（金融学专业论文）有限合伙制在我国的本土化问题的研究.pdf

山东大学硕士学位论文 中文摘要 有限合伙制作为一种古老的企业组织形式，最早起源于十一世纪的康曼达契 约，早在1 6 7 3 年，法国的：法国商事公司法就将有限合伙制在两合公司中进 行了规定，所以有限合伙制有悠久的历史根源。并且有限合伙制结合了有限责任 公司和普通合伙的优点，既是一种特殊的合伙，又类似与公司法人，体现了人合 和资合的双重属性，所以直到现在，有限合伙制或两合公司制在世界大部分地区 仍然普遍存并且深受投资者的欢迎。 我国改革开放之前，合伙制包括有限合伙制同我国高度集中的计划经济体制 和单一的公有制经济不相适用，所以我国直到1 9 9 7 年才在法律上确认了普通合 伙的合法性，在2 0 0 7 年又在法律上确认了有限合伙制的合法性。实际上在2 0 0 7 年新的合伙企业法颁布之前，我国曾经出现过地方性的有限合伙制的规定，并且 地方政府将有限合伙制的应用范围局限于风险投资业，而这些地方性法规的合法 性也一直受到争议。新的合伙企业法颁布之后，我国才出现了真正意义上的限合 伙企业，2 0 0 7 年也被称为有限合伙元年。虽然我们已经确立了有限合伙制的合 法地位，但是我们应该认识到，我国有限合伙制的相关规定实际上是移植了美英 等国有限合伙法，我国的国情跟其他国家并不相同，因此就会产生有限合伙制在 我国的本土化问题，新的合伙企业法实施之后，有限合伙制对我国的经济将会产 生那些有利的影响、那些不利的影响，如何防范那些不利的影响，这是本文所关 心的问题。 本文首先介绍了一下有限合伙制的基本问题，包括有限合伙的定义、有限合 伙的特点、有限合伙同隐名合伙、有限责任合伙、公司的区别，以及有限合伙制 对风险投资业的推动作用、国内外对有限合伙方面的研究成果。在此基础上文中 探讨了一下我国现阶段引入有限合伙制的经济动因和有限合伙制在中美两国的 宏观环境对比，最后重点论述了有限合伙制在我国的本土化过程中容易出现的一 些问题，并对这些问题提出了个人的解决策略。本文的分析之中，我力求运用经 济学的相关理论和方法，例如博弈论、成本收益模型、制度变迁理论等，对有限 合伙制在我国的本土化问题进行了浅析，目的是通过本文的分析，我希望无论投 资者还是从监管者都应该重视有限合伙制在我国的本土化过程中产生的问题，我 们都应该将有限合伙制同我国的国情相结合，我们应该防范并努力消除有限合伙 山东大学硕十学位论文 制在本土话过程中带来的弊端，让有限合伙制在我国的经济发展中做出更大的贡 献。 关键词：有限合伙；本土化；风险投资 山东大学硕士学位论文 置罾曼皇量皇i i i 一 一ii _ _ 一 。| m 一m 一一一量i 皇曼皇寡皇曼皇曼皇量曼皇皇曼曼曼皇鼍曼皇曼寰量曼量曼皇曼量曼量 a b s t r a c t a s 觚o l d e s tf o r m so fb u s i n e s so r g a n i z a t i o n ，l i m i t e dp a r t n e r s h i pf i r s to r i g i n a t e d f r o mk a n g m a n d al e a s e si nt h e11 t hc e n t u r y ，a se a r l ya si n1 6 7 3 ，t w oj o i nc o m p a n y h a sb e e ns t i p u l a t e di n “f r e n c hc o m m e r c i a lc o m p a n yl a w ”i nf r e n c h ，s ol i m i t e d p a r t n e r s h i ph a sal o n gh i s t o r i c a lo r i g i n a n dl i m i t e dp a r t n e r s h i pi n t e g r a t e st h em e r i t s o ft h el i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n ya n dt h eg e n e r a lp a r t n e r s h i p ，i sak i n do fs p e c i a l p a r t n e r s h i p ，a sw e l ls i m i l a rw i t hc o m p a n yl e g a lp e r s o n ，a n dl i m i t e dp a r t n e r s h i p r e f l e c t sd u a la t t r i b u t e so fi n d i v i d u a lc o m b i n a t i o na n df u n dc o m b i n a t i o n ，s ou n t i ln o w 。 