（国际法学专业论文）新型国际贸易融资的信用风险及其法律防范.pdf

中文擒要 摘要 在当今国际贸易与国际金融的日益全球化和普遍化的背景下，如果不能在金 融创新上取得实质性进展，将无可避免地处于劣势，这样也就激励了保理、福费 廷、资产证券化、融资租赁等基于应收帐款转让的新型贸易融资产品的迅速崛起。 但是它们在我国目前还属于起步阶段，与外资银行还有相当大的差距，而且相关 法律法规还不完善。加之我国正在建立社会主义市场经济，市场经济中面临的最 大风险莫过于信用风险，因此本文旨在论述新型国际贸易融资面临的信用风险。 本文研究的目的是：理论上，希望能够对新型国际贸易融资的理论起到抛砖 引玉的作用；现实上可以对还未成熟的中国金融市场的融资信用风险起到警示和 防范作用。 本文采用国际贸易法与国际金融法理论相结合的研究方法，按照因果关系的 理论，分析新型国际贸易融资信用风险的归因：应收帐款债权的转让、担保法的 缺失与冲突以及票据法的冲突三个主要原因。本文除了序言和结论以外，共分为 五章： 第一章是新型国陲贸易融资的信用风险概述。主要介绍了新型国际贸易融资 的概念、法律规范的特点、法律关系的剖析以及新型国际贸易融资的信用风险。 第二章分析了新型国际贸易融资的信用风险成因之一；应收帐款债权的转让。 其内容包括新型贸易融资关系人法律地位的变革和债权合法性立法的冲突。 第三章分析了新型国际贸易融资信用风险成因之二：担保法的缺失与冲突。 包括两节：担保法与新型国际贸易融资信用风险的关系论证、各国担保法的冲突 加剧了新型国际贸易融资的信用风险。 第四章分析了构成新型国际贸易融资信用风险成因之三：票据法的冲突。内 容包括：票据法与新型国际贸易融资信用风险的关系论证、各国票据法的冲突加 剧了新型国际贸易融资的信用风险。 第五章是我国新型国际贸易融资信用风险的防范。笔者认为，防范信用风险 应从两个方面入手：其一，要完普现有立法，以期与国际先进立法理念相结合； 中文摘要 其二，通过出口信用保险机制来防范和弥补信用风险带来的损失，这无论对于融 资主体还是对于理论研究而言都是一种新的尝试，这也是本文的创新点所在。 关键词：贸易融资；信用风险；应收账款债权；法律防范 英文摘要 s t u d y o nc r e d i tr i s k sa n d l e g a lm e a s u r e m e n t sc o n c e r n i n g n e wf o r m so ff i n a n c ei nt r a d e a b s t r a c t u n d e rc u r r e n ti n t e r n a t i o n a lt r a d ea n d g i o b a l i z a f i o n a n d b a c k g r o u n d o f g e n e r a l i z a t i o nd a yb yd a yo fi n t e r n a t i o n a lf i n a n c e ，i fc a n tm a k es u b s t a n t i v ep r o g r e s si n t h ef i n a n c ei n n o v a t e ，w i l lb ei ni n f e r i o rp o s i t i o nu n a v o i d a b l y , h a v es oj n s te n c o u r a g e d p r o t e c t i n gt h ef a s te m e r g e n c eo ff i n a n c i n gp r o d u c t so fn e wt r a d eb a s e do nt h a tt h e a c c o u n tr e c e i v a b l ei st r a n s f e r r e ds u c ha sf a c t o r i n g , f o r f e i t i n g , a s s e t ss e c u r i t i z a t i o n ， f i n a n c i n gl e a s e ，e t c b u tt h e ya r es t i l lt h es t a r t i n gs t a g ea tp r e s e n ti no u rc o u n t r y ，h a v e s i z a b l ed i s p a r i t yw i t ht h ef o r e i g nc a p i t a l sb a n k , a n dr e l e v a n tl a w sa n dr e g u l a t i o n sa r e a l s on o tc