（国际法学专业论文）《TRIPs协议》下中国传媒的版权问题研究.pdf

中文摘要 y 66 3 7 7 9 传播是人类传递或交流信息的社会性行为。这一行为在人类社会 漫长的发展过程巾，逐渐滋长出其技术层面、经济层面与法律制度层 而的多重意义。从活字印刷术到信息高速公路，不断进步的传播技术 造就了专门从事传播行为的- f e e 产业及其利益主体。伴随着传播技术 的发展与传播行为的职业化，版权法律制度作为现代传播技术的“副 产品”心运而生。本文基于对以卜基本理 爸的理解与掌握，以t 体、 客体、内容及侵权行为为立论线索，围绕以下几个力面进行探讨： 第，列传媒的主体进行理论界定。本文所指的传媒，以内容上 的时效一陛、形式f 二的综合性以及覆盖面上的重叠性作为特征，具体分 为传统的报刊、电台电视台与新兴的嗍络媒体四类。 第二，结合传统版权法的理论，对在传播过程中，由于传播技术 的发展出现的新作品的版权保护问题进行一分析论证。结合t i u p s 协议的相关规定，讨论当前传播行为中技术含量的逐步增大及经济 投资的日益重要对传统的版权有关独创性、个人创作理论的冲击。 第三，根据我国目前的版权法律制度，对经已界定的四种传媒进 行权利义务的实证分析。并与 t r i p s 协议的相关规定相比较，提 出对传媒邻接权的若干立法与司法建议。 第四，我国作为【l = = 界贸易组织的成员国，在遵守世贸的条约义务 的前提下，考虑自身国情，对国内版权实行适当的保护标准，对版权 侵权行为主要适用过错归责原则，兼采过错推定归责原则，辅之以其 他保护形式。依不同的传媒对所传播的作品的控制程度的不同，具体 适用不同的归责原则。 新传播技术的出现创造了新的作品形式，提供了新的作品使用手 段，并引发诸多新的问题，对版权法传统概念、传统规则形成了巨大 冲击。在传播信息的目标内寻求使用控制，在现代技术的基础上寻求 使用合理，是构建现代版权制度的基本出发点。 关键词：传媒，版权，归责原则 a b s t r a o t c o m m u p i e v t i o ni sak i n do fs o c i a lb e h a v i o ra m o n g h u m a n b e i n gf o r t r a n s m i t t i n g , 2 2 c ： c m ：u n i c a t i o nm e s s a 9 7 d u r i n g t h ed e v e l o p m e n t p r o c e s so f h u m a n s o c i e t y ，t h i sb e h a v i o r h a s g r a d u a l l yb e c o m es i g r f i f i c a n ti nt e c h n o l o g y , e c o n o m ya n dl a w w i t h t h e d e v e l o p m e n t o fc o m m u n i c a t i o n t e c h n o l o g y a n d s p e c i a l i z a t i o n o f c o m m u n i c a t i o n b e h a v i o r ，c o p y r i g h t l a w b e g i n s t o g r o wu p a st h e b y p r o d u c to f m o d e mc o m m u n i c a t i o nt e c h n o l o g y b a s e do n t h et h e o r i e s m e n t i o n e da b o v ea n dw i t hs u c hc l u e sa st h es u b j e c t ，o b j o c t ，c o n t e n ta n d i n f r i n g e m e n ta c t i o n ，t h i se s s a y i s g o i n gt o d i s c u s st h e f o l l o w i n g f o u r p o i n t 1 d e f i n et h em e d i a sm a i nb o d yt h e o r e t i c a l i y t h em e d i a r e f e r r e dt o i nt h i s e s s a y i sc h a r a c t e r i z e d b y t h et i m ee f 琵c ti nc o n t e n t c o m d r e h e n s i v e n e s si nf o r ma n do v e r l a pi nc o v e r a g e ，a n di sd i v i d e di n t o s u c hf o u r c a t e g o r i e s a st r a d i t i o n a l m a g a z i n e ，r a d i o ，t v a n d n e w l y e m e r g i n g