t ，s ol e a d st h i si s s u et om i c r o c o s m i cl a y b e c a u s et h e a r g u m e n tm a i n l yf o c u s e so nh o we n t e r p r i s ed e p e n d so nm a r k e tm e c h a n i s m w h i l ei t a l l o c a t e sr e s o u r c e si n s i d ec o r p o r a t i o n ，t h i si s s u eb e c o m e sap r a c t i c ep r o b l e mf r o ma t h e o r yp r o b l e m s o w e o u g h t t o s t u d y t h ec h o i c eo ft w om a n n e r sa n dt h e a s c e r t a i n m e n to fb a l a n c ep o i n t m o d e mc a p i m ls t r u c t u r et h e o r yi n d i c a t e st h a t c a p i t a l s t r u c t u r eb a s e do nt h e o p t i m a lf i n a n c i n gm o d e l m i n i m i z e s a g e n tc o s t ，h e r eg o v e m a n c e m o d e li st h eo p t i m a l t l l i sp a p e rt h i n k st h a tt h ee q u i t ys t r u c t u r ea n df m a n c i n gs t r u c t u r ea r et h ef o o t s t o n eo f c o r p o r a t eg o v e r n a n c ea n d d e c i d et h em a n n e r , a i m ，f u n c t i o na n dr u n n i n gp e r f o r m a n c e o f c o r p o r a t i o n s ow e t l l i n kt h a tt h ee q u i t ys t r u c t u r ea n df i n a n c i n gs t r u c t u r ei st h er o o t o ff o r m i n go ft h ed i f f e r e n tt y p e so ft h em o d e l so fc o r p o r a t eg o v e m a n c ea n dt h eb a s i s o f t h ec o n s t r u c to f t h em o d e lo f c o r d o r a t eg o v e m a n c ei nc h i n a t h ee c o n o m i cg l o b a l i z a t i o nl c a d st ot h ei n t c m a t i o n a l i z a t i o no f c o r p o r a t ee q u i t y f i n a n c i n g ，d i s p e r s i o no fe q u i t ys t r u c t u r ea n do r g a n i z a t i o no f t h et y p e so fs t o c k h o l d e r s ， a n dt h i s p u s h e s t h e c o n v e r g e n c e o ft h e p r i n c i p l e a n dt h em o d e lo fc o r p o r a t e g o v e m a n c e 1 1 1 ec o n v e 陀e n c eo ft h ei n t e m a ls t r u c t u r eo fc o r p o r a t eg o v e m a n c ei s 搬r m i n g t h eb o a r do fd i r e c t o rc e n t e rd