o m p l e t e i na d d i t i o n ，o u rc o u n t r yi ss e t t i n gu ps o c i a l i s tm a r k e te c o n o m y ；t h e g r e a t e s tr i s kf a c e di nm a r k e te c o n o m yi sn om o r et h a nt h ec r e d i tr i s l 【s s ot h i st e x ta i m s a td e s c r i b i n gt h ec r e d i tr i s k sf a c e di nf i n a n c i n go f n e wi n t e r n a t i o n a lt r a d e t h e p u r p o s et h a tt h i s l e x ts t u d i e si s ：i nt h e o r y ，h o p et o1 3 l a yar o l ei nc a s t i n gab r i c k t oa t t r a c tj a d et ot h et h e o r yo ff i n a n c i n go fn e wi n t e r n a t i o n a lt r a d e ；c a np l a yar o l ei n w a r n i n ga n dt a k i n gp r e c a u t i o n sa g a i n s tt ot h ef i n a n c i n gc r e d i tf i s k so ft h ec h i n e s e f i n a n c i a lm a r k e tn o tr i p ey e t0 1 1r e a l i t y r e s e a r c ha p p r o a c ht h a tt h i sl i t & a r yg r a c ec o m b i n e sw i t hl a wt h e o r yo ft h e i n t e r n a t i o n a lf i n a n c ew i t ht h ei n t e r n a t i o n a lt r a d el a w , a c c o r d i n gt ot h et h e o r yo f c a u s a l i t y ，a n a l y z eb e l o n g i n gt o t h er e a s o no ft h ef i n a n c i n gc r e d i tr i s k so fn e w i n t e r n a t i o n a lt r a d e ：t h r e em a i nr e a s o n so ft h ed i s a p p e a r a n c e so ft h et r a n s f e ro ft h e c r e d i t o r sr i g h t so ft h ea c c o u n tr e c e i v a b l e , a s s n r a n c el a wa n dt h ec o n f l i c t so ft h e c o n f l i c ta n dn e g o t i a b l ei n s t r u m e n tl a w t h i st e x ti sd i v i d e di n t of i v es e a l sa l t o g e t h e r b e s i d e sp r e a m b l ea n dc o n c l u s i o n ： c h a p t e ro n e i sac r e d i tr i s k ss u m m a r yo ff i n a n c i n go fn e wi n t e r n a t i o n a lt r a d e i t m a i n l yi n t r o d u c e sc o n c e p t ，c h a r a c t e r i s t i co fl e g a ln o r m , t h ea n a l y s i so fl e g a lr e l a t i o n a n dc r e d i tr i s k so fn e wi n t e r n a t i o n a lb a d ef i n a n c i n go ff i n a n c i n go fn e wi n t e r n a t i o n a l