l i m i t e dp a r t n e r s h i po rt w o j o i n tc o m p a n yw i d e l ye x i s t si nm o s tp a r t so ft h ew o r l d ，a n d w a sg e n e r a l l yw e l c o m e db yi n v e s t o r s b e f o r ec h i n a sr e f o r ma n do p e n i n g ，p a r t n e r s h i pi n c l u d i n gl i m i t e dp a r t n e r s h i pi s n o tc o n s i s t e n tw i t hc h i n a sh i g h l yc e n t r a l i z e dp l a n n e de c o n o m ys y s t e ma n du n i t a r y p u b l i co w n e r s h i p ，s ou n t i l1 9 9 7o u rc o u n t r yc o i l f i r m st h el e g i t i m a c yo ft h eg e n e r a l p a r t n e ro nt h el e g a lr e c o g n i t i o n ，a n dt h el a wc o n f i r m st h el e g i t i m a c yo fl i m i t e d p a r t n e r s h i pi n2 0 0 7 i nf a c t ，b e f o r e2 0 0 7t h a ta n e w p a r t n e r s h i p sa c tw a sp r o m u l g a t e d ， p a r o c h i a la c ta b o u tl i m i t e dp a r t n e r s h i pi si ne x i s t e n c ei nc h i n a ，b u tl i m i t e dp a r t n e r s h i p w a sl i m i t e dt ot h es c o p eo ft h ea p p l i c a t i o no nr i s ki n v e s t m e n ti n d u s t r y ，a n dt h e l e g a l i t yo ft h e s ep a r o c h i a la c t sh a sb e e ns u b j e c tt od i s p u t e a f t e rt h ep r o m u l g a t i o no f n e wp a r t n e r s h i pa c t , l i m i t e dp a r t n e r s h i p si nr e a ls i g n i f i c a n c ea p p e a r si nc h i n a ，y e a ro f 2 0 0 7w a sa l s ok n o w na st h ef i r s ty e a ro fl i m i t e dp a r t n e r s h i p w h i l ew eh a v ea l r e a d y e s t a b l i s h e dal i m i t e dp a r t n e r s h i pa sl e g a ls t a t u s ，b u tw es h o u l dr e c o g n i z et h a to u r c o u n t r y sl i m i t e dp a r t n e r s h i pi sa c t u a l l yt h et r a n s p l a n t f r o mt h eu n i t e ds t a t e sa n d b r i t a i n ，c h i n a sn a t i o n a lc o n d i t i o n si sn o tt h es a m e 勰丽t ho t h e rc o u n t r i e s ，s o l o c a l i z a t i o n i s s u e sw i l lc o m ei n t ob e i n g ，a f t e rt h ei m p l e m e n t a t i o no fan e w p a r t n e r s h i pa c t , l i m i t e dp a r t n e r s h i pw i l lh a v eab e n e f i c i a le f f e c to ra d v e r s ee f f e c t so n t h ec o u n t r y se c o n o m y ，h o wt og u a r da g a i n s tt h o s ea d v e r s e l ya f f e c t e d ，i ti st h e c o n c e r ni nt h i sp a p e r t h i sp a p e rf i r s t l yi n t r o d u c e st ot h eb a s i ci s s u e sa b o u tl i m i t e dp a r t n e r s h i p ，i n c l u d i