i n t e r a c t 2 c o m b i n e dw i 也t h et r a d i t i o n a lt h e o r i e so f c o p y r i g h tl a w , t h i se s s a y w i l l a n a l y z er e s p e c t i v e l y t h e c o p y r i g h t l a w p r o t e c t i o n t ot h e n e w l y e m e r g i n gw 0 1 k w i t ht h ed e v e l o p m e n to fc o m m u n i c a t i o nt e c h n o l o g yi n t h ec o m m u n i c a t i o np r o c e s s c o m b i n e dw i t ht h er e l e v a n tr e g u l a t i o n si n t r i p sa g r e e m e n t ，t h i se s s a y w i l ld i s c u s st h ei m p a c to i lt h eo r i g i n a l i t yo f w o r ki nt h et r a d i t i o n a lt h e o r i e so f c o p y r i g h tl a wf r o m t h ei n c r e a s eo ft h e t e c h n o l o g yp e r c e n t i nt h ec u r r e n tc o m m u n i c a t i o nb e h a v i o r a n dt h e i n c r e a s i n gi m p o r t a n to f t h e e c o n o m i ci n v e s t m e n t 3 a n a l y z et h er i g h ta n do b l i g a t i o no f t h ea l r e a d yd e f i n e df o u rm e d i a b a s e do nt h ec u r r e n t c o p y r i g h t l a wo f c h i n a b r i n g s o m e l e g a l s u g g e s t i o n so n m e d i a sn e i g h b o u r i n g r i g h t s 4 a sam e m b e ro fw r o ，c h i n as h o u l dc o m s i d e ri t so w ns p e c i f i c s i t u a t i o n so nt h eb a s i so f 呵or u l e sa n dr e g u l a t i o n s t h ee s s a ya r g u e d t h a tt h e p r e s u m e d - f a u l t l i a b i l l i t yp r i n c i p l e s h o u l db e a p p l i e d i nt h e c o p y r i g h t l a wo fc h i n a t h en e wc o m m u n i c a t i o nt e c h n o l o g yc r e a t e sn e wf o r m so fw o r k s ， p r o v i d e s n e wm e a l l st om a k eu s eo f w o r k s ，p r o d u c e sm a n y n e w p r o b l e m s a sw e l la se x e r t sn e w g r e a ti m p a c t o nt h et r a d i t i o n a lt h e o r i e so fc o p y r i g h t l a w t os e e kt h ec o n t r o lo fc o m m u n i c a t i o nm e s s a g ea n dt h ep r o p e r u s eo n t h eb a s i so fm o r d e r nt e c h n o l o g yi st h eb a s i cs t a r t i n gp o i n to f c o n s t r u c t i o n m o r d e r n c o p y r i g h tl a ws y s t e m k e y w o r d s ：m e d i a c o p y r i g h ti m p u t a t i o np r i n c i p e i i i t p s 协议下中国传媒的版权问题研究 引言 一、t r i p s 协议对传媒的版权环境带来的挑战 t i u p s 协议，即与贸易有关的知识产权协议，是w t o 的重要法律文件之一。