o c t r i n e s t r e s s i n gi n d e p e n d e n c yo ft h eb o a r do f d i r e c t o r s ，a t t e n d i n gf i n a n c es u p e r v i s i o na n de m p h a s i z i n ge m p l o y e ep a r t i c i p a t i o n i n d i 虢r e n tc o u n t r i e s t h eu s i n gf o rr e f e r e n c et oo u t s i d em e a r l so f c o r l ： o r a t eg o v e r n a n c e i st h ep o p u l a ro f t a k e o v e ls h a r e h o l d e ra n dc r e d i t o rl i t i g a t i o ni nd i f f e r e n tc o u n t r i e s t h e p a p e rp u t sf o r w a r daf e wo fo p i n i o n so nc o n s t r u c t i n gt h em o d e lo fc o r p o r a t e g o v e m a n c eo fc h i n a t h a ti n c l u d e sc o n s t r u c t i n gc o m p a r a t i v e l yc o n c e n t r a t i v ee q u i t y s t r u c t u r e ，e s t a b l i s h i n gt h ed o m i n a n ts t a t i o no fl e g a le n t i t i e ss h a r e h o l d e r ，s t r e n g t h e n i n g t h e i n d e p e n d e n c y o ft h eb o a r do f d i r e c t o r s ，e n h a n c i n gs u p e r v i s o r yv a l i d i t y o f s u p e r v i s o r yb o a r d ，d e f i n i t u d i n gt h ea p p r o a c ho fe m p l o y e ep a r t i c i p a t i o n ，b r e e d i n gt h e m a r k e tf o r c o r p o r a t ec o n t r o l a n dp u s h i n gs h a r e h o l d e ra n dc r e d i t o r l i t i g a t i o n t h e p a p e rb r e a k t h r o u g h s t h eb o n d a g et h a tt h et r a d i t i o n a lc o r p o r a t eg o v e r n a n c eo n l yl i m i t s t ot h ei n s i d es t r u c t u r eb a l a n c eo fc o r p o r a t i o na n da d v o c a t e st h e c o m p r e h e n s i v e c o r p o r a t eg o v e r n a n c et h r o u g h t h ei n s i d e o r g a n i z a t i o ns t r u c t u r e ，o u t s i d e m a r k e t c o m p e t i t i o na n ds h a r e h o l d e ra n dc r e d i t o rl i t i g a t i o n ，s ot h ep a p e rf o r m saf u l ls y s t e m o f c o r p o r a t eg o v e m a n c e k e yw o r d s ：c o r p o r a t eg o v e r n a n c e ，e c o n o m i cg l o b a l i z a t i o n ，m o d e l ，h a r m o n i z a t i o n 原创性声明 本人声明，所呈变的学位论义足水人在导师指导1 i 进行的研究工作 及取得的研究成果。