（产业经济学专业论文）我国企业并购问题研究.pdf

摘要 论文在研究西方企业并购的基础上，着重对我国企业并购中存在的法律障碍、 产权障碍以及行政垄断障碍这三个问题进行了研究。 第一章主要引入企业并购的概念、企业并购的分类以及企业并购的动因理论综 述。企业并购是比较宽泛的概念，不仅是一个经济学术语，也是一个法律概念。从 一般的理解来看，企业并购是企业兼并、合并、收购、接管等一系列行为的统称。 ( 笔者通过查阅诸多文献，分别给出了这些概念的解释。接着，按不同的标准，将企 1 止并购划分为不同的类型。然后，论文首先给出了西方学者对企业并购动因的1 6 种解释，接着给出了我国学者对企业并购动因的解释。最后，我们发现，任何一种 完成对企业并购动因的解释。这些学说都有其正确的地方，也有不 回顾了国内外企业并购历史进程，从历史中得出对我国企业并购的 启示。文章首先回顾了西方企业的五次并购浪潮，研究分析五次并购浪潮的发生原 因，比较五次并购浪潮的主要特赢斗接下来概述我国企业并购历程，论述了我国两 次企业并购高潮的主要背景和主要特点。最后是对国内外企业并购历史的总结，论 文首先总结了国外企业并购的一些发展的规律，这些规律对我国企业并购极具借鉴 意义。接着指出了我国企业并购 障碍、结构和技术障碍。x 第三章针对法律障耐主要 面临的四个主要障碍：产权障碍、行政垄断、法律 分析了我国企业并购中的反垄断的 是对企业并购的后果一垄断的分析，论文首先给出垄断的概念，接 。 法律耐首先 下来分析企、业并 购导致垄断的后果，指出既有不利的一面，又有有利的一面。接着，文章引出威廉 姆森福利权衡模型，分析了企业并购对福利的影响，其中包含了对垄断的分析。接 下来评价廉姆森福利权衡模型的使用价值，指出作为一种对并购对社会福利的影响 的判据，该模型对我国反垄断立法的根据具有参考意义。最后是对我国规范企业并 购一反垄断立法的建议。 第四章是对我国企业并购的产权障碍分析。首先探讨产权的概念，指出“产权” 是一个含义不确定的概念，我国经济学家和法学家对这一问题的讨论一直没有一致 意见，最后总结了从不同角度出发的产权的概念，也给出了本文对该概念的看法。 i 、接着，对产权障碍的原因进行分析，指出我国企业并购产权障碍的最基本的问题是 - 产权不清晰。然后从产权清晰的含义入手，指出产权要在法律和经济上清晰，而在 经济上清晰必须满足两个内在要求，一个是产权的最终所有者对产权具有极强的约 束力，另一个是企业在经营过程中实现了责权利的内在统一，我国企业在无法满足 这些条件，就造成了 的建议，指出要建立 第五章是针对我 是对我国企业并购产权障碍问题 题的 者对行政垄断概念的理解，指出行政垄断从根本上说是 分桁臂先给出我国诸多学 经济垄断的变形，其本质在 于依托行政权力对经济生活的不正当干预和限制。接下来列出若干行政垄断地的表 现形式。然后，对行政垄断的原因进行分析，首先用动态博弈的方法来分析行政垄 断的原因，指出处于市场竞争劣势的地区的政府倾向于阻碍企业并购。接下来运用 企业利益相关者谈判模型对行政垄断进行分析，得出和运用博弈方法分析出的一致 的结论。最后是对消除我国企业并购中行政垄断障碍的建议，提出从法律、财税体 制及政府职能入手解决我国企业并购中行政垄断的问题。丫 、 第六章是对全文的总结。总结了我国企业并购中的反垄断立法问题、产权障碍、 行政垄断障碍的原因，以及它们之间的关联性，总结了针对相关问题的建议，最后 提出了若干进一步研究的设想。 关键词企业并购，反垄断，产权，行政垄断 a b s t r a c t t h et h e s i ss t r e s s e so nt h er e s e a r c ho ft h eo b s t a c l e so fl e g i s l a t i o n p r o p e r t y r i g h ta n d a d m i n i s t r a t i o ni ne n t e r p r i s em e r g e r & a c q u i s i t i o n ( m & a ) o fc h i n a ，w h i c h i sb a s e do nt h es t u d yo ft h ee n t e r p r i s em & ao fw e s t a m c o u n t r y c h a p t e r o n e m a i n l yi n t r o d u c e st h ec o n c e p t i o n ，t h et y p e sa n dt h er e a s o n so f e n t e r p r i s em & a m & a i sa 试e c o n c e p t i o n i t i sn o t o n l y ae c o n o f 毗a l c o n c e p t i o n b u ta l s oa l e g a lc o f l c o p t g e n e r a l l ys p e a k i n g ，m & a i sa j o i n tn a m e o fa n n e x a t i o n ， a c q u i s r i o n ，t