如何完善地理标志法律保护制度.doc

如何完善地理标志法律保护制度 保护和管理地理标志的法律制度 我国对地理标志的保护和规制采取两种不同的方式和渠道，一是通过商标法以注册商标的方式予以保护和管理；二是对未注册的地理标志采取登记的方式予以保护和规制。 1.保护已注册的地理标志 （1）法律和行政法规层面 xx年修改的商标法和xx年制定的商标法实施条例对地理标志保护作出明确规定，确立了我国商标法以注册证明商标或集体商标保护地理标志的法律制度。 （2）行政规章层面 xx年国家工商总局对1994年发布的集体商标、证明商标注册和管理办法作了相应修改，对地理标志的申请注册作出了进一步的规定。至此，中国确定了以商标法律保护地理标志的法律制度。 xx年国家工商行政管理总局、农业部联合发布的关于加强农产品地理标志保护与商标注册工作的通知，其中提出对申请注册证明商标或集体商标的农产品地理标志，国家工商行政管理总局商标局在审查之前，要征求农业部所属的地理标志技术审查机构的意见，并由农业部出具书面意见。 xx年地理标志产品专用标志管理办法，是国家工商行政管理总局为了维护地理标志注册人的合法权益，规范地理标志产品专用标志的使用而制定的。已注册地理标志的合法使用人可以同时在其地理标志产品上使用该专用标志，并可以标明该地理标志注册号。专用标志应与地理标志一同使用，不得单独使用。 2.对未注册地理标志的保护和管理 （1）农业部农产品地理标志管理办法 （2）农业部第1071号公告农产品地理标志登记程序、农产品地理标志使用规范上述三个规范性文件对未予注册的地理标志保护和程序作出了规定：农产品地理标志的申请人为县级以上人民政府择优确定的农民专业合作经济组织、行业协会等组织；农产品地理标志实行登记制度，由农业部发放的农产品地理标志登记证书长期有效；等等。 法国地理标志产品保护制度的启示 地理标志是知识产权的一个重要领域。在WTO与贸易有关的知识产权协议中，地理标志是同专利、版权、商标、工业设计、集成电路等并列的七大知识产权领域之一。 法国地理标志产品保护制度，是世界建立最早，也是做得最成功的国家之一，其最有代表性的产业是葡萄酒业。1905年，受根瘤蚜危机的影响，法国葡萄酒大幅减产，一些不法商人大搞假冒伪劣，政府出台法令，取缔假冒原产地标志的产品。1908年，政府又出台法令，明确葡萄酒产地的划分，批准了包括香槟、干邑、波尔多、夏朗德等地的原产地区划，此为现代地理标志保护制度创始阶段。随后的1919年、1927年、1935年、1990年，直到1999年，法国陆续出台一系列法律法规，使地理标志产品保护制度日臻完善，成为具有法国特色、产业风格、国际认同的独特制度体系。地理标志所保护的产品，具有独特的质量特性和风格，这种特性主要产品的地理条件，如特定区域的土壤、气候、水质等自然因素和技术、传统等人文因素，使产品具有特定、特殊不可替代的独特风味、品质和声誉。法律对这样的产品用知识产权的规则给予特定保护，使其有合法性、稳定性和独占性，对生产者的利益给予排他性保护，不得假冒或侵占，使其能够长期、稳定的受益。如香槟、人头马、马爹利、卡慕、轩尼诗等等（干邑酒类），成为经久不衰的百年品牌，风靡世界，就是得益于地理标志保护制度。xx年，法国的葡萄酒年出口额60多亿美元，就业人口60多万人，受保护的产品500多种，全国有超过15%的领土面积涉及地理标志产品保护。这个发源于葡萄牙，成功于法国，成为世界公认的知识产权保护制度，不但成功地走向了欧盟，走向了世界，也来到了中国。 1995年，原国家技术监督局同法国农业部、法国干邑办、财政部等部门开始地理标志产品保护方面的交流与合作。双方达成合作协议，每年互派人员考察、培训、研讨，掌握地理标志保护制度的法律、法规、标准。对实验室人员进行培训，掌握产品分析和鉴定技术，着手建立中国的地理标志（又称原产地域）产品保护制度。特别是在1997年5月，中国国家主席江泽民和法国总统希拉克签署了中法联合声明。1998年9月，中国总理朱镕基同法国总理若斯潘签订了中法关于成立农业及农业食品合作委员会的声明，两个声明都提出要进一步加强两国在地理标志保护方面的合作，这对中国地理标志制度的建立起了重大推动作用。