尽我所知，除、r 论文。 1 特别加以标注和致谢的地方外， 论文中不包含其他人已经发表或撰：写过的研究成果，也小包含为获得中南 大学或其他单位的学位或证书而使用过的材料。与我共同：】i 作的同志对本 研究所作的贡献均已在在论文巾作了明确的说明。 作者签名日期：年二月日 关于学位论文使用授权说明 本人了解中南大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权 保留学位论文，允许学位论文被查阅和借阅；学校可以公布学位论文的全 部或部分内容，可以采用复印、缩印或其它手段保存学位论文；学校可根 据国家或湖南省有关部门规定送交学位论文。 作者签名： 导师签名日期：年一月一日 中南大学博士学位论文 第一章公司治理的两大典型模式比较 第一章公司治理的两大典型模式比较 一、公司治理的涵义 公司治理( c o r p o r a t eg o v e m a n c e ) 概念最早出现在经济学文献中的时间是8 0 年代初期。5 在此之前，威廉姆森1 9 7 5 年曾提出了“治理结构”( g o v e r n a n c e s t r u c t u r e ) 概念，可以说与公司治理的概念已相当接近。1 9 3 2 年，美国学者a b e r l e 和g m e a n s 出版了一本名叫t h em o d e mc o r p o r a t i o na n dp r i v a t ep r o p e r t y 的书，2 内容可说是本世纪探讨美国公司治理制度的先躯。3 从那时开始，人们普遍相信 经理人员与股东之白】存在着利益冲突这一事实。4 对b e r l e m e a n s 论点，学者们 多年来认为是对美国国情的典型反应，并受该国政治经济体制的影响。5 八十年 代中期英国学者r t r i c k e r 率先以公司治理作为书名著书立说。6 西方有关公司 治理的专著。大多是在2 0 世纪9 0 年代中后期才出现的。( t r i c k e r , 1 9 9 4 ；布莱尔， 1 9 9 5 ；g o r d o na n d p o u n d ，1 9 9 7 ) 。7 公司治理理论现在已经成为西方企业理论的一 个重要组成部分。8 迄今为止，国内外文献中关于什么是公司治理并没有统一的解释。“公司治 理”是个很难准确界定的词，其英文原文是“c o r p o r a t eg o v e r n a n c e ”。国内有“法 人治理结构”、“公司治理结构”、“公司治理机制”、“公司治理”等几种译法。本 文采用“公司治理”的译法。 公司治理概念的内涵国内外经济学界、法学界有诸多不同的理解，从而出现 了不同的定义。据有人统计多达2 2 种，并将之分为四大类别：制度安排说，相 互作用说，组织结构说，决策机制说。9 尽管目前国内外理论界对公司治理概念的界定仍然还存在着较大的分歧，但 不论怎样定义，总可以从不同的角度来进行分析其包含的不同要素。从治理主体 角度可分为公司股东单一治理、公司利益相关者共同治理的定义；从治理手段角 度可分为包含内部组织结构制衡、外部市场机制促导、国家法律强制等不同要素 的定义；从治理内容角度可分为主要为解决委托一代理问题、现代公司管理问题、 企业制度安排问题、利益相关者的参与及权益保护问题的定义。 ( 一) 公司治理的主体 对公司治理的主体有不同的理解。有人认为公司治理的主体是单一的，即公 司的股东是公司治理的唯一主体，公司的其他利益相关者都不是公司治理的主 体。持此种观点的人认为，公司治理的中心在于确保股东的利益，确保资本供给 者可以得到其理应得到的投资回报，因而股东在公司治理中是具有绝对主导地位 的( f a m a a n dj e n s e n ，1 9 8 3 ；s h l e i f e ra n dv i s h n y , 1 9 9 7 ) 。他们是公司治理的唯一主 体。 另有一些人则认为，公司治理的主体除了股东外，还应包括公司所有的利益 郑红亮：公r q 治理理论o j 中隔冈有企业改革，经济唰f 究，1 9 9 8 年第1 0 期；莽景石：略论本的公 1 d 治理结构及其改革趋势，世界经济，2 0 0 0 第7 期。 。