t r a d e i ta n a l y z e so n eo ft h ec r e d i tr i s i 【sc a u s e so ff i n a n c i n go fn e wi n t e r n a t i o n a l 的d c 缸 c h a p t e rt w o ：t r a n s f e ro ft h ec r e d i t o r sr i g h t so ft h ea c c o u n tr e c e i v a b l e i t sc o n t e n t 英文摘要 i n c l u d e st h ec h a n g eo fc o n c e r n i n gl e g a ls t a t u s e so fp e o p l eo ff i n a n c i n go fn e wt r a d ea n d c o n f l i c t sw i t hl e g i t i m a c yl e g i s l a t i o no fc r e d i t o r sr i g h t s c h a p t e rt h r e ei sa n a l y z e dt of o r ms e c o n do ff i n a n c i n gc r e d i tr i s k sc a u s eo fn e w i n t e r n a t i o n a lt r a d e ：d i s a p p e a r a n c ea n dc o n f l i c to fa s s u r a n c el a w i n c l u d et w o ：t h e r e l a t i o no fa s a n r a n c el a wa n dn e wi n t e r n a t i o n a lt r a d ef i n a n c i n gc r e d rr i s k sw a sp r o v e d ； c o n f l i c t so fa s s u r a n c el a wo fv a r i o u sc o u n t r i e sh a v ea g g r a v a t e dt h ec r e d i tr i s k so f f i n a n c i n go fn e w i n t e r n a t i o n a lt r a d e c h a p t e rf o u rh a sb e e na n a l y z e dt of o r mt h i r do ff i n a n c i n gc r e d i tr i s k sc a u s eo fn e w i n t e r n a t i o n a lt r a d e ：c o n f l i c to ft h en e g o t i a b l ei n s t r u m e n tl a w t h ec o n t e n ti n c l u d e s ：t h e r e l a t i o no fn e g o t i a b l ei n s t r u m e n tl a wa n dn e wi n t e r n a t i o n a lt r a d ef i n a n c i n gc r e d i tr i s k s w a sp r o v e d ；t h ec o n f l i c to ft h en e g o t i a b l ei n s t r u m e n tl a w so fv a r i o u sc o u n t r i e sh a s a g g r a v a t e dt h ec r e d i tr i s k so ff i n a n c i n go fn e wi n t e r n a t i o n a lt r a d e c h a p t e rf i v e i st h el e g a l p r e c a u t i o n s o ft h e f i n a n c i n gc r e d i t r i s k so fn e w i n t e r n a t i o n a lt r a d eo fo u rc o u n t r y i h j n l lt a k i n gp r e c a u t i o n sa g a i n s tt h ec r e d i tr i s k s s h o u l dp r o c e e dw i t ht w or e s p e c t s ：f k s t ，w a n tc o m p l e t i o nt ol e g i s l a t e ，i si nt h eh o p eo f - c o m b i n i n gw i t hi n t e r n a t i o n a la d v a n c e dl e ：g i s l a t i v ei d e a ；s e c o n d ，t a k ep r e c a u t i o n s a g a i n s ta n dr e m e d yt h el o s s e st h a tt h ec r e d i tr i s l 玛b r i n gb ym e c h a n i s mo ft h ee x p o r t c r e d i ti n s u r a n c e ，n om a t t e rt h i si sa l lak i n do fn e w a t t e m p tf o rf i n a n c i n gs u b j e c to rf o r t h e o r e f i c a lr e s e a r c h , t h i si ss o m eo fi n n o v a t i o nh e r e i nt o o k e yw o r d s ：t r a d ef i n a n c i n g ；c r e d i tr i s k ；a c c o u n tr e c e i v a b l ec r e d i t o r s 础g h t s ； l e g a lm e a s u r e m e n t s 大连海事大学学位论文原创性声明和使用授权说明 原创性声明 本人郑重声明：本论文是在导师的指导下，独立进行研究工作所取得的成果， 撰写成博士硕士学位论文 论文中已经注明引用的内容外，对论文的研究做出重要贡献的个人和集体，均已 在文中以明确方式标明。本论文中不包含任何未加明确注明的其他个人或集体己 经公开发表或未公开发表的成果。 本声明的法律责任由本人承担。 论文作者签名参扭z 、加，年；月，日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者及指导教师完全了解“大连海事大学研究生学位论文提交、 版权使用管理办法”，同意大连海事大学保留并向国家有关部门或机构送交学位 论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅。本人授权大连海事大学可以将 本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，也可采用影印、缩印或 扫描等复制手段保存和汇编学位论文。 保密口，在年解密后适用本授权书。 本学位论文属于： 保密口 不保密( 请在以上方框内打“”) 论文作者签名：力如名导师签名：l 洳孑复 日期：m 符月，1 3 新型国际贸易融资的信用风险及其法律防范 引言 在今天的国际经济交往中，几乎没有哪项活动可以与国际贸易与国际金融的 日益全球化和普遍化相媲美。随着贸易的自由化和投资的便利，从事国际贸易的 大中小企业越来越关注商业银行或其他金融机构提供服务能否更加便利交易的所 有过程，扩大信息来源，减少相关风险，为出口商提供更加便利的付款服务：对 于进口商而言，则提供更好地管理存货服务。也就是说，企业对贸易融资的要求 已经从最初的交易支付要求发展到集交易支付、现金流、贸易流、物流和信息流 的趋同管理为一体，从而激励了保理、福费廷、资产证券化、融资租赁等基于应 收帐款转让的新型贸易融资产品的迅速崛起 1 1 。 8 0 年代初以来，商业银行、出口信贷机构、多边发展银行、供应商及购买方 提供的贸易融资一直处于波动之中，但总体来看，其增长速度每年约为1 1 。由于 贸易约占发展中国家国民收入的一半，解决贸易所需的资金对于一个国家的发展 前景是至关重要的，各国和多边机构采取措施扩大贸易融资，尤其是向贫困国提 供融资。通过采用贸易商品为融资提供担保来减少债权人的风险，可以使这些国 家更为广泛地进入金融市场。为此联合国贸发会议于2 0 0 4 年1 1 月t 6 - - 1 7 日在耳 内瓦召开了商品贸易融资和发展创新的融资机制专家会议，旨在解决发展中 国家和经济转型国家获得资金的渠道受到严重限制的问题。与世界市场贷款条件 相比，发展中国家大多数银行只接受某些固定资产抵押放款，而且不提供优惠条 件。由于发展中国家多集中了初级商品生产者和加工者，缺乏资金而难以实现多 样化的情况严重阻碍了发展，也影响了世界减贫计划。此次专家会议对融资进行 分析，通过咨询，为如何帮助发展中国家商品生产者和加工者获得良好的贷款渠 道，减低交易成本提供帮助。中国作为发展中国家之一，同样面临这样的问题。 