a k i n go v e r , e t c t h et h e s i sc o n s u l t sal o to fd o c u m e n t s ，p r o v i d i n gt h e e x p l a n a t i o n so ft h e s ec o n c e p t ss e p a r a t e l y a c c o r d i n gt od i f f e r e n ts t a n d a r d s t h e t h e s i sd i v i d e sm & ai n t od i f f e r e n tt y p e s t h e n t h et h e s i si i s t so u ta l ik i n d so f e x p l a n a t i o n sa b o u t t h er e a s o n so f e n t e r p r i s em & a f i n a l l y w ef i n dt h a tn oo n e c a n g i v ea s a t i s f i e de x p l a n a t i o ns e p a r a t e l y c h a p t e r t w o m a i n l yr e v i e w s t h ec o u r s e so f g l o b a le n t e r p r i s em & a ，d r a w i n ga l e s s o nf r o mt h ec o u f f n = sw h i c hi su s e f u lt ot h ee n t e r p r i s em & ao fc h i n a f i r s t l y ，t h et h e s i sr e v i e w st h ec o u r s e so fe n t e r p r i s em & a o fw e s t e r nc o u n t r i e s ， a n a l y z i n g t h er e a s o n sa n dt h ec h a r a c t e r so ft h ec o u r s e s s e c o n d l y ，t h et h e s i s r e v i e w st h ec o u r s e so fe n t e r p r i s em & ao fc h i n a a n a l y z i n gt h er e a s o n sa n dt h e c h a r a c t e r so ft h ec o u r s e s t h i l y t h et h e s i ss u m m a r i z e st h er u l e so fg l o b a i e n t e 巾r i s e sm & a 。w h i c ha r em e a n i n g f u lt ot h ee n t e r p r i s e so fc h i n a l a s t l y ，t h e t h e s i sp o i n t so u tf o u ro b s t a c l e s e x i s t i n gi ne n t e r p r i s em & a o fc h i n a ：p r o p e r t yr i g h t o b s t a c l e 。a d m i n i s t r a t i o no b s t a c i e 1 e g i s l a t i o no b s t a c l ea n dt e c h n o l o g yo b s t a c l e c h a p t e r t h r e em a i n l ya n a l y z e st h ea n t r r u s tl a wo fc h i n a f i r s t l y t h et h e s i s p r e s e n t s t h e c o n c e l p t i o n o f m o n o p o l i z a t i o n 。a n a l y z i n g t h er e s u l t so f m o n o p o l i z a t i o n w h i c hs t e m sf r o me n t e r p r i s em & a s e c o n d l y 。