a d o l f a b e r l e ，j r g a r d i n e r c m e a n s ，t h e m o d e m c o r p o r a t i o n a n dp r i v a t ep r o p e r t y ，m a c m i l l a n ( 1 9 3 2 ) a n d r e v i s e dh a r e o u f t w o r l da n db r a c e ，n e wy o r i ( ，1 9 6 8 3 刘冠伦：论羹i i 市公r 日管治制度，中外法学，1 9 9 9 年第5 期。 4 郑红亮：公r 舯自理理论o 中国国有企业改革，经济研究，1 9 9 8 年第1 0 期。 3 m a r kjr o e a p o l i t i c a l t h e o r y1cf 1 1 o f a m e r i c a n c o r p o r a t e f i n a n c e 9 o l u m l r e v 1 01 9 9 6 刘冠伦：论英| il ：市公r 日管治制度，中外法学，1 9 9 9 年第5 期。 协永祥：所有权、融资结构j ，公t d 治理机制，经济研究2 0 0 1 年第1 期。 8 葬景：略论jj 率的公- d 治理结构殷) 改革趋势 世抖经济，2 0 0 0 年第7 期。 9 郑红亮、i i 风彬中困公，d 治理结构改革研究：一个理论综述，管理世界，2 0 0 0 年第3 期。 ”转0 l 自孙水祥：所有权、融资结构i 公t d 治理机制，经济研究，2 0 0 1 年第1 期。 中南大学博士学位论文第一章公司治理的两大典型模式比较 相关者，他们包括公司的职工、债权人、供应商甚至公司所在的社区等。所以应 把股东利益置于与利益相关者的利益相同的位置上，因此，公司治理研究的是包 括股东在内的利益相关者之间的关系，以及规定他们之间关系的制度安排 ( c o c h r a na n dw a r t i c k ，1 9 8 8 ；布莱尔，1 9 9 5 ；费方域，1 9 9 6 ) 。1 另外，莽景石2 、 钱颖一3 、杨瑞龙4 等都持相同或相近的观点。本文也持这一观点。 ( 二) 公司治理所要解决的问题 p h i i p l c o c h r a n ，s t e v e n l w a r t i c k 在1 9 8 8 年发表的公司治理文献回顾 一文中引述b u c h h o l z 的论述，将公司治理分为四个要素，每个要素中的问题都 是由与高级管理阶层和其他主要的“利益相关者”相互作用有关的“是什么”和 “应该是什么”之间的不一致性引起的。具体来说，就是管理阶层有优先 ( p r e e m p t e d ) 控制权，董事过分屈从于管理阶层，工人在企业管理上没有发言权， 和政府的规定过于宽容。每个要素关注的对象是这些相关利益人集团中的一个， 如上，则分别是股东、董事会、工人和政府。对于这些问题，办法可以分别是加 强股东的参与，重构董事会，扩大工人民主和严格政府管理。他们认为，“理解 公司治理中包含的问题，是回答公司治理是什么这一问题的一种方式。” b u c h h o l z 的论述开拓了我们的思维，从目前来看，我们认为公司治理至少应当解 决以下问题： 1 委托一代理问题 米勒认为，公司治理结构是为了解决如下的委托一代理问题6 而产生的：“如 何确知企业管理人员只取得为适当的、盈利的项目所需的资金，而不是比实际所 需的多? 在经营管理中，经理人员应该遵循什么样的标准或者准则? 谁将裁决经 理人员是否真正成功地使用公司的资源? 如果证明不是如此，谁负责以更好的经 理人员替换他们? ”7 2 大股东行为的规制问题 本文认为，对经营者进行激励和约束是公司治理结构的主要目的，但如果把 公司治理的目的仅仅理解为激励和约束公司经营者却是不全面的。这是因为，在 公司营运过程中，不仅会出现公司经营者的败德行为，而且也会出现大股东滥用 有限责任，从而损害其他利益相关者利益的道德风险。主要表现在以下四个方面： ( 1 ) 大股东过度操纵公司，剥夺董事会独立经营管理公司权力的行为；( 2 ) 大股东出资不足违背最低出资额原则、抽逃资金违背资本稳定原则、假破产真逃 债等损害公司债权人利益，影响经营者正常经营的行为；( 3 ) 在存在母子公司 关系的集团公司中，由于存在着特定的大股东，造成母公司与子公司管理人员的 高度重合，导致自己难以激励自己，也难以自己监督自己。8 作为子公司大股东 的母公司，操纵和控制子公司的经营但却对自己的行为负有限责任，通过子公司 转移母公司亏损等损害子公司小股东利益和债权人利益的行为；( 4 ) 一些公司 上市时，大股东通过掩盖缺陷、弄虚作假等虚伪包装形式，把劣质公司打扮成优 质公司，从而欺骗股市小股东的行为。