现实情况就是，2 0 0 7 年我国金融市场对外资银行的全面开放意味着中国金融 市场的竞争更为激烈，由于国内银行与外资银行存在许多差距，如果不能在金融 【1 】许多奇债权融资法律问题研究北京：法律出版社，2 0 0 5 ：9 8 引言 创新上取得实质性进展，将无可避免地处于劣势，只有进行融资产品的创新，只 有金融与贸易相配合，经济、贸易与金融才会有更快的发展。 市场经济是信用经济。由于信用是一种对将来履行债务的承诺，因此信用本 身所具有的风险性使得市场经济充满了风险。就法律视角而言，信用风险其实就 是债权风险，即债务人不履行债务的违约风险。在赊销过程中，信用风险是指买 方到期不付款( 还款) 或者到期没有能力付款，造成货款拖欠或无法收回的可能 性。新型国际贸易融资中的信用风险的形成主要来自应收帐款债权的转让、担保 法的缺失与冲突以及票据法的冲突。面对这些问题，笔者提出了自己的风险防范 体系：一是从现有的立法出发，完善相关法条，以期与国际先进立法相结合；二 是用出口信用保险机制来预防信用风险。其实这也是笔者的一个创新，以往学者 在研究出口信用保险机制时，大多将其作为海外投资风险的防范手段或者融资的 手段，而本文却将其作为防范新型国际贸易融资信用风险的有效措施之一，可谓 理论上的创新点。为此，本文将围绕新型贸易融资面临的信用风险及其法律防范 问题进行探讨，以适应经济社会发展对法学研究的价值诉求。 目前涉及贸易融资方面的研究成果主要有：王淑敏的新型贸易融资的国际 私法统一法源研究弋郭玉军、徐卫莲的论国际贸易中应收账款转让的法律问 题兼评联合国国际贸易法委员会( 国际贸易中应收账款转让公约草案) 、 朱宏文的国际保理法律实务等，笔者希望在已有研究成果的基础上，能对新 型贸易融资面临的信用风险等相关法律问题进行系统阐述和分析，希翼能对新型 贸易融资的法律研究和实务起到抛砖引玉的作用。但是由于新型贸易融资所涉及 的法律问题比较复杂，本人深感文章的研究还较为浅薄，尚未圆满解决所有法律 问题。加之本人学识有限，文章中难免有不当和疏漏之处。为此，请师长前辈不 吝批评指正。 新型国际贸易融资的信用风险及其法律防范 第1 章新型国际贸易融资的信用风险概述 1 1 新型国际贸易融资的概念 国际贸易融资的概念由来已久，w t 0 服务贸易总协定的金融服务附件一 对金融服务贸易的范围进行了界定。涉及银行及其他金融服务业务b 类包括：各 类借贷，包括消费借贷、抵押贷款、信用贷款、保理及贸易融资等。 根据被称为银行业“基本法”的巴塞尔协议第2 4 4 条，贸易融资是指在 商品交易中，银行运用结构性短期融资工具，基于商品交易( 如原油、金属、谷 物等) 中的存货、预付款、应收账款等资产的融资。翻 美国学者指出：“我们通常把银行及其他涉足商业贷款的金融机构为国际贸 易所提供的大范围的融资渠道称为贸易融资( t r a d ef i n a n c e ) 。贸易融资不仅包 括向买方支付货款所提供的资金融通，还包括为卖方的货物出售提供及时现金。” 一般情况下国际贸易融资有狭义和广义之分。就狭义而言，国际贸易融资是 指银行在为进出口商办理汇款、托收和信用证项下的结算业务时，对进口商和出 口商提供的与结算相关的短期和长期的资金融通便利。它以该项贸易活动的现金 流量作为进口商或出口商履约的资金来源，以结算中酌商业单据或金融单据等权 利凭证作为进口商或出口商履约的一项保证。其基本方式包括出口项下的打包放 款【3 】、票据贴现【4 】、进口项下的押汇嘲、信托收据 6 垮。广义的国际贸易融资是指 银行对进口商和出口商提供的与进出口贸易结算有关的一切融资活动。除包括上 吲见巴塞尔协议第2 4 4 条 例所谓打包放款，是与信用证有关的贸易融资形式之一，是出口商收到进口商开来的信用证后， 因需要资金支付材料、生产费用、装运费用等，把信用证交到银行，以信用证为还款保证， 向银行申请出口货物装运前融资，当货物装运后，客户把出口单据交贷款银行作议付，将所 得款项偿还打包款 h 从银行业务来看，票据贴现是贷款人以购买借款人未到期商业票据的方式发放贷款，即贷款 人根据即期中央银行公布的贴现率，按票据所载金额，在扣除贴现利息后，以贷款方式付出 票据对价而获得票据权利 瞪j 中国建设银行将进口押汇定义为：“进口押汇是指银行根据开征申请人的要求，对具备还款 能力，并提供相应担保的开证申请人在信用证付款到期时为其提供的一种短期融资行为” 州见中华人民共和国信托法第2 条 第1 章新型国际贸易融资的信用风险概述 述狭义的常规贸易融资外，还包括在其基础上产生的各种创新。如结构贸易融资， 它是设计、组合国际贸易融资的方法和条件的统称，在这样的融资安排中，除银 行外，还涉及其他中介机构，代表货权的单据也不一定完全由银行控制。 