它旨在减少国际贸易扭曲与障碍，给予知识 产权有效和适当的保护，同时确保实施知识产权的措施和程序不会 成为贸易障碍，并通过多边程序解决与贸易有关的知识产权争端。 我国在加入w t o 法律文件中承诺，中国将在完全遵守w t o 协定的 基础上，通过修改其现行的国内法和制定新的法律，以有效的和统 一的方式实施w t o 协定。【l 】为此，我国对国内知识产权立法进行 了大幅度的修改和完善，涉及到著作权法律制度方面，先后分别修 改了著作权法、著作权法实施条例，最高人民法院亦相继颁 布了最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用 法律若干问题的解释，互联网出版管理暂行规定、最高人民法 院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释等相关 法律规范性法律文件，使得我国的著作权法律制度在保障著作权人 的正当权益的基础上，更好地协调了作品的创作者、传播者以及公 众之间的利益关系。在这一法制改革的过程中，传媒作为知识经济 时代最重要的传播者，其享有哪些版权及相关权利，是一个在理论 与实践中都非常有意义的课题。 在本文进入正文之前，必须对本文题目中的两个关键词进行内 涵与外延的界定。 首先，就版权一词进行界定。对于版权与著作权这两个词，我 国在立法及司法层面都曾采用过，但倾向于采用“著作权”一词。 如1 9 8 5 年1 2 月国务院批准成立的主管作者权益事务的机关称为版 权局，而1 9 8 5 年4 月通过的中华人民共和国继承法在“遗产的 范围”中规定了著作权，1 9 9 0 年的制定的版权法更是起名为著作 权法。在许多情况下，“版权”与“著作权”这两个术语被相互代 用。例如，我国民法通则在使用“著作权”这一术语时在后面 用括号加注“版权”，把两者都视为作者对其作品所享有的专有权 利。 从历史渊源来说，“版权”一词是先于“著作权”出现的。随 着活字印刷术的运用，出现了印刷业，一部作品可以大量地复制出 售。于是，作品逐渐具有了商品属性，可以给作者、印刷商带来收 益，从而也就要求在法律上对作者、印刷商的权利实行保护。根据 君主的敕令或地方政府的令状对出版者以特别保护，可以追溯到1 5 世纪的威尼斯和1 6 世纪的英国。据说，威尼斯的印刷商人于1 4 6 9 年得到的为期5 年的印刷许可证，是西方第一个有关出版的独占许 可证。在英国，女王玛丽一世把皇家颁发印刷许可证的办法纳入法 律程序，于1 6 6 2 年颁布了第一个许可证法。这种封建特许权是以 保护出版商的利益为核心的权利，因而称为“版权”( c o p yr i g h t ) ， 从实质上说，早期的“版权”不过是一种“出版之权”。 现代“版权”概念主要是指作者对自己的作品享有独占和专有 的权利，能够随意转让和处理作品，分享因他人使用作品所带来的利 益，这一概念是十八世纪资产阶级革命时期形成的。1 7 0 9 年的英国 安娜法令，废除了皇家许可证制度，承认作者是版权保护主体， 使得“版权”摆脱了封建特许的束缚而成为法律意义的“产权”。在 这部法令中，作者的权利仍被表述为“c o p y r i g h t ”。据英国学者的研 究，c o p y r i g h t 是个复合词，是从c o p y r i g h t ( 复制权) 演变而来的。在 大英百科全书( 1 9 7 9 年版) 中，c o p y r i g h t 有双重含义，它不仅表 示“仿造复制”的权利，而且表示执有和控制原作本身的权利：即作 者对传播作品进行控制或从中受益的权利。在法国，1 7 7 7 年颁布的 印刷出版法令，也确认作者有权出版和销售自己的作品。法国大革命 后，则更进一步把这种权利提高到“人权”的高度。以“天赋人权” 思想为指导的1 7 9 3 年的法律，强调该法的宗旨是保护作者个人的权 利；而不包括出版者的权利，不仅仅保护作者的财产权利，而且保护 作者的人身权利。与英文的“版权”相对应，作者的权利在法语中被 称为a d r o i td a u t e u r ”。如果根据原意逐字翻译的话，它应该是“作者 权”。作者权这一概念，指明了权利的主要受益人，包含有人身权和 财产权的丰富内容因而为大陆法系国家所仿效，如德语 “u r h e b e r r e c h t 西班牙语d e r e c h od e a n t o r 、意大利语“d i r i t t o d a u t o r e ， 俄语 a b t o p c k o en p a i o ，都是“作者权”概念的沿用。脚更有学者明 确指出，英美等普通法系国家形成“版权法”的历史传统，法、德等 民法法学国家形成“作者权法”的历史传统。【3 】 “著作权”的概念的形成始于日本。日本在明治八年( 1 8 7 5 年) 和明治二十年( 1 8 8 7 年) 曾先后制定过两个版权条例，旨在保护图 书出版商的权利。明治二十六年( 1 8 9 3 年) ，日本又制定了保护作者 权利的，版权法。“版权”一词在日本被公认为由福泽渝吉以英 文“c o p y r i g h t ”直接翻译过来的，最初意为通过官方许可证而执有 的图书专卖权，但后来又用以表示作者的专有出版权。