1999年8月，原国家质量技术监督局发布第6号局长令原产地域产品保护规定，标志着中国特色的地理标志产品保护制度正式诞生。xx年6月，国家质检总局发布第78号局长令地理标志产品保护规定，标志着我国 这一制度进一步完善和成熟。截至目前，中国地理标志产品保护的产品已达1800多个，使用地理标志产品标志的企业8000多家，产值近万亿元。获得地理标志的农产品(000061,股吧)增值效益普遍增加15%20%，出口贸易大幅增加。如陕西苹果受保护后，800多万果农普遍增收。中国地理标志保护的品种、数量后来居上，均在世界前列，并走向了世界。近些年，中国同欧盟启动了地理标志产品保护互认工作，同拉美、亚洲、非洲、美国、澳大利亚等区域和国家都开展了不少交流与合作，成为中国重视知识产权保护的突出成效和经典案例！ 笔者有幸参与了中国地理标志产品保护制度的创建和实施过程，多次到法国等欧洲国家访问，还曾在世界地理标志保护大会上发言。不少中法人士为这项制度作出了杰出贡献。中国曾授予法国干邑办吉兰多先生友谊勋章，法国也授予原国家质量技术监督局副局长潘岳先生骑士勋章。中国地理标志产品保护制度的创建与实施，是中法两国政府和人民真诚合作的结晶，是用友谊的泉水浇灌的绚丽花朵！ 制度来之不易，成果令人振奋，未来尚需提高。中国这一制度的完善和成熟，还可以从法国地理标志产品保护的路径和经验中得到很多启示： 启示1 要保持制度的可持续，必须不断维护、更新、持续改进 地理标志产品的发展，决定于三大要素：自然禀赋、人文因素和法律制度保障。而制度也是有生命周期的。法国从1889年到1999年，再到新世纪，十几次修改其法律法规，不等制度过度疲劳、衰老就注入新的活力。我国从xx年质检总局发布局长令，转眼10年，情况大变。专家、企业多次呼吁要把规章上升为条例或国家立法，一直未果。制度不牢，地动山摇。在此笔者再次呼吁加快立法进程，使这一利国、利农、利企、利民的好制度更加完善！ 启示2 制度实施要靠市场机制，企业主体 法国地理标志产品保护制度实施中，充分发挥市场机制作用，用价格调节使果农、生产者获益。保护也不光靠政府，更多的是靠行业协会。如干邑办，是政 府与企业之间的联系机构，不是行政机构，有一定行政职能，按法律参与行业管理、国际交流等事务，发挥了重大作用。中国一直没有成立地理标志保护协会，中介机构也不多，企业的主体作用没有充分发挥。 启示3 产品质量要有可靠技术保障 法国地理标志产品有完善的标准体系，计量方法、实验室检验、认证等可靠的技术保障。其葡萄种植的地块、种苗、高低、间距、采摘的日期、运输、保管、加工工艺、器皿、标识甚至瓶塞等都有严格的技术规范，更不用说加工、检验、销售、保护、打假等一系列技术加法规的保护体系。反观我国在这方面尚有不少小差距。现代化的产品质量，绝对离不开标准、计量、认证、检验检测四大技术支撑，这已成为国际竞争力的集中体现。 启示4 好制度要注重传播、交流、扩展 法国地理标志产品保护制度史，是一部走向欧洲、走向世界的精彩传播史。从法律牌、质量牌、特色牌、环保牌、文化牌一直到国际牌，成为全球公认的国际规则，有许多经验值得我们借鉴。 启示5 好制度要追求高效益 法国这项制度的效益极为显著，其葡萄酒绝大部分出口全球，创下高收入，不少果农都成为百万富翁，小村镇又是青山绿水、酒庄飘香。中国应进一步使这项制度发挥更大效益，特别是调整农产品结构，培育民族特色的精品、名品、优品，使之有高知名度、高质量、高附加值，使中国制造转变为中国创造、中国速度转变为中国质量、中国产品转变为中国品牌。 地理标志产品保护制度将大有可为，大放异彩。中法人民的友谊之花必将结出更为丰硕的果实。 新闻：光明日报 摘要 地理标志是TRIPS协议规定的7种知识产权类型当中的一种，是一种无形的财产。地理标志的保护，经历了从完全不保护，到逐渐进行保护，再到保护力度不断增强的过程，经历了从国内法到各国之间订立双边条约或多边条约，再到签订范围更广泛、地域也更广泛的国际知识产权公约的过程。