t h e t h e s i s i n t r o d u c e sw i l l i a m s o n sm o d e lo fw e i g h t i n gw e l f a r e ，u s i n gt h em o d e la n a l y z i n g t h ei n f e c t i o no fe n t e r p r i s em & a t h i r d l y ，t h et h e s i sa p p r a i s e st h ev a l u eo ft h e m o d e l ，p o i n t i n g o u tt h a ti ti su s e f u lf o rt h ef o u n d a t i o no ft h ec o n s t r u c t i o no f a n t i t r u s tt a wi nc h i n a l a s t t y , t h et h e s i sm a k e so u ts o m es u g g e s t i o nf o rt h e c r i t e r i o no fe n t e r p r i s em & ao fc h i n a c h a p t e rf o u ra n a l y z e st h eo b s t a c l eo fp r o p e r t yr i g h t i ne n t e r p r i s em & ao f c h i n a f i r s t l y ，t h et h e s i sp r e s e n t st h ec o n c e p t i o no fp r o p e r t yr i g h t s e c o n d l y ，t h e t h e s i sa n a l y z e st h er e a s o n so ft h eo b s t a c l eo fp r o p e r t y r i g h t ，p o i n t i n go u t t h a tt h e r a d i c a lr e a s o ni st h eo b s c u r i t yo fp r o p e r t y r i g h t i n c h i n a t h i r d l y 。t h et h e s i s i n t r o d u c e st h em e a n i n g so ft h ed e f i n i t u d eo fp r o p e r t y r i g h t p o i n t i n g o u tt h a t p r o p e r t yr i g h tm u s t b ec l e a rn o t o n l yi nl e g i s l a t i o nb u ta l s oi ne c o n o m y b u tt h e e n t e r p r i s e si n c h i n ac a n tm e e tt h e s ec o n d r i o n s 。r e s u l t i n g i nt h eo b s t a c l eo f p r o p e r t yr i g h t i ne n t e r p r i s em & ao fc h i n a l a s t l y t h et h e s i sl i s t e s o u ts o m e s u g g e s t i o nf o rt h ee r a d i c a t i o no f t h eo b s t a c l eo fp r o p e r t yr i g h ti ne n t e r p r i s em & a o fc h i n a c h a p t e rf i v ea n a l y z e st h eo b s t a c l eo fa d m i n i s t r a t i o ni ne n t e r p r i s em & ao f c h i n a f i r s u y ，t h e t h e s i s p r e s e n t s t h e c o n c e p t i o n o fa d m i n i s t r a t i o n m o n o p o l i z a t i o np o i n t i n g o u tt h a t t h ee s s e n c eo fi ti se c o n o m i c a l m o n o p o i i z a t i o n t h e n t h et h e s i si i s t so u tm a n yk i n d so ff o r m so fa d m i n i s t r a t i o n m o n o p o l i z a t i o n s e c o n d l y ，t h et h e s i su s e sg a m e t h e o r y ，a n a l y z i n gt h er e a s o no f a d m i n i s t r a t i o n m o n o p o l i z a t i o n ，p o i n t i n g o u tt h a tt h el o c a l g o v e r n m e n tw h o s e e n t e r p r i s e i s i ni n f e d o r p o s r i o n i nm a r k e tt r e n d st o p r e v e n te n t e r p r i s e m & a t h i r d l y ，t h e t h e s i su s e st h em o d e lo ft h e n e g o t i a t i o n o f e n t e r p r i s e b e h a f f o b t a i n i n gt h es a m e r e s u ra su s i n gg a m e t h e o r y l a s t l y 。