为了资金安全、收益要求和实现最大利润，在充分发挥传统融资渠道的同时， 国际贸易融资的种类不断推陈出新，与传统的信用证、托收、银行保函业务相比 较，国际保理、福费廷、资产证券化等基于应收账款转让的融资产品已成为进入 我国银行的新型贸易融资工具。 所谓新型国际贸易融资是指：为了促进大型机电产品、成套设备、高新技术 产品的出口，本国银行向其出口商、外贸企业或进口国的银行、政府机构或企业 发放的贷款，它不仅是一种贸易融资手段，而且是帮助本国企业争夺产品销售市 场的一种竞争手段，有利于一国国际收支的平衡，扩大出口、增强外贸企业的竞 争力，以及促进开拓国际市场。由于这种贷款以推动出口为目的，所以习惯上又 称为出口信贷。【7 】对于出口买方信贷而言，具有鲜明的政府色彩以及浓厚的政策性 金融的特征，借款人通常是借款国的银行、政府，或信誉好、还款能力强的大型 ， 出口企业；国际贸易融资中的贷款人多属于商业银行和政策性银行。 由此定义看来，新型国际贸易融资是属于上文提及的国际贸易融资的广义范 畴。之所以称之为“新型”，是基于以下几个原因： 其一，作为新型国际贸易融资工具的国际保理、福费廷、资产证券化等产品， 都是以应收帐款转让为法律基础的融资手段，离开了应收账款的让与，这些融资 产品就不可能存在。在一个高度商业化的经济社会中，一切具有经济价值的东西 都可能成为财产，并作为交易对象进入流通。而债权无疑是具有重大经济价值的 无形财产，它可用于投资、担保、抵债，甚至还可以作为馈赠的礼品，其功能与 有形财产相比毫不逊色。既然如此，它就应该像有形财产一样可以自由流通，应 收账款债权让与制度正是应收账款资本化、自由流通的要求而产生的。因此，虽 然各国立法对应收账款转让制度是从债的主体变更予以定位，但在本质上却表露 m 王淑敏新型贸易融资的国际私法统一法源研究北京：知识产权出版社，2 0 0 6 ：2 1 新型国际贸易融资的信用风险及其法律防范 了应收账款具有经济价值的无形财产的法律价值观。所以说，应收账款本身在商 业时代具有的经济价值是应收账款融资转让的内在动力和必要前提。应收款本身 具有的经济价值使应收款转让成为必要，但是，如果实务中没有大量应收款的存 在，应收款转让融资仍不可能成为现实。应收款的产生是与国际贸易结算方式的 发展变化一脉相承的。现代国际贸易在其一个多世纪的发展中，大致形成了四种 基本的支付、结算及融资手段：现金预付、托收、信用证、记账或者赊销帐，他 们共同构成一个传统的、常规的国际结算方法体系。其中，自1 9 世纪中叶以来的 一百多年中，信用证一直是全球普遍接受的国际贸易的结算、融资的基本方式， 曾占到世界国际结算的4 5 左右。【8 】随着全球一体化的发展和国际竞争的日趋激 烈，世界贸易呈现买方市场的态势，市场环境的这种改变影响着市场主体对贸易 结算方式的选择。信用证这种传统上有利于卖方的贸易结算工具与当前国际贸易 的市场格局越来越不匹配，再加上信用证这种结算工具自身固有的成本高昂、程 序复杂、效率低下的缺陷，使得信用证在国际贸易结算中的传统优势地位逐渐衰 落，取而代之的是记账或赊销方式。国际贸易结算方式的上述改变，导致国际贸 易中应收账款的大量出现，造成出口商的资金占用压力和风险加大，在此情况下， 应收账款融资便应运而生并得到迅猛的发展。由此可见，大量应收款的存在是应 收款转让融资存在的外在条件和现实基础。 其二，虽然新型贸易融资方式起步较晚，但是其发展迅速，无论从广度还是 从深度来讲，它的未来发展趋势都是必然的。比如说国际保理业务，根据国际保 理商联合会( f c i ) 提供的数字，f c i 会员已经办理了超过全世界半数的保 理业务( 达到全球业务量的5 6 8 4 ) ，2 0 0 5 年全球保理业务量( 含国际保 理和国内保理) 突破万亿欧元，达到1 0 ，1 6 5 4 7 亿欧元。l 9 j 目前，我国办 理国际保理的规模尚不大，2 0 0 5 年，我国内地国际保理业务的交易量为 5 8 3 0 亿欧元，而同年日本国际保理量则达到7 7 2 2 0 亿欧元，相当于我国 【8 】陆晓明应收款融资与管理在现代国际贸易中的作用国际保理业务评析国际金融研究， 2 0 0 2 ( 2 ) ：3 0 3 1 【9 1 国际保理商联合会网站：h t t p ：w w f a c t o r s - c h a i mc o g 第1 章新型国际贸易融资的信用风险概述 的1 3 倍多，这种现状与我国作为进出口贸易大国的身份很不相符。2 0 0 5 年我国出口贸易总额占我国g d p 的比重已经接近6 5 【1 0 】，而进出1 ：3 贸易正 是国际保理业务的基石和生存的土壤，这说明我国保理业务的发展尚有巨 大潜力可挖。 第三，对于新型贸易融资的主体( 主要是银行) 而言，在融资过程中，银行 由原来单独的中间人地位转化为融资中的权利主体。比如说在保理融资中银行的 地位就相当于卖方的角色。