地理标志国际保护规则的历史沿革，从1838年保护工业产权巴黎公约的“产地标记”（Indicationsofsource）到制止商品产地虚假或欺骗性标记马德里协定对“产地标记”的进一步规定，从1958年保护原产地名称及其国际注册里斯本协定中的“原产地名称”（Apellationoforign）到世界贸易组织（WTO）与贸易有关的知识产权协议（TRIPS协议）的“地理标志”（Geographicalndication，GI），历经一百多年的演变，最终在TRIPS协议框架下得到新的保护。为了适应加入世界贸易组织（WTO）的要求，并与TRIPS协议接轨，我国分别于1993年和xx年两次将原有的商标法进行了修订其中最显著的特点，就是将原产地名称（地理标志）纳入了法律保护的轨道，它成为我国新商标法的一个亮点。同时，原国家质量技术监督局于1999年8月17日颁布实施了原产地域产品保护规定，因为这既是我国加入WTO遵守义务履行承诺的要求，也是我国加大对原产地产品的保护力度，争取在国际贸易和国际商事活动中谋取主动的必然。 本文从地理标志保护模式的角度出发，对我国的地理标志保护模式中的问题进行了分析。全文共分为三个部分：第一部分介绍了地理标志的概念特征以及国际条约有关地理标志保护的规定，对地理标志知识进行了初步阐述。第二部分论述了国际上3种主要的地理标志产品保护模式：一是以美国为代表的商标法保护模式；二是以法国为代表的专门立法模式；三是以瑞典为代表的反不正当竞争的保护模式；最后对三种地理标志保护体系的不同进行了比较。第三部分论述了我国地理标志的保护现状，提出了我国地理标志保护模式中存在的问题并针对我国地理标志保护中存在的问题进行了分析，给出了解决建议。 关键词：TRIPS协议商标法模式专门法模式反不正当竞争法模式 地理标志保护模式研究 一、地理标志概述 人们发现，特定地区的特有自然条件或者传统而独特的生产工艺往往会使得产自该地的某类产品具有得天独厚的上乘品质，因此在购买同类产品时，顾客往往会认准产自该地的产品。这便使得原本平常普通的一个地理名称获得了巨大的无形价值，如景德镇历史上因盛产瓷器而闻名天下，从而使得“景德镇瓷器”这个商业标志具有了不可估量的商业价值，这类商业标志就被称为地理标志。随着国际贸易的发展，地理标志在国际贸易中的重要性日益令人关注，鉴于特定地理标志所蕴含的的巨大价值，各国法律为了保护特定地区的生产者的利益，以及制止特定地区以外的生产者谎称其产品产自该地的欺诈消费者的行为，纷纷以立法的形式对地理标志加以保护。我国是地理标志资源大国，作为WTO的主要成员国，理应加强对地理标志法律保护方面的研究，建立并完善我国地理标志的法律保护制度，一则更好地履行我们承担的国际义务，二则为今后地理标志的新一轮国际谈判中做好法律上的准备。 （一）地理标志的概念特征 1.地理标志的概念 地理标志，又称原产地标记，英文名称为“GeographicalIndications”，是一种较为特殊的工业产权，属于国际贸易中商业标记的一种，是由某特定地域的不特定的经营者，在特定自然条件下经过长期诚实劳动，使某类产品的质量特色与该地的地理名称相联系形成的。TRIPS协议第22条第1款规定，地理标志是指其标示出某商品该地域中的某地区或某地方，该商品的特定质量、信誉或其它特征，主要与该地理相关联。尽管地理标志法律保护制度已为国际公约及多数国家立法所确认，但在国际上，各国关于地理标志并无统一定义。如澳大利亚商标法将其定义为：就某国家或某国家内区域出产的物品而言，指在该国被认可的标志，用于表示该产品出自该国家、地区或区域；或表示因该地理产地而具有某种质量、名誉或其他特性。我国商标法第16条对地理标志的定义是：地理标志“是指标示某商品某地区，该商品的特定质量、信誉或其他特征，主要由该地区的自然因素或者人文因素所决定的标志。” 2.地理标志的特征 从上述定义可以看出，地理标志具有如下的几个方面的特征： （1）地理标志必须是实际存在或存在过的地理名称 作为一种表明“何处”的标志，地理标志自然与地理名称密不可分，此处的地理名称指实际存在的地理名称，而不是主观臆造的。它所代表的地域范围没有限制，可以是一个国家的名称，如中国丝绸、法国白兰地等；也可以是一个特定的地区、地方、场所的名称、行政区划名称、非政治意义的地理区域、象征性的地理名称，如吕比克杏仁搪、香槟等。 （2）地理标志具有区别性 作为一类商业标志，地理标志必然具有区别性特征。