t h et h e s i sb r i n g s f o r w a r ds o m es u g g e s t i o na b o u th o wt oe r a d i c a t et h eo b s t a c l eo fa d m i n i s t r a t i o n m o n o p o l i z a t i o ni ne n t e r p r i s em & a o fc h i n a c h a p t e rs i xs u m m a r i z e s t h em a i nr e s e a r c hr e s u l t so ft h et h e s i s t h et h e s i s s u m s u p t h er e a s o n so ft h eo b s t a d e so f l e g i s l a t i o n p r o p e r t yn g h t a n d a d m i n i s t r a t i o ni ne n t a r p r i s em & ao fc h i n a t h et h e s i sa l s os u m m a r i z e st h e s u g g e s t i o na b o u t h o wt oe r a d i c a t et h eo b s t a c l e s a t l a s t t h et h e s i sd i s c u s s e s t h e i i m i t a t i o no ft h er e s e a r c ha n dp o i n t so u t t h ed i r e c t o ro f 如r t h e rr e s e a r c h z h e n ga i b i n g ( i n d u s t r i a le c o n o m i c s ) d i r e c t e db yp r o f e s s o rx uj i a n h u a k e yw o r d s ：m e r g e r & a c q u i s i t i o n ，a n t i - m o n o p o l y 。p r o p e r t yr i g h t ，a d m i n i s t r a t i o n m o n o p o l i z i n g 论文独创性声明 x 与3 2 8 1 本论文是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果论文 中除了特别加以标注和致谢的地方外，不包含其他 或其他机构已经发表或 撰写过的研究成果其他同志对本研究的启发和所做的贡献均已在论文中作 了明确的声明并表示了谢意 作者签名：猛匿墨 日期：竺：! ：竺 i 本人同意上海海运学院有关保留、使用学位敝的规定，即：学校有权 保留送交论文复印件，允许沦文被查阅和借阅；学校可以上网公布论文的全 部或部分内容，可以采用影印、缩印或者其它复制手段保存论文保密的论 文在解密后遵守此规定 储橼兰醒士铆端：幽望 日期：翌至主：“、 我国企业并购问题研究 前言 企业并购是西方产业经济学的一个古老的研究课题。一部资本主义工业发展史， 就是一部企业并购史。改革开放后，随着我国经济体制改革的深入和产业结构调整 的不断推进，企业并购在我国日趋活跃，企业在并购的过程中遇到了很多新情况和 新问题，有些是其他国家不曾遇到过的、难解的课题。我国学者自1 9 9 0 年代后，对 企业并购这个课题的研究开始升温。目前国内关于企业并购研究的论著或文章为数 不少，但是，绝大多数文章或论著多偏重于对企业并购的实务分析，或介绍西方已 有的成果，真正对我国有中国特色的企业并购问题作深入研究的还不多见。 本文的中心内容是在研究西方企业并购的基础上，从我国国情的实际出发，着 重研究我国企业并购中特有的法律障碍、产权障碍和行政垄断障碍问题，对这三个 障碍的原因进行深入探讨。 首先针对我国企业并购中法律障碍，讨论反垄断法的立法根据，主要借鉴了威 廉姆森的福利权衡模型。运用这一模型后在建议中指出，解决我国企业并购问题的 反垄断立法的价值取向应该以社会整体利益为取向，保证效率优先，兼顾公平。我 国反垄断立法规制对象应该是削弱或限制竞争的行为。 接着分析我国企业并购中产权障碍的原因，指出最基本的问题是产权不清晰， 这个问题是西方国家所没有的。分析指出产权清晰就是指产权在经济上的清晰和法 律上的清晰的内在统一，从我们国家的实际状况来看，国有企业是经济上产权不清 晰，民营企业是法律上产权不清晰。