明治三十二 年( 1 8 9 9 年) ，日本制定了新的保护作者权利的法律，并冠名为著 作权法。据说，“著作权”一词是水野炼太郎依照德文“u r h e b e r r e c h t ” ( 作者权) 创制而成的。自此，“著作权”成为日本官方文件的法律用 语。 我国近代的“版权”和“著作权”观念主要受日本的影响，“版 权”一词在我国作为法律用语，最早见于清光绪二十九年( 1 9 0 3 年) 的中美通商行船续订条约第1 1 款。根据当时的官方解释，“版 权”意为“印书之权”。清宣统二年( 1 9 1 0 年) ，大清著作权律搬 用了日本“著作权”的称谓。该法第1 条规定，“凡称著作物而专 有重制之利益者，日著作权”。“著作权”的概念后来又为北洋政 府和国民党政府的法律所沿用，以至最后成为具有人格和财产双重 权利内容，与“版权”概念有明显区别的法律用语。 目前，在我国法学界，对于“著作权”和“版权”的含义及其 使用有不同的看法。有的学者主张沿用英语国家使用的“版权”术 语，因为它的含义显而易见，并在世界范围内通用。有的学者则认 为，“版权”只是指专有出版权，不能与“著作权”同义，考虑到 我国历史上的一贯用法，似应使用“著作权”为宣。还有的学者另 辟蹊径，将这种以作品为客体的民事权利称为“作品权”。 4 1 还有学 者认为，“著作权”和“版权”的说法在我国已经约定俗成，所以， 根据我国民法通则的规定和长期实践的做法，在将来的著作权 中我们可以继续使用这两个术语，但没有必要将两者作为不同的概 念对待。【5 】 笔者认为，无论是采用“版权”或“著作权”的概念，重要的 是对其内涵进行清晰的界定，在这一前提下，笔者赞同最后一种观 点，因此，在本文中，版权即包含著作财产权和著作人格权。这是 一般意义上的“著作权”概念。 另外，笔者要说明的是，在本文的论述中，决不仅仅囿于对传 媒的版权的研究，而是不可避免的会涉及与版权相关的其他权利， 即传媒作为传播者，在各国的版权法律制度中都会对其在传播过程 中的劳动规定传播者权，亦称为邻接权。根据世界知识产权组织的 词汇汇编，邻接权“通常指在日益增多的国家中，为保护表演者或 演奏者、录音制品制作者和广播组织，在其与公开使用作者作品、 各类艺术表演或向公众播送时事、信息及在声音或图像有关的活动 方面应得的利益而给予的权利。”【6 j 其次，对题目中所指的传媒与著作权法中的传播者两个概念进 行界定。著作权法中的传播者最初仅指表演者，随着传播技术的发 展，录音录像制作者、广播电台、电视台逐渐进入传播者的行列， 在大多数国家的版权法与国际公约中，传播者即指以上三类。我国 在1 9 9 0 年制定著作权法时，除以上三类传播者以外，将图书、 期刊出版者亦列为传播者。因此，我国著作权法律语境中的传播者 为：表演者、录音录像制作者、广播电台电视台以及图书、期刊出 版者。1 7 大众传播媒介则是社会科学中另一领域的概念。传媒，即传播 媒介。在传统的传播学理论中，传播指的是借助某种手段或工具、 通过发出信息主动作用于他人的行为。传播者处于传播过程的首 端，对信息的内容、流量和流向以及受传者的反应起着重要的控制 作用。 8 】媒介( m e d i a ) 是传播学的核心概念之一，概括地说，传播 媒介大致有两种含义：第一，它指信息传递的载体、渠道、中介物、 工具或技术手段。媒介的第二个含义是：它指从事信息的采集、加 工制作和传播的社会组织，即传媒机构。按照美国传播学者的定义， 一种媒体使用的人数达到全国人口的五分之一，才能被称为大众传 媒，即通过现代化机械及电子传播工具向不特定多数人连续进行信 息传送的职业化传播机构。t g 从这个角度来看，传统的大众传播媒 介有广狭两种外延，广义的媒介即指图书、报纸、杂志、广播、电 视、电影等， 1 0 j 其对应对的传播机构即为出版社( 包括图书、报刊、 电子出版物的出版社) 、电台、电视台、电影制作企业等。狭义的 媒介即指新闻传媒，其确切的含义为：开展新闻报道活动的大众传 播媒介。即指报刊、广播、电视三大强势媒体。 1 1 1 本文即是采用狭 义的大众传播媒介的外延来展开研究。 1 9 9 3 年，美国“信息高速公路”划出台后，立刻引起世界各国 普遍的关注和跟进，在全球掀起了建设“信息高速公路”的浪潮。 进入9 0 年代中期，因特网( i n t e m e t ) 的规模快速扩张，成为全球 最大的、最流行的计算机信息网络，至本世纪末，因特网已将各国、 各地区一“网”打尽。它打破了传统的地缘政治、地缘经济、地缘 文化的概念，形成了虚拟的以信息为主的跨国界、跨文化、跨语言 的全新空间。1 9 9 4 年，中国科学院高能物理研究所网络( i 玎三p ) 和中关村地区教育与科研示范网络( n c f c ) 正式接入因特网。1 9 9 5 年，邮电部宣布向用户提供所有因特网服务，中国的网络发展由封 闭性的科研教育网络阶段进入到开放性的市场化网络阶段。近年来 这一市场始终保持了发展的活力，用户数量高速增长，其社会作用 日益显现。因此，因特网作为继报刊、广播、电视之后的第四大传 播媒体的概念被提出。1 9 9 8 年5 月，在联合国新闻委员会年会上， “第四媒体”的概念正式得到使用，联合国秘书长安南在会议上指 出，在加强传统的文字和声像传播手段的同时，应利用最先进的第 四媒体一因特网【l 到。