n g t h ed e f i n i t i o no fl i m i t e dp a r t n e r s h i p ，c h a r a c t e r i s t i c so fl i m i t e dp a r t n e r s h i p ，t h e d i f f e r e n c eb e t w e e nl i m i t e dp a r t n e r s h i pa n dt h ed o r m a n t p a r t n e r s h i p ，l i m i t e df i a b i l i t y p a r t n e r s h i p ，c o m p a n i e s ，a sw e l la sl i m i t e dp a r t n e ro nt h ev e n t u r ec a p i t a li n d u s t r y s r o l ea n di n t e m a t i o n a lr e s e a r c ho nt h el i m i t e dp a r t n e r s h i p o nt h eb a s i so ft h ea b o v ei n t h ei n t r o d u c t i o nt h ep a p e rd i s c u s st h ee c o n o m i cr e a s o nw ei n t r o d u c el i m i t e d i l l 山东大学硕士学位论文 p a r t n e r s h i p s m e c h a n i s ma n d c o m p a r a t i v ea n a l y s i s o ft h em a c m e c o n o m i c e n v i r o n m e n to fl i m i t e dp a r t n e r s h i po fi nc h i n aa n du n i t e ds t a t e s a tl a s tt h ea r t i c l ef o c u so nt h ee a s i l yi s s u e so nt h el o c a l i z a t i o np r o c e s so fl i m i t e d p a r t n e r s h i p ，a n dg i v es o l u t i o ns t r a t e g yo nt h e s ei s s u e s iu s ee c o n o m i c s t h e o r i e sa n d m e t h o d so na n a l y s e so ft h i sp a p e r ，f o re x a m p l e ，g a m et h e o r y ，c o s t b e n e f i tm o d e l ， t h e o r ya b o u tt h ei n s t i t u t i o n a lc h a n g e ，t oa n a l y s i st h ep r o b l e mo nl o c a l i z a t i o no f l i m i t e dp a r t n e r s h i pi nc h i n a 皿ep u r p o s eo ft h i sp a p e ri sb yt h ea r t i c l ea n a l y s i s ，i h o p e t h a tt h ei n v e s t o ra n dt h eo r g a no fg o v e r n m e n ts u p e r v i s i o ns h o u l da t t a c h i m p o r t a n c et ol o c a l i z a t i o np r o b l e mo nl i m i t e dp a r t n e r s h i pi n c h i n a sp r o c e s s ，w e s h o u l dc o m b i n el i m i t e dp a r t n e r s h i p sw i t hc h i n a sn a t i o n a lc o n d i t i o n s ，w es h o u l d s t r i v et op r e v e n ta n de l i m i n a t el o c a l i z a t i o nd e f e c t sp r o b l e mo nl i m i t e dp a r t n e r s h i pi n c h i n a sp r o c e s s ，a n dl e tt h el i m i t e dp a r t n e r s h i pm a k eg r e a t e rc o n t r i b u t i o n si nc h i n a s e c o n o m y k e y w o r d s ：l i m i t e dp a r t n e r s h i p ；l o c a l i z a t i o n ；v e n t u r ec a p i t a l i v 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独 立进行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不 包含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研 究作出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本声明 的法律责任由本人承担。 