地理标志所具有的一个主要功能即在于它的区别功能，这就使得消费者在购买商品时能区分某原产地的商品与其他地区的同种商品，从而比较、挑选，以找到商品的价值与使用价值的最佳切合点。 （3）地理标志可以标示商品的特定品质 其实，区别功能仅仅是地理标志的一个表面功能，表明特定品质的功能才是地理标志最本质的功能。因为地理标志所标示的商品往往是由当地独天得厚的自然因素如：土质、水质、动植物和气候等或者传统秘方、蒸馏工艺、贮藏条件等特有的人文因素形成的，具有其它同类商品所没有的特定品质、声誉或其他特征。所以当某种地理标志被提及时，人们习惯于将 它与特定的品质和声誉相联系。 （4）地理标志的构成方式主要有两种： 一是地理标志由具体的地理名称和商品名称组合而成，如“中国丝绸”，既有地理名称“中国”，又又有商品名称“丝绸”；二是具体的地理名称直接表示地理标志，如香槟，既是法国的一个省名，又是产于该省一种起泡白葡萄酒的地理标志。 （5）地理标志不可转让 一方面，地理标志与其特定的区域内的人文、地理因素（包括诸如气候、土壤等）有密切关系，它不能脱离该地理标志区域而独自存在。即使该地理标志区域外的企业符合该地理标志产品的生产工艺标准也不能使用该地理标志。另一方面，地理标志的主体是该地理标志区域内所有符合条件的生产经营者，地理标志的注册人只是权利人委托的管理组织，他们并不真正享有转让该地理标志的权利。换另一个角度说，地理标志区域内符合条件的生产经营者只需申请使用或不使用该地理标志，而无需转让。 （二）国际条约的地理标志保护 国际上对地理标志的保护经历了一百余年历史，从一个概念的提出逐步发展到TRIPS协议中的专节规定，体现出guo际社会对地理标志保护的高度关注。 早在1883年保护工业产权巴黎公约里就提到了对“产地标记”的保护，该公约第1条明确规定将原产地标记即地理标志列入工业产权的保护范围，同时在第10条还规定，有人直接或间接假冒产品的原产地时，适用公约第9条的规定，各成员国可以采取诸如在进口时扣押商品、在国内扣押或禁止进口的措施。原产地的利害关系人均有权要求取缔假冒的行为。 1891年缔结的制止商品的虚假或欺骗性标志协定，是巴黎公约的一个特别协定，对成员国之间制止虚假货源标记作了具体规定。该协定要求，成员国应依据国内法对标示虚假标志或欺骗性标志的商品，禁止其进口或者在进口时予以扣押，或采取其他制裁措施。 1958年里斯本外交会议通过了原产地名称保护及其国际注册里斯本协定，首次概括了原产地和原属国的定义，还规定了建立地理标志的国际注册制度。协议规定，原产地名称需要受到国际保护的，有该产地所属成员国的工业产权主管部门，向世界知识产权组织国际局申请国际注册，并说明产地的地理名称、使用该原产地的商品项目以及该原产地产品的使用人。获准国际注册后，各成员国（在规定期限内声明不保护该原产地名称的除外）都应保护该原产地名称，禁止本国的任何产品的生产经销者不经许可而使用该原产地名称。 20世纪60年代通过的发展中国家原产地名称和产地标记示范法，为广大发展中国家提供了一个立法的范本，它对原产地名称(地理标志)进行了更加明确的界定，提供了更加完善的保护措施。例如它详细了列举了作为原产地名称予以保护的条件以及应拒绝保护的范围，规定了详细的注册程序，对注册原产地名称的使用权及对非法使用的制裁（包括民事制裁和刑事制裁）等问题都有具体的规定。这一示范法的规定，无疑使许多发展中国家在这一保护制度的建立和完善上走了一条捷径。但是它只是一部示范法，不具有法律效力。 世界贸易组织于1993年12月8日缔结了与贸易有关的知识产权协议（以下简称TRIPs协议），明确了地理标志与商标、专利、著作权都是知识产权的重要组成部分，该协议第22条第1款规定：地理标志是指标示出某商品某成员地域内，或该地域中的某地区或某地方的一种标记，而该商品的特定质量、信誉或其他特征，主要与该地理相关联。TRIPs协议是目前保护地理标志的最新的最全面的国际公约，该协议对地理标志的专门规定主要体现在以下几个方面：要求各缔约方采取相关措施保护地理标志；规定了对葡萄酒和白酒的地理标志的额外保护；地理标志保护的例外规定；地理标志的司法和行政保护。 