从1 9 9 5 年起，国内的报刊社、广播电台、 电视台纷纷在网上建立网站。在这一背景下，笔者将本文所探讨的 大众传媒机构界定为报刊社、广播电台电视台以及因特网四种。 我国的大众传媒曾经带有浓厚的行政色彩，在公众面前往往 充当官方的代言人，“我们国家的报纸、广播、电视、通讯社，尤 其是党报，是共产党、政府和人民的喉舌。”【1 3 l 在长期的计划经济 时代，传媒的主要功能为宣传党和国家的政策、立场，被认为是一 个宣传部门，在这样的背景下，传媒使用作者的创造性作品所应承 因特网，印i n t e r n e t ，全国科学技术名词审定委员会于1 9 9 7 年7 月1 8 日确定公布。 此前曾被译作“国际互联网络”而广泛使用，实际上今天“因特网”、“互联网”在内地处于 混用状态港台及海外将“i n t o r n e t ”译为“网际网路”。 从广义来说，图书、电影等作品亦为大众传媒的客体本文在此所指为狭义的以时效 性为基本特征的传媒 担的义务被简化为单纯的稿酬支付问题，且由国家有关行政法规统 一规定。随着我国计划经济体制向社会主义市场经济体制的转变， 我国传媒也发生了根本性的变化，从单一的宣传功能发展为综合发 挥以传播信息为基本功能，以宣传为首要功能的多种社会功能，它 作为大众传播媒介的性质得到承认与强化。【1 4 】从法律主体身份来 说，传媒不再被认为是一个行政单位或行政单位的附属，而是具备 民事权利能力与行为能力的民事主体。在当前，传媒业在信息产业 和文化产业中都起着支柱和主干的作用，传媒产业化已是不争的事 实，“报业集团、出版集团、广电集团的新闻宣传部门经批准可以 有限责任公司或股份有限公司的形式，由集团控股，吸收国有大型 企事业单位的资金，投资方不参与宣传业务和经营管理”。 1 5 1 传媒 业不仅担负着进行社会精神文明建设的重要的社会职责，还是一个 个独立自主、自主核算、自负盈亏的市场经济的主体，有其自身经 济效益的要求。 与传媒的角色变迁过程相应对，我国的版权法律制度中关于其 权利义务的规定亦已作出适当的改变。原有的1 9 9 0 年的著作权 法在关于传媒的权利义务规定中，反映出“在某些情况下，法律 的天平向使用作品的国营文化事业单位倾斜”的趋势。 1 6 1 这种倾斜 与( ( t r i p s 协议的基本精神严重不符，修改后的著作权法在专有 出版权、转载权、对已发表的作品的法定许可使用制度以及合理使 用制度等方面加强了传媒的约束，尤其是电台电视台反应强烈的第 t 3 条，规定其使用已发表的录音制品必须向著作权人支付报酬，使 得长期以来习惯了对音乐作品进行合理使用的传媒大大增加了其 运营成本。另外，根据( ( t r i p s 协议第4 5 条的规定，我国2 0 0 1 年修订的著作权法对传媒的侵权责任的承担上，适用过错推定 的归责原则，增加了传媒在侵权诉讼中的证明责任，同时规定传媒 即令在无过错的情形下，还须承担返还不当得利，甚至是支付法定 赔偿的法律责任。这些法律制度上的改变使得媒体必须重新审视自 身与著作权权利人的关系，在尊重著作权人的利益的同时，做好对 自己的法律保护措施。 在另一方面，作为对作者版权进行高标准保护的例外，( ( t r i p s 协议不保护作者的精神权利，这一点意味着，受到美国版权领域 实用主义的影响，随着软件作品、数据库、录音录像制品等技术性 作品的出现，作为投资商按照版权法享有集体创作的“作品”的版 权的情形愈来愈多。世界上第一部保护计算机程序的版权法1 9 7 2 年出现于菲律宾，1 9 8 0 年美国将计算机程序的保护加入自己的版权 法，到( t r i p s 协议，则在对数据库的保护作了专门的条款规定。 口7 传统版权法中，激励创作的对象主要是独自创作的自然人作者。 而电影作品、录音录像作品、软件作品、数据库的产生过程中，对 成百上千的人共同合作的组织工作，以及先进的制作手段和设备显 得越来越重要。最根本地，离不开电影公司、唱片公司、软件公司 和数据库制作公司这些大型企业的巨额投资，迫切需要它们承担相 应的高风险，于是它们对巨额利润的追求也就有了合理性基础。如 同版权法对电影的保护不是保护摄影师，而是保护电影制片人这样 的投资商一样，对软件的保护也不是保护软件设计人员，而是保护 对软件生产进行组织和投资的软件公司。可见，新技术发展的趋势 虽然不会改变版权法的所有传统特征，但是已经把巨大的经济投资 引入到作品的创作之中。投资保护有可能成为版权法的项越来越 重要的责任。而这一趋势显然对传媒极为有利。在本文第一章关于 传媒的具体权利分析的内容中，处处可感受到这一倾向。 二、研究视野 本文是以国际公法、版权法等法学学科基本原理为基础，涉及 新闻学、传播学的有关知识的跨学科交叉型研究课题，目前，新闻 与传播学界和法学界对该论题的探讨尚属各自为营、独立作战，且 两个学科领域的研究出发点不同，得出的结论往往亦不相同。 在新闻与传播学领域，对传媒的版权制度研究被作为新闻传播 法的一个组成部分，主要是在现行的版权法规定下，归纳总结各种 传媒作为版权法中的传播者的版权及邻接权及与其他版权人的权 利义务关系，强调尊重报刊、杂志、电台、电视台及网络传媒在传 播过程中的创造性劳动及其他合法权益，主要集中于下面几方面： 一是关于时事新闻与新闻作品的著作权保护问题。