论文作者签名： i 三3 金i 訇 日期： a 竺星：5 关于学位论文使用授权的声明 本人同意学校保留或向国家有关部门或机构送交论文的印刷件 和电子版，允许论文被查阅和借阅；本人授权山东大学可以将本学位 论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩 印或其他复制手段保存论文和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：幽导师签名：龇 期： 出鳢：占上 山东大学硕士学位论文 正文 一、有限合伙制的基本概念 1 、有限合伙制的发展历史 1 1 有限合伙制的产生和发展 有限合伙制是一种在世界范围内广泛采用的企业组织形式，这种新型的生业 经营方式最早要追溯到中世纪的康曼达契约。由于中世纪的海上贸易尤其是远洋 贸易是当时风险最大，但同时也是利润丰厚的一个行业，有足够资本的投资者希 望进行投资获得高额利润，但是他们却不想承担高风险带来的无限责任，而船主 往往缺乏足够的资金来造船和购买货物，于是产生了船主和资本投资家之间的联 合一康曼达契约。 康曼达契约在1 1 世纪是被作为一种借贷契约开始的，但它后来很快发展成为 一种单一的经营合伙协议，一方的合伙人称为s t a r t s ，他能提供资金但不从事航 行，通常会获得四分之三的利润；另一方合伙称为t r a c t o r ，他只负责从事航行， 通常从事航行的人会获得四分之一的利润。 随后在1 5 、1 6 世纪，康曼达契约发展成为康曼达组织，经营业务也从单纯 的海上贸易发展为更加广泛的行业，此时的资金提供者向管理者投资，不参与经 营，并且他不对投资以外的债务承担任何责任，而管理者则从事经营，并以个人 财产对经营所欠债务承担无限连带责任，由此产生了最早的有限合伙组织。 随后有限合伙制伴随着世界经济的发展儿壮大，随着工业经济的发展，这种 企业组织形式被广泛应用到企业之中，并1 9 世纪达到顶峰，进入2 0 世纪之后由于 公司制的出现，有限合伙制失去了它以前的光辉，但是有限合伙仍然在专业性行 中被广泛应用。 “总之，普通合伙到有限合伙，合伙跨越了合伙人无限责任至有限责任的屏 障，从民事合伙到商事合伙。合伙更加适应了交易主体稳定性的需要 。1 而在当 今年代，有限合伙制是为了使商业成本最大限度地降低而出现多样化的形态之 一，目的就是适应人们多样化的需要。 1 、江平。曹冬岩论有限合伙制【j 】中国法学2 0 0 0 ( 4 ) 山东大学硕士学位论文 1 2 有限合伙制在我国的发展 早在1 9 94 年，深圳市出台了 深圳市经济特区合伙条例，该条例中写入 了普通合伙和有限合伙两种合伙形式。这可以说是我国对有限合伙制的最早探 索，由此开创了中国有限合伙立法的先河。 在浙江省人民政府2 0 0 0 年1 0 月2 0 日颁发的 关于印发浙江省鼓励发展风 险投资的若干意见的通知中，专门设置了“积极培育风险投资主体”一节，其 第2 条第四款规定：“风险投资机构主要采取公司制、有限合伙制、基金制等组 织形式，由专门从事风险投资的专家型人才管理，吸收各类投资者的创业资本， 为高新技术企业和科技型中小企业提供资本金和经营管理以及其他方面的附加 服务。一第六款规定“组建风险投资公司要广泛募集社会资金，形成多元投资主 体，可根据实际情况采取有限责任公司、股份有限公司等组织形式，也可积极探 索试行有限合伙制 。 北京市人大常委会于2 0 0 0 年1 2 月8 日通过了 中关村科技园区条例，其 在第2 5 条明确规定：“风险投资机构可以采取有限合伙形式，有限合伙的合伙人 由有限合伙人与普通合伙人组成。投资人为有限合伙人，承担无限责任。”北京 市人民政府于2 0 0 1 年2 月2 1 日颁布的有限合伙管理办法对有限合伙作了系 统而全面的规定。该条例颁布后，全国出现了首家有限合伙企业一北京天绿 创业投资中心。 2 0 0 1 年6 月7 日发布的 珠海市科技创业投资暂行规定第7 条规定：“创 业投资机构可以采取三种形式：股份有限公司、有限责任公司和有限合伙 。第 1 2 条规定有限合伙是指出资人或出资机构以其出资额为限承担有限责任、资金 管理者承担无限责任，并对有限合伙的人数、出资总额、管理、纳税做出了规定。 其中第2 0 条规定了有限合伙制的内容。 2 0 0 2 年5 月2 4 日，山西省第九届人民代表大会常务委员会第2 9 次会议通 过了山西省高新技术产业发展条例。该条例第4 4 条规定：“创业投资机构采 取有限合伙形式的，合伙人应当由有限合伙人和普通合伙人组成。投资人为有限 合伙人，以其出资额为限承担有限责任，资金管理者为普通合伙人，承担无限责 任。