可见股东的道德风险也是不容忽视的，也 协水祥：所有权、融资结构1 j 公d 治理机制，经济研究，2 0 0 1 年第l 期。 2 莽景“：略论1i 本的公- d 治理结构及其改革趋势世界经济2 0 0 0 年第7 期。 3 转引白范黎波、李自杰：企业理论1 j 公d 治理对外经济贸易人学i 版礼，2 0 0 1 年版，第1 2 7 负。 4 转t j l 白i - 毅然：论图有企业治理结构的中困模式，财经问题研究2 0 0 0 年第6 期。 5 转j l 自范黎波、李白杰：企业理论。i 公j d 治理，对外经济贸易人学“j 版社，2 0 0 1 年版，第1 2 7 狐。 6 郑红亮：公- d 治理理论i 中围周有企业改革，经济研究，1 9 9 8 年第1 0 期；蔡继l 虮解树江：公r d 治 理结构的困阿、比较南开经济研究，2 0 0 0 年第2 期。 7 转，j 自托黎波、李白杰：企业理论j 公- d 治理，对外经济贸易人学1 1 版社，2 0 0 1 年版，第1 2 6m 。 8 徐凌峰：l 市公，d 中小股东利益保护机制探讨，i i l - 券市场导撤，2 0 0 0 年第5 期。 中南大学博士学位论文 第一章公司治理的两大典型模式比较 是需要治理的。从公司治理的角度看，在对公司经营者进行激励和约束的同时， 约束股东行为，预防股东道德风险的发生，也应是公司治理结构的重要目的之一。 1 这一问题在股权结构高度集中和存在控股股东或控制股东的国家如我国等具 有特别重大的现实意义。 3 现代公司管理问题 奥村宏认为，公司的治理结构原是指公司的运营中经营决策方面的意思，但 在近来的议论中，更多的是指为了明确经营决策的妥当性，维持健全的企业经营 管理规则或制度方面的意思。2 范黎波、李自杰及闻洁认为，公司治理结构所要研究的问题还包括经理层的 管理能力问题( t h ec o m p e t e n c yi s s u e ) ，亦即由于企业领导层( 总裁、董事会) 的管 理能力、思想方式与环境要求错位而引起的决策失误问题，管理学家往往对此更 为关注。从管理能力的角度来看，企业治理结构要研究的是应当如何构架企业内 部的领导体系以确保企业的关键人事安排和重大决策的正确有效问题。3 成林认为，公司治理结构是其所有者与管理者关系的集合，它所反映的是公 司得以运行的组织结构、管理方式、文化和相关的制度。4 王红一认为，公司治理所要解决的主要问题还在于保持或促进企业的创新动 力。但是，解决问题的途径却存在一定的冲突。例如，董事与经理职务兼任有利 于企业创新但不利于权力制衡，董事与经理职务分任有利于相互制衡却有碍于企 业创新。故而，确立和调整董事会成员与经理职务的关系对企业的发展意义重大。 各国或地区在公司治理和公司立法中作法不尽相同，但却均在积极地探索完善的 办法。5 4 企业制度安排问题 闻洁认为，所谓公司治理结构，简单地说就是一国政治经济体系中的企业制 度安排。这种安排决定企业为谁服务，由谁控制，风险和利益在投资人、管理层、 员工和相关利益群体之间怎样分担，以及企业最高领导班子怎样构架，怎样决策。 也包括企业的社会责任问题。6 张维迎认为，广义地讲，公司治理结构是指有关公司控制权和剩余索取权分 配的一整套法律、文化和制度性安排，这些安排决定公司的目标，谁在什么状态 下实施控制，如何控制，风险和收益如何在不同企业成员问分配这样一些问题。 因此广义的公司治理结构与企业所有权安排几乎是同一个意思，或者更准确地 讲，公司治理结构只是企业所有权安排的具体化，企业所有权是公司治理结构的 一个抽象概括。7 特里克( t r i c k e r ) ( 1 9 9 3 年创刊的公司治理结构：国际比较杂志的主编) 认为：“公司治理结构包括董事和董事会的思维方式、理论和做法。它涉及的是 董事会和股东、高层管理部门、规划者与审计员，以及其他利益相关者的关系。 因此，公司治理结构是对现代公司行使权利的过程。”8 。薛有志：公t d 治理结构认识i ：的误i x ，经济学动态，2 0 0 0 年第4 期。 2 奥村宏：股份制向何处去，张水端详，中困发腱m 版 l ：1 9 9 6 年版，第5 0 负；李爱荣：公司治理结构 的法理学分析，经济法制，1 9 9 8 年第8 期。 3 范黎被、李白杰：企业理论，公t 日治理，对外经济贸易大学版杜，2 0 0 1 年版，第1 2 9m ；闻清：从 经理革命到帆构投资青觉醒，经济研究2 0 0 0 年第tl 期。 