文章针对产权障碍的原因提出了相应的建议。 最后分析我国企业并购中行政垄断的原因，运用博弈理论和纳什谈判模型，指 出了行政垄断阻碍企业并购的更深层的原因是国有资产管理体制，直接原因是地方 利益的驱动，文章针对行政垄断的根源提出了相关的解决办法。 本文在研究我国企业并购问题的过程中，力求以唯物主义辩证观和系统的观点 为指导，将我国企业并购中的问题相互联系起来，进行全面、辩证的分析。主要运 用规范分析方法和比较研究方法，比如对并购引起的福利权衡分析，国内外企业并 购的历史分析等，并吸收了宏观经济学、制度经济学等学科的具体方法，运用博弈 论、谈判模型等手段来分析我国企业并购存在的问题。 本文最大的创新之处在于，从制度的角度研究我国企业并购问题，将不同的问 题联系起来，引出对我国现行政治、经济制度的思考，这对于建立和完善我国社会 主义市场经济体制有一定的参考价值。 我国企业并购问题研究 第一章企业并购的界定、类型及动因 第一节企业并购概念的界定 企业并购是比较宽泛的概念。并购不仅是一个经济学术语，也是一个法律概念。 由于社会科学的相对模糊性，加之世界各国国情不同，经济制度迥异，并购行为并 无统一固定的模式，因而迄今为止，无论国内或国外，各家学派对企业并购都仅是 从各个不同的侧面、不同的角度加以阐释，谈不上公认一致的定论。从一般的理解 来看，企业并购是企业兼并、合并、收购、接管等一系列行为的统称。本文所指的 “并购”概念，英文专用名词为m e r g e r a c q u i s i t i _ o n ( m e a ) 。包括兼并、合并、 接管、收购等多种形式，即广义的兼并概念。下面对与并购有关的概念作出解释。 ( 一) 兼并 根据大不列颠百科全书的解释，兼并是指两家或更多的独立企业、公司合 并组成一家企业。狭义的兼并指一个企业吸收另一个企业或多个企业，前者依然保 留自己的法人资格和企业象征，后者则失去法人资格或改变法人实体，只作为前者 的一个组成部分存在。 我国台湾学者张秋在其主编的国际贸易金融大辞典中将兼并译为“合并”， 意指“一家或一家以上的公司被另一家公司吸收而继续经营之谓。公司合并的原因 或为债务关系，或为加强竞争力量。m e r g e r ( 兼并) 与c o n s o l i d a t i o n ( 联合) 虽然均 为公司的合并，但有其相异之处，m e r g e r 指合并的公司中有一家继续留存经营，而 其他被合并的公司则消灭，所有债权债务均由合并公司负责处理；而c o n s o l i d a t i o n 则指所有合并的公司在合并之后均消灭，并共同成立一家新的公司以处理所有公司 的所有债权债务。” 牛津法律大辞典中文版将m e r g e r 一词译为“合并”，指“一项权利并入另 一项权利之中，这是一个广泛运用的法律原则。”并指出，“商业的合并导致两个或 更多的公司联合，或者一个公司吞并另一个公司。” 现代经济词典将m e r g e r 译为“兼并”，意即“一家公司被另一家公司所接 办，在这期间，一家公司保存下来，另一家公司则丧失了其法人实体。”兼并有三种 方法：( 1 ) 甲公司可以买进乙公司的资产，或付以现款或付以它所发行的证券。( 2 ) 收买股权的甲公司可以买进乙公司的股票，从而变成乙公司的控股公司，但乙仍作 我国企业并购问题研究 为一个单独的公司继续营业。( 3 ) 甲公司的股票可以发行给乙公司的所有者，而不是 给乙公司本身，从而甲公司取得乙公司的资产和负债，乙公司丧失其实体，这种兼 并方法称为法定兼并。兼并不同于合并，合并是组成一个新的公司，新公司成立后， 原来的公司便不存在了。 ( 二) 合并 合并( c o n s o l i d a t i o n ) 亦称联合、新设合并或创立合并。美国标准公司法和 日本公司更生法对此概念的解释是：“在接收几家现有公司基础上设立一家新公 司。”可见，合并的含义是指两个或两个以上的企业联合组成家新的企业实体，参 与合并的公司原则上不再保留其合法地位，但有时参与合并的公司也可作为新公司 的子公司继续存在1 。 对公司合并，中国公司法第1 8 4 条是这样定义的：“公司合并可以采取吸收 合并和新设合并两种形式。一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。 两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。 ( 三) 收购 收购( a c q u i s i t i o n ) 指一家企业通过购买另一家公司的股票或资产而获得对该 家企业本身或其部分资产实际控制权的行为。也就是说，收购强调控制权的转移， 而被收购企业的法人实体地位并不消失。收购包括资产收购和股份收购两种。 ( 四) 接管 接管( t a k e o v e r ) 指一个企业通过财务手段而取得对另一个企业的控制权，被接 管企业的法人实体可以消失，也可以不消失。接管的涵义比收购的涵义更为广泛。 它暗示着收购公司比被收购公司更强大。当被收购企业比收购公司还强大时，这种 收购被称之为“反向收购”( r e v e r s et a k e o v e r ) 2 。 