二、地理标志保护模式的探讨 地理标志保护制度它起源于法国，并陆续为许多国家所接受，目前国际上逐步形成了3种主要的地理标志产品保护模式，一是以美国为代表的商标法保护模式：由公司或社团申请注册构成集体商标或证明商标进行保护。二是以法国为代表的专门立法模式：制定专门的保护法律和法规，指定专门的机构、规定具体的注册登记制度、保护条件和程序，并以官方机构、官方文件认可的形式来保护；三是以瑞典为代表的反不正当竞争的保护模式：将侵犯地理标志的行为作为不正当竞争行为予以禁止。这三种保护模式各有各的特点，不论哪一种模式都是根据本国国情制定，并经过了多年的实践应用不断修订完善，从而达到最佳保护效果。 （一）商标法保护模式 所谓商标法保护，是指把地理标志作为一种特殊的商标，利用集体商标或证明商标制度对地理标志加以保护。地理标志是一种用以标示商品或者服务的的商业标志。地理标志的这种商业标志属性，决定了可以通过商标法对其提供保护。世界上大多数国家通过商标法对地理标志提供保护，有的国家采用集体商标保护地理标志，有的采用证明商标保护地理标志。如欧洲共同体商标条例（第40/94号令）第64条规定，地理标志可以作为共同体集体商标进行注册。德国商标法规定，地理标志由于其对产地的描述性不能作为个体商标注册，但是，可以作为集体商标获准注册。我国商标法则规定集体商标和证明商标都可以用来保护地理标志。此外，商标法还可以对地理标志提供反向保护如新西兰xx年商标法规定：如果商标专员认为商标的使用或注册可能侵犯群落，包括毛利的重要部分，则不得对该商标的整体或部分进行注册。按此规定,如果土著群落的文字、图形等未经授权被个人或实体注册为商标，相关群落可以提出异议或者申请撤销注册。美国专利商标局还于xx年建立了美国土著部落官方徽章数据库，以便在审查专利与商标注册时可以主动审查其是否错误地暗示了与土著部落或者土著部落信念的联系。这里所说的土著部落包括外国的土著部落。我国主管部门应当利用这些国家的规定，积极采取措施,收集我国民族、部落的图腾、徽章、名称及民间艺术形式的名称等，向外国政府主管部门提供，要求给予保护，以防止这些民族标志性名称、标记等在外国被抢注为商标。据不完全统计，世界上大多数国家都采用了这种立法模式。目前以证明商标和集体商标保护地理标志的至少有21个国家和地区，以证明商标保护地理标志的有35个国家和地区，以集体商标保护地理标志的至少有61个国家和地区。 商标法保护模式将地理标志作为证明商标或集体商标进行注册加以保护，纳入到现代商标法的保护体系之中。其有以下优点：（1）看到了地理标志的工业产权性质，兼顾了地理标志与商标之间的联系；（2）主管机关统一，不致产生工作重复、不便，地理标志的审查与商标审查是一体的，尽量减少地理标志权与商标权之间的冲突与纠纷，符合国家管理和权利人的利益的要求；（3）也赋予了地理标志范围内的特定经营者一项积极的专属使用权，有利于保护权利人的合法权益；（4）这个做法还能通过世界知识产权国际局进行国际注册，同时可以利用国际注册快速、简便、省钱的途径；（5）符合国际惯例与国际趋势。但也有学者对此提出了不同的看法，认为商标法保护模式尚有许多不足之处：（1）产地内生产同类商品的不同生产者众多，若他们均将地理标志作为商标，则不能区别该同类商品的不同生产者，势必引起混淆，丧失商标的基本识别功能；（2）对于注册商标而言，欲想取得长期保护，须屡经续展程序，方可保有其权利的持久性，而原产地名称永远不能被认为有通用性并且永远不能成为公产，即不能落入公共领域；（3）依据商标处分权，商标专用权人可按照自己的意愿处理其商标专用权，可依法转让，也可依法许可他人使用，但原产地名称不可转让，也不能许可他人使用等等。因而认为应制定原产地名称法进行全面的保护。 （二）专门法保护模式 从世界范围来看，法国是实施地理标志保护最早的国家和最典型的代表，通过专门立法的方式对地理标志进行全面的保护，立法较为完备，保护也最有效。保护地理标志的法律是一个复杂的体系，如在整个欧盟层面上，除欧洲联盟理事会有关烈酒和葡萄酒的条例外，还有所谓的特质条例。但是，这些详尽的条例只是涉及到某些方面的产品，关于保护农产品和食品的地理标志和原产地名称的第2081/92号