4 成林：l ：市公- d 治理结构探讨，经济科学，2 0 0 0 年第6 期。 5 小红一：关于莆事会成员兼任经理职务的法律分析，中外法学，1 9 9 9 年第4 期。 6 闻清：从经理革命到机构投资青觉醒，绎济研究，2 0 0 0 年第ll 期。 7 张维迎：所有制、治理结构j 委托一代理关系，经济研究，1 9 9 6 年第9 觏。 8 转引自范黎波、李白杰：企业理论4 j 公，d 治理，对外经济贸易人学版利：2 0 0 1 年版，第1 2 6 负。 中南是擘博士学位论文第一章公司治理的两大典型模式比较 5 利益相关者的参与及权益保护问题 马俊驹、聂德宗认为，现代公司法人治理结构所要解决的问题还包括基于“公 司的利益相关者理论”而形成的“非股东的利害关系人”参与公司治理问题，其 中包括“职工参与制”( e m p l o y e e p a r t i c i p a t i o n ) 。1 王红一认为，公司治理所要解决的主要问题还包括，明确相关主体的责任。 经济学界主要从股份公司经济绩效角度进行些理论和实证分析，法学界则更加 注重对相关利益者的保护。2 ( 三) 公司治理的内部结构 不少人认为，公司治理就是股东大会、董事会和高层经理组成的一个结构。 或者认为，公司治理就等同于董事会，董事会就是专门进行公司治理的组织形式。 如有人认为，从西方公司治理结构的理论和实践看，公司治理结构的本质内涵是 指公司利益相关者之间的相互制衡关系。狭义的公司治理结构是指公司内部利益 相关者间的相互制衡，包括股东、经营者、职工间的相互制衡。3 杨瑞龙认为， 所谓企业治理结构就是一种契约制度，它通过一定的治理手段，合理配置剩余索 取权和控制权，以在企业内形成科学的自我约束机制和相互制衡机制。4 吴敬琏 教授1 9 9 4 年在他的现代公司与企业改革一书中则更具体地指出：“所谓公司 治理结构，是指由所有者、董事会和高级执行人即高级经理人员三者组成的一种 组织结构。在这种结构中，上述三者之间形成一定的制衡关系。通过这一结构， 所有者将自己的资产交由公司董事会托管；公司董事会是公司的最高决策机构， 拥有对高级经理人员的聘用、奖惩以及解雇权；高级经理人员受雇于董事会，组 成在董事会领导下的执行机构，在董事会的授权范围内经营企业。”5 还有人更 明确指出，改革公司的治理结构己成为我国企业改革的关键。6 上述意见得到了我国政府的采纳。1 9 9 9 年9 月党的十五届四中全会通过的 关于国有企业改革和发展若干重大问题的决定指出：“公司法人治理结构是 公司制的核心。要明确股东会、董事会、监事会和经理层的职责，形成各负其责、 协调运转、有效制衡的公司法人治理结构。所有者对企业拥有最终控制权。董事 会要维护出资人权益，对股东会负责。董事会对公司的发展目标和重大经营活动 作出决策，聘任经营者，并对经营者的业绩进行考核和评价。” ( 四) 公司治理的外部手段 新帕尔格雷夫货币与金融大词典“公司治理”条目认为，公司治理能简 单地等同于“接管”。因为接管被看作是过去2 5 年中英美公司治理的有效的、简 单的和一般的方法。它的本质是使经营者忠于职责。因为没有接管的压力，经营 者就会玩忽职守，侵蚀股东权益。而且，在其他对公司治理可能产生影响的因素 不起作用的环境下，比如说，在董事会、经理市场、产品市场、资本市场、贷款 人约束不起作用的环境下，接管却仍能发挥作用。7 林毅夫等认为，公司治理结 构是指所有者对一个经营管理和绩效进行监督和控制的一整套制度安排。公司治 理结构中最基本的成份是通过竞争的市场所实现的间接控制或外部治理。8 本文 。马俊驹、聂德宗：公司法人治理结构的当代发艟，法学研究，2 0 0 0 年第2 期。 2 卜红一：关于楚事会成员兼任经理职务的法律分析，中外 盘学，1 9 9 9 年第4 期。 3 薛响忐：公，d 治理结构认识f 的谈区，经济学动态，2 0 0 0 年第4 期e 4 转引白 毅然：论陶有企业治理结构的中罔模式财鲜问题研究2 0 0 0 年第6 期。 5 转t j l 自范黎波、李白杰：企业理论1 - 公- d 治理，对外经济贸易人学i i 版卒卜，2 0 0 1 年版，第1 2 7 负a a 青水r 彦，钱颗一主编：转轨经济中的公刊治理结构，中圈经济f | 敝礼1 9 9 5 年版，第1 4 0 负；李爱荣 公州治理结构的洼理学分析，经济法制，t 9 9 8 年第8 期。 7 转t j 臼 c 黎波、李自杰：企业理论i 公州治理，对外经济贸易人学m 敝社，2 0 0 1 年版第1 2 6 孔n 8 林毅大等：现代企业制度的内涵1 ，圉青企业改革方内，始济研究，】9 9 7 年第3 期a 4 中南大学博士学位论文第一章公司治理的两大典型模式比较 认为，这些间接控制或外部治理手段除了接管外还应包括股东和债权人诉讼制 度。 