有限合伙的合伙人应当签订书面合同，约定合伙人的出资比例、分配关系、 经营管理权限以及其他权利义务关系 。 2 0 0 7 年6 月1 日，修订后中华人民共和国合伙企业法正式实施，在我国 2 山东大学硕士学位论文 从法律层次上正式确立了有限合伙制，新的合伙企业法将合伙分为普通合伙和有 限合伙两种，并对有限合伙的设立、合伙人的责任、债务处理、入伙和退伙等问 题上作了详细的说明，这是我国的企业组织形式发展的一个重大的进步，2 0 0 7 年也被称为了我国有限合伙元年。 2 、有限合伙的定义 有限合伙是英美法对合伙的分类方法，类似与大陆法系的隐名合伙。在美国， 根据1 9 0 7 年 有限合伙法的规定，搿有限合伙由至少一个普通合伙人和至少一 个有限合伙人组成，普通合伙人对有限合伙企业的债务负担无限连带责任，有限 合伙人仅以其出资为限对有限合伙企业债务承担有限责任 。英国于1 9 0 7 年颁布 的有限合伙法规定：。有限合伙中应至少有一名对合部债务负责的普通合伙 人和至少有一名有限合伙人，有限合伙人为加入合伙而向合伙投入一定量的资金 或财产而不负担超过其所投入资金或财产的债务一。我国新合伙企业法规定， “有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承 担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任 。 总之，各国对有限合伙制的立法定义原则上大同小异，对于有限合伙，通常存在 两种形式的合伙人为特征，至少有一个负无限责任的普通合伙人和另外一个以其 认缴出资额为限承担有限责任的有限合伙人。 有限合伙的特点合伙人组成：从人员组成方面上看，有限合伙由两类合伙 人组成，即一方为普通合伙人，另一方为有限合伙人。这既区别于全由普通合伙 人组成的普通合伙，也区别于由同一种股东组成的有限责任公司和股份有限公 司，两类合伙人的存在乃是有限合伙成立并存续的要件。合伙人的责任界定方 面：有限合伙中的普通合伙人对合伙债务负无限责任，除每个普通合伙人以其个 人全部财产对合伙债务负责外，如为二人以上时，彼此还应负连带责任；有限合 伙中的有限合伙人对合伙债务仅承担出资范围内的有限责任。有限合伙人是否 参与企业经营管理方面：在有限合伙组织中，有限合伙人不享有合伙企业的经营 管理权，而且也不可以对外代表合伙组织，与第三方发生法律关系。有限合伙 兼具人合性与资合性：有限合伙普通合伙的人合性与有限责任公司的资合性于一 身，它是由人合与资合两种因素有机结合而成的一种合伙形式。其人合性是指有 3 山东大学硕士学位论文 限合伙以普通合伙人的个人信用及普通合伙人相互间的人身信任关系作为对外 信用的基础，同时又以有限合伙人出资而形成的合伙资本作为立信于社会的基 础。 3 、有限合伙与有限责任合伙 有限责任合伙在我国将其称为特殊的普通合伙，它其实并不是一种独立的企 业形式，而是一种新的责任分配方式，即享受有限责任限制的普通合伙。我国新 第7 0 0 条 5 山东大学硕士学位论文 5 、有限合伙与公司 我国的公司法规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产 权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的 出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承 担责任。 3 有限合伙与公司的区别主要有法律依据的差异：公司制的法律依据是公司 法，有限合伙的法律依据是合伙企业法。两种法律虽然都是组织法，但相比而言， 公司法是一种强制性规范较多的法律。而合伙企业法则相对简单得多，成立合伙 企业是以合伙协议为基础的，合伙协议是由各合伙人通过协商，共同决定相互间 的权利义务，达成的具有法律约束力的协议，合伙协议经全体合伙人签名、盖章 后即可生效。税务安排上的差异：公司制下，公司是依照公司法组建并登记的 以营利为目的的企业法人。公司具有独立的人格，是独立的纳税单位，在盈利时， 公司要缴纳所得税，而作为公司股东的投资者，在公司分红时，还要缴纳个人所 得税，因此，公司制下不能避免双重征税。而有限合伙企业是非法人企业，一般 认为它不独立承担法律上的义务，也不是独立的纳税单位，因此有限合伙企业无 需缴纳企业所得税，合伙人只需在取得收益后缴纳个人所得税，因而避免了双重 征税问题。经营期限的差异：依据公司法，公司可以无限期地经营下去， 而有限合伙企业一般都有7 年一1 0 年的固定期限。注资方式的差异：公司都 实行注册资本登记制度。与公司制不同的是，有限合伙实行的是承诺制的分段注 资方式，即有限合伙人并不是一次性投入协议中规定的出资额，而是先承诺注资 额，然后按照普通合伙人的经营状况、项目运作状况，按规定的时间规定的数额 逐步注入资金，但如果普通合伙人经营失误，有限合伙人有权取消后续投资，以 减少投资损失。投资者权利上的差异：公司制下，投资者可以通过股东大会和 董事会直接参与公司的重大决策。有限合伙的特色是，有限合伙人不允许参与合 伙企业的经营，只是在关键问题上有投票权，如：有限合伙协议的修订；合伙关 系的提前解除；风险投资家的撤换等。 3 、中华人民共和国公司法法第三条 6 山东大学硕：b 学位论文 鼍曼曼曼曼曼! ! 