我国学者魏建认为，“企业并购即是企业为获得目标企业的控制权( 部分或全 部) ，而运用自身可控制的资产( 现金、证券及实物资产) 去购买目标企业的资产( 股 权或实物资产) ，并因此使目标企业法人地位消失或引起法人实体改变的行为。”3 。周林： c 。，其他条件与图3 一l 相同。用阴影部分面 积a ：表示并购导致的资源节约，即福利收益，阴影部分a l 表示并购导致价格上涨， 消费者剩余减少而引起的福利损失。在局部均衡的福利分析假设下，a 。和h ：分别表 示社会福利的损失和收益，因此，a 2 一h 。就是净社会福利收益，而a 。一a ，的值的大 小就是并购活动对宏观经济影响是正还是负的判据。 根据这一判据可以推导出具体的计算公式。设需求曲线d d ，是直线。 第一种情况，不存在市场势力时，则从图3 1 可以得到： a 。= ( p , - p 1 ) ( q 。一q 2 ) 2 = a p a q 2 a 2 = ( c l - c 2 ) q 2 = k c q 2 a r a l = c q 2 广一i 2 a p a q ( 3 1 ) 又因为在点( p 。，q 。) 处需求变化弧弹性，7 近似为： ，7 ；业( 3 - - 2 ) 。 卸p l 我国企业并购问题研究 把( 3 2 ) 式代人( 3 一1 ) 式，当a ： a i ，则： 丝一委叩丑( 垒) ： o ( 3 - - 3 ) p l z q 2p l 由于不存在市场势力，所以p l = c 。，( 3 3 ) 式为： 丝一：1r q a l ( 笃2 o ( 3 4 ) c l z q 2p l 第二种情况，如果并购前存在市场势力，即p l c 。，那么根据图3 2 ， a 。= ( p l - c - ) + ( p 2 一c 。) ( q 。一q ：) 2 a 2 = ( c l c 2 ) q 2 a 2 _ a 。= ( c i - c z ) q z 一 ( p 。一c ，) + ( p 2 - c 。) ( q l - q 。) 2 若令k = p 。c ”，则a 2 一a 。 0 可转化为如下形式： 竺一已七( 垒) + ( 七一1 ) r 里l 尘 o( 3 5 ) c 1 z p l9 2p l 如果并购前存在市场势力，只要满足( 3 5 ) 式的条件，如果并购前没有市场势 力，只要满足( 3 4 ) 式的条件，那么并购对整个经济的影响是正的；反之，是负的。 如果a 。的面积恰好等于a 2 的面积，那么并购是中性的。 若令( 3 4 ) 式和( 3 5 ) 式为零，这时获得的成本节约与并购的价格对福利的影 响刚好抵销，那么a c c 。，即为抵销并购的负影响所必须的成本节约率。 二、对威廉姆森福利权衡模型的进一步研究 ( 一) 关于模型前提问题 威廉姆森福利权衡模型以并购前是否存在市场势力分成两个大前提来分析，进 一步假设并购节约了成本，但同时也引起了该商品市场价格的上涨。 实际上，我们不难发现，企业并购发生后，其后果应该是有多种可能的：首先， 如果并购前不存在市场势力，当成本节约时，有价格上升、下降、不变三种情况； 当成本上升时，也有价格上升、下降、不变三种情况，所以，并购前不存在市场势 力，总共有六种情况。同样，如果如果并购前存在市场势力，也存在这六种情况， 总共有1 2 种情况。但我们可以发现，尽管威廉姆森福利权衡模型只列出了1 2 种情 况中的2 种情况，实际上，该模型已经分析了这1 2 种情况，因为不等式中x p 、 q 、a c 正是说明了这些变化的情况。也就是说，不管并购后，价格、成本等参数如 何变化，威廉姆森福利权衡模型立即可以给出对福利变化的判断。下面给出笔者的 具体分析。 31 我国企业并购问题研究 如果假设企业追求利润最大化，则，如果企业有市场势力，它会按照m c = m r 来决定产量和价格；如果企业没有市场势力，则按照p = m c 决定产量和价格。 第一，当( 平均) 成本上升时，边际成本肯定上升( 见图3 3 ) ，反映在图3 4 中表示为从m c 。上升到m c ：，( 1 ) 如果并购前不存在市场势力，无论并购后是否存在 市场势力，只要面临的需求不变，价格必然上涨，从p 。到p 。( 并购后无市场势力) 或到吒( 并购后有市场势力) 见图3 4 ，此时，社会总福利一定下降。( 2 ) 如果并购 前存在市场势力，若并购后也存在市场势力，价格必然从p 7 。上涨到p ，。此时， 社会总福利一定下降。若并购后没有市场势力，则福利的变化有不变、增大、减 小三种情况，此时威廉姆森福利权衡模型正好派上用场。 第二，当( 平均) 成本下降时( 见图3 - 3 ) ，边际成本可能上升，也可能下降， 对于边际成本上升的情况，我们在第一点中已做分析，如果边际成本下降，反映在 图b 中表示为从m c ：下降到m c 。( 1 ) 对于并购前存在市场势力的情况下，由图3 - 4 ， 可知，无论并购后是否存在市场势力，企业产品价格必然下降，从：下降到p 7 。( 并 购后有市场势力) 或p 。( 并购后无市场势力) ，此时，社会总福利增大。( 2 ) 如果并 购前不存在市场势力，若并购后也不存在市场势力，从图b 可知，价格必从p ：下 降到p 。消费者剩余增大，生产者剩余不变，社会总福利增大；若并购后存在市 场势力，此时，价格可能上涨、下降或不变，对福利的判断有不变、增大、减小三 种情况，此时威廉姆森福利权衡模型正好派上用场。 