我国长期以来， 对时事新闻不进行著作权保护，在实践中，形成大量的新闻作品假 以事实新闻的名义被任意转载，对于新闻源极不尊重，且不易维护 新闻的真实性，故新闻学界早己提出对新闻作品的保护应加强。l l 踟 二是报刊的先载权与转载权问题，以及一稿多投的现实状况的法律 应对。认为先载权与转载权与喇p s 协议的基本精神不符，应 进行修改或干脆取消。三是主张对传媒之间的竞争在版权法力不能 及的情形下，补充适用反不正当竞争法，建立传媒产业的公平有序 的经营环境。 在法学领域，对传媒的版权研究是建立在各国及国际公约版权 法律制度中所规定的邻接权的基础上。所涉领域主要有三：一是在 当今信息社会，先进的传播技术，使得新的作品形式不断出现，尤 其是各种数字化作品，如多媒体、数据库等，对于这些新的作品形 式，通过传统的版权客体的三要素，对其中具有独创性的作品进行 版权保护，不具有独创性的则通过反不正当竞争法或其他制度进行 保护。二是传媒作为职业化的传播者，凭借其强有力的财政实力及 技术支撑，愈来愈频繁的作为版权人而不是邻接权人出现，反映了 当今在版权保护中，对经济投资的保护愈加重视，而在一定程度上 蚕食了对智力创造的保护。三主张传媒作为传播者，不仅对其直接 侵权行为要承担侵权责任，对其间接侵权行为，同样根据过错推定 原则承担侵权责任。对于网络传媒，则根据其对于所传播内容的控 制能力不同，分为内容提供者和服务提供者，分别承担依推定过错 归责原则产生的法律责任和过错归责原则产生的法律责任。 本文拟在上述基础上，对传媒的版权问题进行较系统化的分析 与探讨，研究目的为明确在u p s 协议的框架下，媒体在传播 行为过程中的版权环境，主要为分析我国的报刊、电台、电视台以 及网络媒体所享有的著作权及与著作权有关的权益。联系u p s 协议的有关规定，比较我国著作权法修订前后的不同，并对我国 上述法律制度提出若干立法建议，以及在上述内容对传媒的权利与 义务系统、详细界定的前提下，分析t i p s 协议第4 5 条的规 定，以及我国针对该规定在著作权侵权责任上对传媒侵犯著作权的 行为的具体适用。 第一章版权与传媒的关系 第一节版权法律制度与传媒的联系 一、版权法与传播技术的关系 版权法律制度作为一种社会观念在法律领域中的表现形态，是 一个历史的范畴。它是随着人类文明的发展与进步而产生，并逐步 完善、充实自己的内容的。在这一方面，传播技术的发展起着决定 性的作用1 9 1 。 尽管著作权观念作为一种产权意识很早已经存在。，但在活字 印刷发明以前，智力作品的保护多是根据财产法来调整的。作品被 视为一种有形的私人财产，可以和一般的财产一样自由买卖。由于 此时作品不可能大量复制与传播，使用作品不会给作者带来多大的 经济损失，相反，那是的作者为宣扬自己的思想观念，一般欢迎他 人抄写，宣讲其作品，甚至不惜雇人抄写。这一时期并未产生保护 著作权的迫切需要。 公元1 1 世纪初期，宋朝的毕升发明了活字印刷术，并于1 5 世 纪由德国人约翰尼古登堡传入欧洲。活字印刷术使得作品较过去可 以以愈来愈低的成本迅速大量复制，其传播速度大大加快。智力创 作的作品能给作者和印刷商带来利益。印刷商们为了避免他人翻印 自己已经印刷出版的图书从而造成自己经济上的损失，纷纷要求皇 室授予他们印刷出版的专有权。1 5 世纪威尼斯共和国印刷商冯。施 贝叶在威尼斯印刷出版的专有权，被认为是欧洲第一个由统治者颁 发的特许令。此后，欧洲各国皇室陆续为印刷商颁发印刷特许令。 这种状态一直持续至1 7 世纪末。在这一时期中，真正受益的并非 智力创作者，而是印刷出版商。 欧洲资产阶级革命的发展推动了现代版权制度的发展，使其从 出版商的角度转变到创作者的利益为出发点。英国哲学家洛克在 传说公元前6 世纪古罗马有位号称“加里多尼亚的使者”的演员拜访7 修道院的院长 菲尼安，暗中抄袭了院长的作品萨尔特，被院长发现，后来官司打到国王那里，国王 判决“牛犊各归母牛，抄本各归原作”。这说明在古希腊、罗马时代，剽窃、抄袭就被视 为一种侵权行为 论国民政府的两个条约中指出：作者在创作作品时花费的时问， 与其他劳动成果的创造花费是一样的，因而作品也应象其他劳动产 品一样，获得报酬。保护创作者的呼声与日俱增，在此背景下，英 国下议院于1 7 0 9 年通过了第一部保护作者的法律安娜女王 法令。在此之后，法国于1 7 9 3 年颁布作者权法，其他欧洲国 家亦陆续颁布自己的版权法令。 从以上阐述可知，版权制度是商品经济发展的产物，同时，又 深受传播技术的影响，自其产生之日起，就一直对传播技术的发展 作出及时、灵敏的反应。印刷术被广泛应用后，如何保护印刷商的 专有印刷出版权，以及随之对创作者的利益的保护，是当时著作权 法律制度的核心内容。1 9 世纪末，随着无线电广播和唱片的产生， 版权保护的内容扩展到邻接权。2 0 世纪5 0 年代以来，新技术革命 对社会生活各个领域产生了深远的影响，同时也对版权法律制度形 成巨大的冲击。这一方面表现在版权的客体作品的表现形式呈 现出前所未有的多样性：有声书籍，电视，录像制品，电影等，另 一方面表现在作品的复制和传播技术得到了空前的发展，如影印复 制，静电复印，磁带、光导纤维传输系统，直播卫星等。