由于角色的转化，导致融资主体相应承担的风险也有 所变化，也就是说风险更复杂化。传统的融资主体可能只关注借贷出去的款项能 否收回，对于其他风险却可能一概不予理会，但是在新型贸易融资过程中，由于 银行充当了卖方的角色，因此银行对于各方面的风险的关注就更为突出。其实这 也是本文论述它的原因所在。其实识别风险的且的就是为了防范风险，我国的商 业银行才刚刚开始从事新型国际贸易融资业务，与国外银行相比无论是经验还是 风险防范意识都比较淡薄，另外加之2 0 0 7 年中国金融市场将面临着全面对外开放 的格局，这对于还不成熟的中国银行业来说既是机遇又是挑战。本文就是从融资 主体的角度来考察新型贸易融资在中国面i 临的信用风险，以期对包括银行在内的 融资主体起到警示作用 1 2 调整新型国际贸易融资法律规范的特点 国际贸易融资作为促进进出口贸易的一种金融支持，属于在信用基础上的借 贷行为。与传统的贸易融资方式如信用证、托收、银行保函等业务相比较，基于 应收帐款转让业务的新型贸易融资工具，具有以下特点： 1 2 1 以应收账款债权让与为法律关系的核，厶 新型贸易融资法律关系错综复杂，与传统的信用证、托收、银行保函业务相 比较，具有自身的特性，是集应收账款转让、销售分户帐管理、信用风险担保、 【1 0 】参见政府门户网站：h t t p ：m g o v c n t e s t 0 0 6 - 0 3 1 3 c o n t e n t _ 2 2 5 6 6 2 h t m 文章“十 五”期间我国经济社会发展取得巨大成就及中国社会科学院网站： h t t p ：w w c a s s n e t c n f i l e 2 0 0 6 0 4 1 9 5 8 1 2 0 h t m l 文章当前我国进出口贸易形势分析 新型国际贸易融资的信用风险及其法律防范 资金融通以及信用控制几种法律行为于一体，而核心法律问题在于应收账款的转 让。目前涉及新型贸易融资的核心法律问题债权让与的研究学术成果最为丰 富。比较有代表性的是郭玉军、徐卫莲的论国际贸易中应收账款转让的法律问 题兼评联合国国际贸易法委员会 国际贸易中应收账款转让公约草案) 【1 1 】 等。 国际贸易应收账款源起于供应商以赊销等方式向客户提供的商业信用。正因 为存在“商业信用”这种交易双方之间不须立即付款或财产担保而进行经济价值 交换的制度，交易中的买方( 客户) 才能获得这种有期限约束的资金融通。而对 卖方( 供应商) 而言，他们借助赊销刺激了资金暂时有困难的买家的潜在购买力； 提高了卖方的市场竞争力；减少了企业库存，形成生产和销售的良性循环；并为 保持长期稳定的客户关系提供了保障。这种对交易双方都有利的商业信用使得国 际贸易中的应收账款规模日益增大。 所谓应收账款指：当卖方向不同国家或地区的制造商、分销商、零售商或消 费者提供商品或服务时，根据双方交易合同，由买方在交易完成后的一定时期内 向卖方支付的款项。买方清算支付之前，该交易在卖方的资产负债表上则表现为 对买方的应收款，他代表了卖方对出售货物或已提供服务的求偿权。f 1 2 】 而应收账款转让的实质也就是以应收账款为标的的债权转让。在民法理论上， 就是指不改变债的内容，债权人以合同方式将其债权移转给第三人享有的民事法 律行为。【1 3 】具体来说，它是在保持债权同一性的同时，当事人通过契约转移债权 的法律行为。对债权人面言，债权让与制度令债权同动产与不动产一样实现买卖， 对债务人而言，债权让与意味着债权人的替换。债权让与具有融通资金、活泼经 济的功能。利用应收账款进行融资，可以直接有效地规避应收账款所带来的风险， 同时还可以低成本地筹集企业所需的资金，开辟了企业融资的新渠道，这种融资 新途径，尤其对于出口企业具有积极的意义。 【l l 】郭玉军，徐卫莲论国际贸易中应收账款转让的法律问题兼评联合国国际贸易法委员会 国际贸易中应收账款转让公约草案中国国际私法与比较年刊2 0 0 2 ( 5 ) ：1 9 7 【1 2 】朱宏文国际保理法律实务北京：法律出版社，2 0 0 1 ：9 4 【”】张俊浩民法学原理北京：中国政法大学出版社，2 0 0 1 ：6 3 0 第1 章新型国际贸易融资的信用风险概述 1 2 2 调整新型国际贸易融资关系的法律规范具有多样性 调整新型国际贸易融资关系的法律规范结构复杂，内容庞大，覆盖了国际金 融法、国际贸易法等众多领域。所使用的国际金融法调整包括在国际汇兑、国际 借贷、国际结算、国际融资、国际证券以及国际金融监管等特定金融活动中所形 成的相互关系，旨在解决在国际贸易融资活动中的担保、结算、支付、国际金融 监管合作等金融活动中面临的各种法律问题；所使用的国际贸易法则调整国际贸 易关系，旨在解决货物与技术的跨国流动中基于产品的使用价值而从事的国际交 易过程中的法律问题。 