0 图3 - 3 我国企业并购问题研究 图3 4 通过以上的分析，我们可以看到，尽管威廉姆森福利权衡模型的前提假设似乎 让人觉得并购会节约成本，同时使价格上涨，没有考虑到价格或成本变化的其它情 况。然而，我们说，该模型还是隐含地分析了其他的情况，所以，在一定程度上， 该模型对福利的权衡是很完美的。 ( 二) 模型中隐含条件及缺陷 威廉姆森福利权衡模型实际上隐含了一个重要的条件：并购前后，消费者的需 求没有变化，从而需求曲线叩7 位置没有移动变化，然后通过不等式中价格p 、产量 q 成本c 之间的关系来判定福利的变化。实际上，我们说，如果一项并购案例发生 后，运用该模型不等式来比较福利的变化，可能造成错误的判断。下面我们用一个 简单例子来说明。 p p 0 图3 - - 5 q 33 p d，岛吖岛r 0 我国企业并购问题研究 从上图中我们可以分析到，假设并购前后价格p 和成本c 没有变化，那么，按 照威廉姆森的福利权衡模型，a p 和a c 为零，代入不等式( 3 4 ) 和不等式( 3 5 ) ， 推出，不等式为零，即，并购后的福利没有变化，该并购是中性的。但是，图3 5 很清楚地表明，当需求曲线向左或向右移动时，生产者剩余没有变化，但消费者剩 余会变大( 右移时) 或变小( g z 移时) ，从而，相应的社会福利会增大或减小。也就 是说，并购对整个经济的影响并不是中性的。 因此，这不能不说明，威廉姆森福利权衡模型运用局部均衡分析的局限性。不 过，需求的变化考虑到存在时间、其他市场要素价格变化等因素，作为局部均衡分 析模型，其抽象出来的模型意义仍有参考价值。 另外，还需要说明的是，由威廉森模型得出的观点是以把从消费者手中转让到 生产者手中的效用看成是中性的假设为前提的，如果放宽这种假设，更着重于对消 费者损失的考虑，则会增加并购的社会成本，因而需要更大的成本节约才能使并购 对社会有益。但对我国企业并购而言，生产者和消费者都是人民的一部分，所以， 对福利的权衡应该还是以全社会福利为标准，福利的转移涉及的是公平问题，而中 央以及大多数人也认同，效益优先，兼顾公平，所以，威廉姆森的这个观点我们也 赞成。 总之，作为一种对并购对社会福利的影响的判据，我们对威廉姆森的这个模型 有较高的评价。运用该模型分析某项并购对社会的影响，进而是支持还是反对该项 并购，因此，对我国反垄断立法的根据具有参考意义。 第三节我国规范企业并购一反垄断立法的建议 企业并购中的反垄断问题是市场经济的内在要求。为适应社会主义市场经济的 需要，我国目前正在研究制定反垄断法。上一节我们详细地探讨了企业并购行为 中反垄断的判据问题，这一节结合反垄断的判据，针对我国企业并购中反垄断的问 题，提出相应的建议。 一、我国关于企业并购立法现状 我国目前没有统一的企业兼并法，有关企业兼并的规定散见在民法通则、 全民所有制工业企业法、全民所有制工业企业转换经营机制条例、公司法、 证券法、关于企业兼并的暂行办法、关于出售国有小型企业产权的暂行办法、 关于加强国有企业产权交易管理的通知、国有资产评估管理办法、国务院关 34 我国企业并购问题研究 于在若干城市试行国有企业破产有关问题的通知、国务院关于在若干城市试行国 有企业兼并破产和职工再就业有关问题的补充通知、反对垄断和不正当竞争暂行 条例草案、中华人民共和国反不正当竞争法等法律、行政法规中。加上各地根 据自身情况制定的一些地方性法规，构成了我国现有控制企业兼并的相对杂乱的法 律法规框架。 相对于现在进行的企业并购活动，由于上述法律法规要么在内容上表现出明显 的滞后性，要么过于简单笼统，针对性不强，缺乏可操作性。因此，由于制定法律 法规所依存的社会经济体制发生了相对的变化，造成在不同时期阶段出台的法律法 规之间相互的衔接性不强，缺乏可操作性。 二、我国学者对我国反垄断立法观点的归纳与总结 ( 一) 我国反垄断法的价值取向与目标定位 有学者认为我国反垄断法的目标是：第一，坚持公正原则，巩固社会经济稳定； 第二，促进改革，推动全国市场一体化：第三，促进产业结构优化，推动经济技术 进步，提高国民经济的整体素质和国际竞争力；第四，坚持互利合作，保护我国的 国际经济利益。“ 有学者认为，我国反垄断法的宗旨为：维护市场秩序、维护消费者利益、确保 公平竞争、促进经济稳定、协调发展。“ 学者蒋泽中认为，反垄断法的基本价值应该是维护有效竞争、实现实质上的公 平、正义和社会整体效率的提高。他谈到，我国反垄断的价值取向应将重点放在消 费导向而不是经营导向上，理由是社会生产经营的最终目的是为了满足公众消费需 要出发，经营导向最终是由消费导向决定的。” 综上所述，解决我国企业并购问题的反垄断立法的价值取向和目标包含两个方 面的问题。第一，是以经营者利益为取向或者是以消费者利益为取向，还是以社会 整体利益为取向；第二，效率与公平的权衡问题。 从我国学者的一些论述中我们可以看出，大多数人认为用反垄断立法规范企业 并购时，应该重点保护消费者，似乎生产者( 企业) 的利益不那么重要。实际上， 这类观点是片面的，如果生产者利益没有得到一定的保障，其生产积极性显然不高， 消费者又如何获得充分的商品? 