新技术革 命使作品的利用方式大大增加，在版权方面产生了一系列的法律与 实践问题。在现今社会，作为一种公共产品的权利人，版权人既离 不开强大的公共传播体系，又因为作品无限的可复制性以及复制成 本愈来愈低而担心自身的权利被侵犯，且考虑到公共利益，各国法 律往往对作品在传媒的使用赋予一定的法定许可，即对版权的限 制。在这样的法律环境下，如何既保证版权人的合法利益不受侵害， 又能够让更多的作品在一个顺畅的渠道中以最经济的方式为公众 所欣赏、使用，是各国版权法所追求的目标。自2 0 世纪9 0 年代以 来，互联网的出现，全球经济一体化趋势的加深，都对版权法律制 度造成了冲击，尤其是互联网技术的出现曾使得有些学者悲观地认 为，传统的版权法律制度象一艘正在下沉的船。 2 0 l 而在乌拉圭回合 所签订的知识产权协定( t r i p s 协议) ，使版权的实施由单纯的 国内法规范向国际法规范过渡。作为刚刚加入世界贸易组织的新成 员，我国于2 0 0 1 年底修改了著作权法，增加了网络传输权、司 法审查、赔偿方式等内容，力求该法与世贸组织的规则相吻合。本 文正是基于上述两个主要的法律渊源，对作品的传播过程中的传媒 的权利以及传播过程中的侵权行为进行详尽的探讨。 二、传媒作为传播者的特色 当代传媒从传播学的角度出发，根据传播形式的不同，传统的 传媒主要是指报刊出版社，广播电台、电视台三种。随着近年来互 联网的飞速发展，网络作为一种传输平台，已被当作“第四媒体”， 成为传播信息的重要途径。从法学的角度，尤其根据我国版权法的 规定，传播者被界定为图书、期刊出版者，录音录像制作者；表演 者，广播电台、电视台四种，在加上我国最近对著作权法的修订中 所增加的网络传输权，可推知我国法律已赋予网络以传播者的地 位。在本文中，根据传播对象是否为公众即不确定的大多数人 来区分，笔者将传媒定义为报刊出版社、广播电台、电视台和 网络媒体四种。 第一，特定传播内容的时效性与真实性。作为公众实现其知情 权的主要渠道，传媒所传播的信息中有相当一部分为对某一客观事 实的报道与描述，而非脱离实际的创作。各国版权权法往往将这一 类作品称为时事新闻作品，对其所提供的版权法及其他层面的法律 保护与传统的版权客体均不相同。究其原因，主要为以下两条：其 一，因作品是对客观事实的报道与描述，故作品中体现创作者的独 创性智力投入并不明显。例如，对某一重要会议的报道，各媒体记 者关于会议的新闻稿内容往往大同小异，甚至完全相同，虽然他们 均为独立完成。时事新闻作品的这一特色使其难以名正言顺地跻身 于版权客体的行列。这一点，从各国的法律规定上均可找到类似内 容：日本版权法第1 0 条第2 款规定，每日新闻和单纯的消息报道 也不视为“作品”；阿尔及利亚版权法第2 5 条规定，每日新闻和单 纯新闻报道性质的各种事实可以自由利用：埃及版权法第1 4 条规 定，每日新闻或纯消息性质的各种资料不受版权保护。我国台湾地 区著作权法第9 条规定，单纯为传达事实之新闻报道所作成之 语文著作不得为著作权之标的。上述规定的一个共同之处就是将单 纯地包含事实的新闻报道与其他新闻作品区分开来。单纯的事实报 道，如一句话新闻、简明新闻不享有版权，但除此之外的其他新闻 作品应受版权法之保护。其二，为保证公众之知情权这一公共利益， 故不宜给予单纯时事报道以版权保护。在当今的信息社会，社会公 众要求坐在家中亦能够及时地了解地球村各个地方所发生的事情， 尤其是与皇己切实利益息息相关的信息，更是要求第一时间，真实、 完整地获知有关资料，这既是公民个人权利的体现，亦是实现整个 社会民主、法治的重要条件。要满足这一要求，在技术层面上要求 媒体的通讯与传输技术不断提高，多层次地以各种形式向公众提供 迅捷、完整的新闻信息，在社会制度层面上要求不能给信息的传播 设置过多的法律障碍，人为地增加其传播成本，故各国均不同程度 地规定时事新闻作品不受著作权法保护。 第二，传播形式上的综合性。不论是报刊、电台、电视台还是 网站，作为传媒，他们所提供给公众的往往不是某一份单纯的作品， 而是在其特有的风格、路线的统一下，将若干受版权法保护的单独 作品以特有的形式集合起来，形成一份色彩缤纷的精神大餐，呈现 在公众面前。在这一过程中，传媒不仅仅是一个纯粹的传输平台， 而是进行了大量的创作性劳动，使一个个单独的作品以特有的方式 集结成一个个综合性的作品或成果。例如，我国的中央电视台每年 提供给公众的春节联欢晚会，以及各个电台、电视台作为制作人制 作的各种节目。从著作权法的角度来说，这类作品可通称为汇编作 品j ，其法律上的权利义务可分为对内对外两个方面：对内是指汇 编作品的制作人与组成该作品的各个独立作品的权利人的法律关 系，如一张报纸与该张报纸的各个版面所载之文章，一台晚会与各 个表演者的表演节目；对外是指汇编作品本身是否享有版权，以及 版权的保护程度。随着传播技术的不断创新，传媒在传播过程中的 技术投入及经济投入不断增大，对各种智力成果的技术性整合而形 成新的作品的现象在传媒业时有出现，例如数据库、多媒体作品等 的出现，传统理论中关于作品的“思想表达方式”的二分法标准 模糊化，经济投资方逐渐蚕食单个的创作者的专有权。在这一新形 势下，传媒作为经济投资方，往往要求法律率先保证自己的利益。 