曼暑曼曼皇曼量曼曼鼍曼! 鼍曼詈, - - ii| i 皇量暑皇量曼舅曼曼皇量皇鼍量量量量鼍鼍曼量鲁量1 6 、有限合伙与两合公司 两合公司是大陆法系特有的概念，它是指由对公司债务承担无限连带责任的 无限责任股东和以出资为限承担有限责任的有限责任股东组成的一种公司形式。 由此可见，两合公司与有限合伙在内容上非常相似，故许多学者认为大陆法系的 两合公司与英美法系的有限合伙，除去是否具有公司资格概念上的差异外，并无 本质的区别，但二者仍然存在细微的差别，二者的主要区别是：纳税种类的不 同：在大陆法系国家对两合公司实行双重征税，既要交纳企业所得税，同时公司 的股东又要交纳个人所得税。而有限合伙不是税法上的课税主体，国家一般不对 有限合伙企业征收企业所得税，但是要按照国家税法的规定分别缴纳个人所得 税，有限合伙制下就避免了双重征税问题。设立的繁简程度不同。有限合伙的 设立依据是合伙企业法，有限合伙协议加上注册登记，相对来说设立比较简单， 只有各个合伙人同意就可以设立。但两合公司的设立是依据是公司法，公司法的 规定相对多一些，而且设立程序比较复杂。内部的治理结构不同。有限合伙的 合伙事务全部由普通合伙人经营和执行，内部运行结构比较单纯；但两合公司的 内部治理结构比较复杂，涉及股东、董事、经理、监事之间的责权利关系。所以 有限合伙较两合公司来说，在设立程序以及运行方面都比两合公司更具简便性和 灵活性，也更具有实践可操作性 7 、有限合伙与风险投资 风险投资是指将风险资本投入到那些具有很大潜力和广阔市场前景的企业 和机构，并承担巨大风险的活动。风险投资以承担风险为前提，以获得最大的资 本增值为目的。它的目的不是对被投资企业股份的占有和控制，而是在投入的资 本中获得理想的增值后转让其产权并撤出企业，进行其它的投资。 有限合伙是一种被风险投资行业广泛采用的企业组织形式，在美国很多风险 投资企业的组织形式是以私人权益资本通过组建有限合伙制投资机构实现的，有 限合伙企业约占所有风险投资企业的8 0 ，而我国的风险投资业在新的有限合 伙法颁布之前，则主要采用了公司制的形式，但是从风险投资的发展历史可以看 出，风险投资业最终选择了有限合伙制作为企业组织形式。风险投资之所以选择 7 山东大学硕士学位论文 有限合伙制，是因为有限合伙企业的治理机制正好适合风险投资的特点。风险投 资业选择有限合伙制作为企业组织形式的原因主要有以下几个：有限合伙制 对经营者具有良好的激励机制：国外有限合伙制风险投资机构一般规定是：普通 合伙人出资l ，而取得风险投资机构收益的2 0 ，有限合伙人出资9 9 ，而取得 风险投资机构收益的8 0 。这种制度安排，比较充分地考虑了对风险投资家的利 益激励，为了追求自身利益，风险投资家将尽全力争取成功。有限合伙制对普 通合伙人具有良好的约束机制：在有限合伙制下，有限合伙人对普通合伙人的约 束是多方面的：一是风险投资家作为普通合伙人出资l ，但对债务负有无限连带 责任，这正与现代企业理论所强调的企业的控制权和剩余索取权应尽可能地匹配 的原理相吻合；二是普通合伙人声誉的约束，由于合伙期限一般只有1 0 年，普通 合伙人要想不断地筹集资金，就要努力保持自己的声誉，就要不断地创造出成功 的业绩；三是有限合伙实行报告制度，即管理人须定期向有限合伙人报告企业运 作情况，这也在一定程度上对风险投资家起到限制作用。有限合伙制可以降低 经营者的代理风险：风险投资行业和处于创业阶段的高科技企业一样，具有高度 的信息不对称性和不确定性，并由此引发出代理问题。有限合伙制能通过投资者、 风险资本家和风险企业家之间责、权、利的基础制度安排和它们之间一系列激励 与约束的契约连接来有效地降低代理风险，保障投资者的利益。从这个意义讲， 有限合伙制投资机构的出现也有其必然性。有限合伙制可以降低运作成本：对 于风险投资机构的投资者而言，有限合伙制能够有效地降低了其运作成本，原因 有以下两个：一是由于有限合伙企业不是税法上的纳税主体，所以有限合伙企业 的合伙人只需要缴纳个人所得税，不需要缴纳企业所得税：二是有限合伙企业的 经营者也就是普通合伙人由于其经营业绩跟其获得的回报有很大的关系，普通合 伙人为了拿到更多的绩效奖金，也会努力降低日常运作成本。 二、文献综述 1 、国外研究有限合伙制的文献综述 有限合伙制是从中世纪康曼达契约发展而来的，有限合伙制在国外的发展有 悠久的历史，从中世纪有限合伙制的起源到现在，我们可以将有限合伙制的研究 分为三个时期： 8 山东大学硕士学位论文 第一个时期是中世纪到1 5 世纪，这段时间是有限合伙制的前身同康曼达契 约教会抗争创设康曼达组织的时期，因为当时教会法律禁止收取利息，所以有限 合伙制是同当时的教会法相对立的，教会不可能赋予有限合伙以合法地位，因此 这时期的有限合伙制的研究大多是民间自发性的研究，研究的重点也是如何让这 种契约规避当时的教会法的限制和规范双方的利益，由于法律方面的限制，此时 的有限合伙更多意义上是一个契约，而不是一个组织。 1 5 世纪到1 9 世纪中期，是有限合伙研究的第二个时期，有限合从初期阶段 逐渐发展到鼎盛时期，有限合伙也从一个来临时性的契约合同关系演变为一个稳 定的融资组织。有限合伙企业在这一时期的数量上是巨大的，它在当时已成为大 量的、普遍的、占主导地位的经济组织形式。