再者，国内生产者也是人民的一部分，没有理由不 ”王漂放：我国竞争法的政策目标 ，载于法学研究) 1 9 9 6 年第5 期 。王艳林、赵雄：i 中田经济法学：面向二十一世纪的回顾与展望 ，藏于法学评论 ，1 9 9 9 年第1 期 。蒋泽中：企业兼并与反垄断问愿) ，经济科学出版社，2 0 0 1 年5 月版第2 1 5 页 35 我田企业并购问题研究 保障他们的利益，在我国的外企利益也会关系到我国消费者利益，也应给予一定的 保障。问题的关键应该是，企业并购过程中，当生产者与消费者利益冲突时，应当 权衡两者的利益，这丑在第五节的福利权衡模型就作出i 了靖菇的说明_ 应该以我国 社会整体利益为最终取向。 另外，对于有些学者提出，反垄断立法规范企业并购时要确保公平，提高效率 的说法，我们认为太笼统。经济学家马歇尔早已提出“马歇尔冲突”这样的命题， 企业并购不可能兼顾两者。所以，我们的标准应该是，效率优先，兼顾公平。当一 方利益向另一方转移而引起不公平，但却能使社会整体利益增加，我们还是赞同该 项并购的。因此，效率优先，兼顾公平才是反垄断立法的另一个目标。 ( - - ) 反垄断法的规制对象 有学者认为反垄断法的规制对象应包括垄断结构状态、垄断地位的谋取、垄断 力的滥用和其他限制竞争行为。“ 有学者“认为反垄断法的规制对象有：( 1 ) 反独占性垄断，但不反竞争性垄断。 独占性垄断即完全垄断，是经济效益最低的市场结构。竞争性垄断包括寡头垄断和 垄断竞争两种市场结构，因为寡头垄断和垄断竞争中仍存在竞争，甚至异常激烈的 竞争，所以，他认为这种市场结构不仅是有效率的，而且是高效率的，不在规制之 列；( 2 ) 反行政性垄断，但不反经济性垄断。理由是，行政性垄断是指与行政权力 联系在二起的由政府行为造成的垄断，它往往排斥、扭曲、限制竞争，而经济性垄 断虽然给企业自身带来了垄断利润，但同时也给社会带来了好处；( 3 ) 反垄断行为， 但不反垄断结构。理由是，垄断结构并没有消除竞争，相反使竞争在更长的时间跨 度、更广的空间范围和更高的程度上层开，而垄断行为背离了有效竞争，破坏了市 场效率。 有学者认为“，各国反垄断法所规制的是经济垄断，包含有垄断行为和垄断状态 两种含义。垄断行为因其对市场的损害而在各国的反垄断法中普遍被列入禁止之列。 各国反对的是滥用市场优势行为而不是垄断地位，因而垄断状态并不完全属于禁止 之列，他认为，行政性垄断应成为目前我国反垄断法中规制的重点。 可以看出，上述观点有一定的正确性，但不够完整和明确，甚至有的会引起误 解。我们认为，涉及我国企业并购的问题时，我国反垄断法的规制对象应该只是企 业并购过程中垄断行为，比如，划分市场、建立价格协议、不合理定价、强制交易、 “漆多俊：我国反垄逝立法研究 ，辘于法学评论 ，1 9 9 6 年第6 期 。彭腾：论反垄断的条件性 ，2 0 0 2 年7 月，( t t 经理论与实践 ，第2 3 卷，第1 1 8 期 。蒋泽中：企业兼并与反垄断问题) ，经济科学出版杜，2 0 0 1 年5 月版第2 3 3 页 我国企业并购问题研究 差别待遇、限制其他生产者的正常经营等。如果是企业并购中，这些行为是由企业 作出的，可以称之为经济垄断行为，如果是由政府作出的，则称之为行政垄断行为。 无论是企业还是政府作出的垄断行为，按照威廉姆森福利权衡模型的判定，如果损 害了我国社会整体利益，都应对之进行规制。也就是说，我国反垄断立法规制对象 应该是削弱或限制竞争的行为，即那些可能引起的不良后果的垄断行为。 ( 三) 我国规范企业并购一反垄断立法的其他问题 关于反垄断立法对行政垄断的作用，学者王晓晔认为”，行政性垄断不仅应当与 其他限制竞争行为一样，受到一个明确的和统一的准司法机关的管辖，而且这个机 关在制止行政性限制竞争行为的时候，在立案、调查和做出裁决等方面应当有一套 透明的程序，有明确的处罚权，以便使当事人能够对其行为的法律后果有可预见性。 不可否认，行政性限制竞争是我国经济体制改革所要解决的问题，因此不是一部反 垄断法能够完全解决得了的。然而，反垄断法对此做出明确的禁止性规定，这就有 利于提高我国各级政府部门的反垄断意识，有利于他们明确是与非、合法与非法的 界限，从而可以自觉地减少和避免这种违法行为。 其次，她认为，需要建立一个高效率和有权威的反垄断法执行机构。理由是反 垄断法本身不能创造一个公平和自由的竞争环境，而需借助一个有效的执法机关。 因为反垄断法查处的是对市场竞争有着重大影响的行为或者事件，如大企业的并购 或者政府滥用行政权力干预企业并购的行为。借鉴美国、德国等国家的经验，我国 也应当建立一个有权威和独立的反垄断主管机构，这个机构可以称为“国家公平交 易委员会”或者“国家反垄断委员会”。委员会在人事编制和财务上隶属于国务院， 但在审理案件中应当像最高法院一样具有权威性和独立审判的权利。此外，作为市 场竞争的维护者，反垄断法主管机关不仅有权就完善和实施反垄断法提出建议和意 见，而且还应当有权就涉及市场竞争的其他法律草案以及行政规章提出建议和意见。 总之，要使市场机制和竞争机制在我国资源配置中真正起到基础性的作用，要使反 垄断法真正成为建立和发展我国社会主义市场经济的一个重要法律制度，这个主管 机关就应当具有足够大的独立性和权威性。 总而言之，反垄断立法除了考虑建立法律制度，还需要考虑执法的