第三，覆盖面上的重叠性【2 2 1 。社会公众是媒体传播信息的受众， 尽管各个媒体总会将社会公众中的某一阶层、集团作为自己的主要 传播受众，但从理论上讲，争取尽可能多的受众，扩展自己的市场 占有率，是每一个媒体追求的目标。例如，在时事新闻的报道上， 社会公众的主要要求为获知，如果某一受众从电台或电视台已获知 了某一重大时事新闻，那么他很可能不会再付钱去购买一份报纸重 复地了解这一内容。在这种情况下，传媒要获得其市场占有率，主 要途径一为在报道的时效性上进行竞争，抢先报道，一为在报道内 容上进行深度挖掘，来吸引受众。在法律上，前者涉及到保护时事 新闻的新闻源的问题，后者涉及对其他新闻作品的先载与转载的问 题。尤其在我国目前市场经济环境下，媒体已不仅仅作为一个“党 和国家的喉舌”，更是独立自主的市场经济主体，进入到市场利益 的角逐中，其职业行为的功利性日益凸现。当今社会，各国媒体产 业竞争激烈，信息以及各种媒体资源作为一种商品已进入卖方市 场，在此环境中，创立并保持自身的时效性、新颖性、树立独特的 风格与传媒形象成为每一个媒体的首要目标。实现这一目标，除了 传媒自身的投入以外，法律上的保护同样不可缺少。 综上所述，随着传播技术的不断发展，以及人类社会迈入信息 时代，传播者们在日新月异的技术创新及社会需求的双重促进下， 已经整合为社会不可或缺的产业部门，产生着重要的社会意义，同 时实现巨大的经济价值。当代的传媒产业，既是一个赢利性的商业 部门，从事着社会文化产品的投入与输出，又承担着重要的社会公 共职能，关系着整个社会公众精神需求满足程度及成本的公共利 益。从版权法的角度出发，究竟应赋予其怎样的地位及相关的权利 与义务，从而实现行业利益，个人利益以及社会公共利益的平衡， 是一个非常有意义的命题。 版权法律制度作为一种利益平衡机制，一直致力于保护作品的 创造者的利益，使其免于被使用者滥用，但是，权利主体以及使用 方式的不断变化，使得版权法只能随之不断改变，从而维持创作者 与使用者的利益平衡1 2 3 。 第二节传媒的版权及邻接权 一、报刊出版者的权利分析 出版者是指出版图书、报纸与期刊以及电子音像制品的人。在 我国，一般是指取得法人资格的图书出版社或音像出版社，取得或 未取得法人资格的报社，杂志社等出版单位。根据载体的不同，可 分为以纸张为物质载体的书刊出版社与以磁带等作为载体的音像 出版社。其中，书刊出版社可分为图书出版者与报纸期刊出版者两 大类。根据本文在导论中对传媒的类型进行的界定，现仅介绍期刊 出版者，即报纸、期刊的出版者。 报纸是指有固定名称、刊期、开版，以新闻报道为主要内容， 每周至少出版一期的散页纸张连续出版物。在现代社会，报纸是传 播新闻的主要载体。期刊是指有固定名称、用卷、期或年、月顺序 编号，成册的连续出版物。相较于图书出版，报纸、期刊的内容注 重时效性，篇幅一般较短，一份报纸或期刊往往由若干独立的作品 编辑而成，更自。体现各个出版者的风格、特色。因此，报纸、期刊 出版者的权利与图书出版者亦有区别。报纸、期刊的出版者既享有 著作权，又享有邻接权。 第一、报纸、期刊出版者享有版权 首先，报刊出版单位享有对编辑作品的整体( 如整张报纸、整 本期刊及其相对独立的版面) 享有著作权，而在此之上发表的每一 件可以单独使用的作品，其著作权属于作品的作者或其他拥有著作 权的人。编辑作品是根据特定要求组织、采集、选择、整理若干作 品和其他资料加以编排而成的作品，编辑工作是一项极富创造性的 智力劳动，编辑之于期刊，如同导演之于戏剧、指挥之于乐曲、设 计师之于建筑物，反映了编辑人独特的选取和编排材料风格与规 律，并赋予这些材料以新的组织结构形式与表现形式。目前，世界 上大多数国家著作权法都对编辑作品赋予独立的版权法保护。例 如，日本的著作权法第1 2 条规定，“在选材或编排上有创造性的编 辑物，可以作为著作物受到保护。”伯尔尼公约在1 9 4 8 年布鲁 塞尔文本中就开始规定编辑作品享有著作权。公约巴黎文本第2 条 第5 款也承认了文学、艺术作品的汇编享有著作权。 t r i p s 协议 第1 0 条之第2 款规定：“数据或其他内容的汇编，无论是采用机器 可读方式或其他方式，只要是其内容的选取或编排构成了智力创 造，就应对其本身提供保护。这样的保护不应扩展到数据或内容本 身，不应影响对数据或内容本身所获的任何著作权。”我国著作 权法第1 4 条亦规定：“编辑作品由编辑人享有著作权，但行使著 作权时不得侵犯原作品的著作权。编辑作品中可以单独使用的作品 的作者有权单独行使其著作权。”在实践中，报纸、期刊的编辑工 作虽然由报刊的编辑人员具体实施，但他们是在报刊的编辑部主持 下，代表编辑部的意志进行编辑，整份报刊亦由出版社的法人承担 责任，以出版社的名义向社会发行，所以报纸、期刊作为整体的编 辑作品的著作权，应视为单位作品的著作权，归各自的出版单位所 有。 在我国目前的传媒界内，对报刊作为一个整体的汇编作品享有 著作权，认识尚不充分。日前发生的今日美国向上海新闻 晚报罾上级机构解放日报发出律师函，声称对方版式抄袭自 今报的上级机构解放日报发出律师函，声称对方版式抄袭 自今日美国，这一爆炸性事件将对中国传媒界现状引发深远影 响，使得我国传媒界已经习惯的相互学习对方媒体“优良经验”的 作风受到