对此，伯尔曼曾经评论道：“另外， 还存在用以形成其他类型商业联合体的其他种类的契约。然而，康曼达和陆上合 伙却是主要的模式 4 。实际上这一时期有限合伙制的发展同资本主义经济的发 展是分不开的，在1 7 、1 8 世纪资本主义尚未发育成熟，信用制度也不发达，资 本市场未充分发展也是不争的事实，此时对资本有巨大的需求，而此时的新兴资 产阶级有资本但又不想承担普通合伙带来的无限责任，所以有限合伙制在这一时 期被广泛应用的各个领域之中。而此时的有限合伙研究也多起来，从最初的局部 的民间自发性研究到全国性的研究。此时对有限合伙制的研究主要是两个相互矛 盾的方面：一是如何在法律上规范有限合伙制，保护相关投资者的利益和减少债 务债权纠纷，因此从国家的角度出发要规范有限合伙企业，如1 6 7 3 年法国法 国商事公司法把有限合伙制在两合公司中进行了规定，1 8 2 2 年美国纽约州根 据两合公司的精神制定了全美第一部有限合伙法，研究的另一个方面是让有限合 伙企业在契约自由的前提下能获得最大程度的发展。由于这时期受当时自由解放 思想的影响，有限合伙制在当时更多上贯彻了契约自由的思想，国家对有限合伙 制的限制性规定也不多。“应当说，十九世纪之前，有限合伙制出于自由发展时 期，是当事人的意思而不是法律最终决定有限合伙的存废。一5 1 9 世纪之后随着公司制的出现和发展，有限合伙制开始失去了以前的辉煌 时期，但是这一时期也是有限合伙制走向规范的时期，一个表现是全国性的有限 合伙法开始出现，例如最著名的就是英国在1 9 0 7 年的制定 有限合伙法和美 4 、伯尔曼( 美) 法律与革命【m 】中国大百科全书出版社1 9 9 6 版 5 、马强合伙法律制度研究【m 】人民法院出版社2 0 0 0 年版 9 山东大学硕士学位论文 国在1 9 1 6 年制定了统一有限合伙法，之后各国开始为有限合伙制在全国立法， 这一时期研究的另一个重点是如何利用有限合伙制的法律漏洞，这主要是研究如 何利用有限合伙制规避税收，在这方面有两个比较的大发展，一个是制度健全的 大型有限合伙企业的出现，另一个就是家族有限合伙企业的存在。另外这一时期 对债务纠纷问题研究比较多，很多学者开始关注有限合伙中普通合伙人的“控制 力问题，研究如何区分有限合伙人和普通合伙人。此外另外一个研究方面就是 有限合伙的法人资格，由于公司制的出现，法人概念被广泛应用，而有限合伙是 否有法人资格也一直是理论界争论的焦点。 7 0 年代之后，随着数学、计量经济学及统计学的的发展，国外的经济学家 开始使用国际通用的研究方法，尽量使用实际数据说明问题，避免华而不实的纸 上谈兵，这一时期研究的一个特点是对有限合伙制进行了细化和深化研究，这些 实证研究包括： 企业组织形式的选择理论， j e n s e na n dm e e k l i n g ( 1 9 7 6 ) 宣称选择企业组织 形式的一个的目标就是减少代理成本，f a m a a n dj e n s e n ( 1 9 8 3 ) 指出，改变企业 组织形式能够减少代理成本并创造价值，l e h n ，n e t t e r ，a n dp o u l s e n ( 1 9 9 0 ) 指出 不同特征的企业要选择特定的企业组织形式，企业的特征可能随着时间的改变而 改变，这就需要根据需要采纳新的企业组织形式。t c n ys h e v l i n 在税收和资 产负债表外融资：对有限合伙的研究和发展企业选择有限合伙制的因素当中， 税收激励和资产负债表外融资是企业选择有限合伙制的两个最重要的因素。 税收对有限合伙企业的影响方面，d a v i da g u e n t h e r 在税收和组织形式一 公司和业主有限合伙制的对比通过研究实证数据得出税收的变化会导致组织结 构的变化，并改变资本结构的基本要素，比如债务水平，非红利分配等。业主有 限合伙企业并不是适用于所有企业，只有那些有特征和目标的企业才适合使用有 限合伙制，当环境变化之后，一些有限合伙制的企业也可能会重新考虑别的企业 组织形式，有限合伙制转化为公司形式之后通常伴随着现金支出的减少和资本支 出的增加，这同企业转化为有限合伙制的情况正好相反。 契约设计对有限合伙企业的影响方面，c o n r a ds c i e c o t e l l o ，c h r i sj m u s e a r e l l a 在2 0 0 0 年发表的经理和投资者之间的契约：对业主有限合伙的协 议的研究通过分析1 1 9 个业主有限合伙协议来检验合约设计与公司盈利之间的 关系，通过分析他们得出，限制经营范围的合伙一般更倾向于有比较高的业绩表 1 0 山东大学硕士学位论文 现，并且契约可以替代资产的所有权作为一个控制机制。对投资者而言，不恰当 契约组成的合伙与那些更加保护投资者利益的契约相比，通常这样的合伙有更高 比例的内部资产所有权，也就是说内部需要有更高比例的出资额。 2 、国内研究有限合伙制的文献综述 “在新中国成立之后，全国约有1 3 0 万多万工商业户，除公司万余家外，均 为独资或合伙组织 6 ，而这1 3 0 万中就有不少两合公司，建国之后为了发展经 济和稳定市场，我国采取了鼓励、扶持私营资本主义发展的政策，当时政府也意 识到两合公司已经在社会生活中广泛存在，所以在1 9 5 0 年1 2 月2 9 日中央人民 政府政务院发布的 私营企业暂行条例就规定了两合公司。