二、公司治理的两大典型模式比较 所谓公司治理模式是指一国为解决公司治理问题而制定的一系列制度和采 取的一系列手段的总称。由于这些制度和手段受各国的政治经济体制、历史文化 传统等因素的影响而有其独特性，故具有明显的国别差异，从而形成不同的公司 治理模式。从不同的角度，人们对公司治理模式有不同的分类。莫兰德1 9 9 5 年 主要从资本流动机制和国内银行体系的作用方面的差别，提出了一个对不同公司 治理模式进行比较分析的框架，即区分为两种主要类型：市场导向型体制 ( m a r k e t o r i e n t e ds y s t e m s ) 和网络导向型体制( n e t w o r k o r i e n t e ds y s t e m s ) 。前一 种体制的典型是盎格鲁撒克逊国家，如美国、英国和加拿大。后一种体制则在日 本和欧洲大陆的许多国家中占优势。另外，还有人从公司治理机制的主要手段的 角度将公司治理模式分为外治型治理模式和内治型治理模式；或从公司治理的运 作基础的角度将公司治理模式分为市场主导型模式与机构主导型模式。前者的典 型代表为美英后者的典型代表为德曰。 ( 一) 两大典型公司治理模式的特征比较 1 股权结构方面 美英公司股权高度分散化和高度流动性；德日公司股权集中程度较高和流动 性较差。 公司的股权关系是公司的基本法律关系，股权结构是公司治理的基础。美英 公司股权结构以分散化为特征是众所周知的，且由来已久。根据欧洲公司治理网 络的实证分析，从最大股东和最大3 个股东所有权集中度来看，美国和英国公司 的集中度要普遍低于欧洲大陆的7 个发达国家。见表1 - 1 ： 表1 - 1 美国及欧洲国家上市公司最大所有权和最大3 个所有权集中度单位： 国别最大所有权最大3 个所有权集中度 】 英国 1 4 4 42 6 8 4】 美国 2 2 7 73 2 2 6 荷兰2 6 ，9 44 0 6 4 西班牙 3 2 1 34 7 ，0 6 比利时4 4 7 55 9 - 2 8 意大利 5 1 8 66 3 0 5 奥地利5 2 4 6 5 9 法国5 5 ，77 8 ，2 德国上市公司 6 1 57 1 4 德国指数公司 2 4 33 2 2 资料来源：b e c h t ，m a r c oe ta l ( 1 9 9 7 ) ：t h es e p a r a t i o no f o w n e r s h i pa n dc o n t r o l ：a s u r v e y o f7 e u r o p e a n c o u n t r i e s p r e l i m i n a r y r e p o r t t ot h e e u r o p e a n c o m m i s s i o n v o l u m e l - - 4 b r u s s e l s ：e u r o p e a nc o r p o r a t eg o v e r n a n c e n e t w o r k 从表1 1 可以看到，英国和美国公司的最大股东的所有权集中度分别为1 4 4 4 和2 2 7 7 ，最大3 个股东的集中度也只有2 6 8 4 和3 2 2 6 ，比欧洲其他7 申南大学博士学位论文 第一章公司，台理的两大典型模式比较 国都低。另据美国法学家马克 洛的观察，在美国最大的1 5 家企业中，没有 个机构或集团可以持有其2 0 o 的股票，无论是通用汽车、埃克森还是i b m 。 2 股东类型方面 美英公司机构投资者股东和分散的社会公众股东占主导地位；德r 公司工商 企业法人股东和银行金融机构股东占主导地位。 美国目前最大的股东是机构投资者，如养老基金、人寿保险、互助基金以及 大学基金、慈善团体等。在9 0 年代初，机构投资者控制了美国大中型企业4 0 的普通股，搠有较大型企业4 0 的中长期债权。2 0 家最大的养老基金持有上市 公司约1 0 的普通股。不过，尽管机构所有的持股总量很大，一些持股机构也很 庞大，资产甚至达几十亿美元，但在一个特定的公司中常常最多持有1 的股票， 因而在公司中一般只有有限的发言权，不足以对经理人员产生很大的压力。美国 的机构投资者，不长期持有一种股票，在所持股公司的业绩不好时，机构投资者 一般不直接干预公司运转，而是改变自己的股票组台，卖出该公司的股票。持股 的短期性质使股票交易十分频繁，造成公司收购与兼并事件频频发生。