但是随着1 9 5 6 年 三大改造的完成，合伙发展的良好态势急转直下，日趋衰落，最后合伙作为“资 本主义的自发势力 被彻底“铲除7 。 从1 9 5 6 年到1 9 7 8 年改革开放，我国经济实际上是一种高度集中的计划经济 体制，在与这种经济体制相对应的是国有经济和集体经济，这种经济体系下，企 业并不是真正意义上的企业，因为它并不是以盈利为目的。而有限合伙制在这种 经济体制下并不可能获到发展，因为有限合伙制与公有制经济和集体经济并不协 调，在公有制经济条件下很难采用有限合伙制这种企业组织形式，所以在改革开 放之前我国很少有专门研究合伙制机构和个人。 改革开放之后，我国开始注重发展市场经济，确立了以公有制为主体，多种 所有制经济共同发展的目标，非公有制经济开始在我国活跃起来，这时候合伙制 企业开始在我国出现，有限合伙制开始被提上日程，有限合伙制的研究也开始多 起来。 改革开放之后2 0 0 6 年新颁布的合伙企业法，主要是有限合伙的立法准备阶 段，这一阶段的研究方面主要有我国是否要采用有限合伙、隐名合伙或者是两 合公司，采用的话应该采用那种企业组织形式或者那几种企业组织形式。在学术 界的争论当中，大部分学者倾向于我国实施有限合伙制而不采用隐名合伙制和两 合公司制，并分析了这样选择的原因，并论述了设立有限合伙制的必要性。这一 时期的研究成果包括：马强在1 9 9 7 年的 社会科学杂志上就讨论了我国设立 有限合伙制的必要性，后来王三兴的论创业投资基金选择有限合伙制的合理性 6 、薛暮桥私营企业暂行条例起草经过及及其说明【r 】民法资料汇编 7 、马强合伙法律制度研究【嗍人民法院出版社 山东大学硕士学位论文 ( 2 0 0 3 ) 、马辉 有限合伙制亟待填补的立法空白( 2 0 0 3 ) 、孙长坪的 民 营经济的发展呼唤有限合伙制等都是这方面的论文。有限合伙制应该如何立 法，这涉及到有限合伙制实施之后有限合伙制在我国的法律地位问题，有的学者 认为有限合伙制应当单独立法，理由我国的有限合伙制是移植了英美法系的企业 制度，而英国和美国都是单独对有限合伙制进行立法；也有的学者认为可以将有 限合伙制写入我国的合伙企业法当中，这一问题争论比较大，而我国新合伙企业 法颁布之后，将有限合伙制作为合伙企业法的一部分。此外这一时期的研究还 有一个特点是讨论风险投资与有限合伙制之间的关系，这主要是因为国内对有限 合伙制呼声最高的就是风险投资业。研究的方面主要是有限合伙制对我国的风险 投资业将会有那些促进作用，我们应该如何将有限合伙制同风险投资进行有效的 结合。这一时期的研究有，例如徐华的 风险资本有限合伙制的特点及其运用 ( 1 9 9 9 ) 、孙文建的 有限合伙制风险投资基金的治理机制( 2 0 0 0 ) 、吴庆的：有 限合伙制风险投资基金的运作与法律环境( 2 0 0 1 ) 、金永红的风险投资机构公 司制与有限合伙制的比较( 2 0 0 2 ) 、董正和的有限合伙制风险投资利弊分析 ( 2 0 0 4 ) 等等。 新合伙企业法颁布之后到现在，主要研究有限合伙制颁布之后，企业应该如 何合理利用有限合伙企业，我国应该如何从法律方面完善有限合伙制，这时也出 现了对有限合伙制在我国实施之后的出现的本土化问题的思考。例如文鹏的对 我国建立有限合伙制风险投资机构的反思、袁碧华的新合伙企业法一有限合 伙的立法缺陷与克服、宁金成的 关于有限合伙制的几点思考钟礼松的有 限合伙的商业运作模式刍议等。 附表：近几年我国有关有限合伙制的文献总量年度变化规律图 宰此表由中国期刊网提供 山东大学硕士学位论文 三、现在阶段我国引入有限合伙制的必要性 有限合伙制作为一种被国外广泛应用的企业组织形式，起初在我国并没有得 到广泛采用，在新的 中华人民共和国合伙企业法( 修订版) 颁布之前，只有 在深圳、北京、杭州等地颁布过地方性有限合伙法规，并且各地都把有限合伙制 界定在风险投资行业中，适用范围也只是控制在很小的地域范围内。实际上在 1 9 9 6 年八届人大二十二次会议审议 中华人民共和国合伙企业法( 草案) 时候， 草案中包含有限合伙企业章节，但因为有关学者认为我国当时的国情还不适合设 立有限合伙制，有限合伙制也最终没有被写进合伙企业法中。在我国颁布合伙企 业法的十年之后，在2 0 0 6 年第十届人大二十三次会议上，有限合伙制又最终被写 入到合伙企业法中。在新的经济形势下我国引入有限合伙制的经济动因有： 1 、采用有限合伙制是企业制度演进的必然选择 诺斯关于制度变迁的一般理论模型认为，制度变迁的诱致因素在于主体期望 获得最大的潜在利润，即外部利润，他是一种在已有的制度安排机构中主体无法 获得的利润8 。企业制度的演进同样是为了获得最大的潜在利润。随着生产里的 发展，单一业主企业在扩大经营规模时，要面临融资和承担风险的难题，合伙企 业则在一定程度上缓解了这个障碍，因而产生了从单一业主制到合伙制的转变， 单一合伙企业在设计上也有一定的缺陷，主要是因为合伙企业的经营权和所有权 同时归合伙人所有，这便会存在“搭便车 问题9 ，合伙企业内部的合伙人也常 常为他们之间的付出和回报而争论不休，这个问题也是决定普通合伙企业为什么 不能做大的一个重要原因，而有限合伙制则通过设计两类不同性质的合伙人有效 解决了这一问题，有限合伙制的所有权归全体合伙人，经营权则归普通合伙人， 虽然这不能完全减少“搭便车黟问