调整新型国际贸易融资关系的法律规范一般包括：合同法、票据法，担保法、 外汇法等等。可见调整新型国际贸易融资法律规范的多样性和复杂性。 其中在这方面有代表性的国家的法律就是美国。美国统一商法典就针对 新型国际贸易融资中的相关问题做出了详细规定。美国统一商法典是英美法 系历史上最为杰出的一部成文法典。其调整的内容十分广泛，涉及融资的几乎所 有领域，包括第二章的合同、第三章的商业票据、第四章的银行存款和收款、第 五章的信用证，第六章大宗转让、第七章货栈收据、提单及其它所有权凭证、第 九章担保交易、帐户和动产票据的出售等内容。统一商法典生效后，美国原来颁 行的统一流通证券法、统一货栈收据法、统一买卖法、统一提单法、统一股票转 让法以及统一信托收据法即行废除。这部法律对于调整国际金融以及国际贸易的 相关规则起到了示范的作用，以后很多国家的法律也都参照其做法。比如说，对 于应收帐款中未来权利的转让问题，统一商法典明确放弃了传统判例法规则， 承认只要有关的文书是适当的，未来的权利就可以转让这一规定与联合国国 际贸易中应收款转让公约达成一致，也在实践中得到了认可。 1 2 3 面临的融资风险更加复杂 美国学者认为：“从事商业活动就必须面对风险。风险应被定义为损害或损失 的机会以及有害的或危险的机会之暴露。这一定义可能包含着命运或机遇的因素， 但这里的风险将被认为是可确定以及可量化的，其产生的可能性取决于环境以及 一8 一 新型国际贸易融资的信用风险及其法律防范 缓解的努力程度。”新型国际贸易融资方式与传统的信用证、托收、银行保函业 务相比较，呈现出更加复杂的风险。立法的宗旨以保护交易的安全为核心，因此 如何认识风险、防范风险就显得尤为重要。新型贸易融资面临的风险及其防范对 策，本文将在后文进行系统论述。 1 2 4 调整新型国际贸易融资关系的各国商事立法的趋同化 鉴于调整新型国际贸易融资关系上的各国商事立法趋同化现象日益明显，制 定统一法源的国际组织不断增多，国际组织制定的国际商业惯例虽然不具各国际 法的效力，仅供当事人选择适用，但占居主导地位。国际保理商联合会于1 9 8 8 年 颁布的国际保理业务惯例规则，为其成员提供统一的规范业务的规则，曾进 行若干次修改。现行规则是1 9 9 7 年6 月的最新文本，共3 1 条，主要规定了信用 风险的承担、付款责任、保理商的代理、保证及其他责任、应收账款的合法性、 补偿、预付款、期限、保理中的e d i 标准的适用等方面的内容，适用于双保理业 务。 目前，调整新型国际贸易融资关系的国际法制，包括国际公约和国际惯例两 大类。在前文笔者曾经提到，由于新型国际贸易融资法律关系比较复杂。因此导 致调整它的法律规范也呈现出多样化和复杂化的特点。因为在国际法制环境下， 国际公约和国际惯例的法律效力比较高，适用的范围比较广，较容易为大多数国 家接受。调整新型国际贸易融资关系的法律根据其调整内容来划分，一般都包含 合同法、票据法、担保法以及外汇法等国际法制。由于篇幅有限，本文仅对新型 国际贸易融资方面的债权让与制度以及融资担保制度的国际法制进行介绍。 一、调整新型贸易融资债权让与关系的国际法制 前文笔者提到，由于应收账款本身在商业时代具有的经济价值以及现实中大 量存在的应收账款，使得应收账款转让融资成为可能。应收账款本质上是一种金 钱债权，应收账款转让属于债权转让，因此，各国有关债权转让的法律规定同样 适用于应收款的转让。尽管近现代各国民事立法几乎都承认债权转让制度，但是， 大多数国家的债权转让法律制度都存在着差异 第1 章新型国际贸易融资的信用风险概述 尽管应收账款转让为应收账款融资提供了一个主要的法律框架，但是，由于 各国调整应收账款转让的法律制度要么具有不确定性、支离破碎，要么已经过时， 更重要的是各国调整应收款转让的规定存在不少空白之处，而这些空白不得不由 法院通过一般法律原则予以填补。在此背景下，国际社会对于统一应收账款转让 而做出了努力。其中代表性的国际公约是国际统一私法协会于1 9 8 8 年5 月通过的 国际保理公约以及国际贸易法委员会于2 0 0 1 年6 月通过的联合国国际贸易 中应收款转让公约( 以下简称公约) 。 1 联合国国际贸易中应收款转让公约 公约由序言、主文和附件三个部分组成。序言阐明了公约的宗旨。主文共分 为六章，共4 7 个条文，包括公约的适用范围、总则、转让的效力、权利义务与抗 辩、独立适用的法律冲突规则、最后条款。附件共1 0 条，规定了三种供各国选择 适用的优先权原则。公约是适用于应收款转让的专门公约，公约创立了一些原则， 并通过了一些有关应收款转让的规则。公约适用于各种应收款融资交易，包括资 产支持的贷款、保理、福费廷、资产证券化以及不提供融资的有关服务交易，公 约为这些实务消除了法律障碍，在实体法和冲突法方面增强了确定性【1 4 】。公约取 得的成就主要体现在以下几个方面： 第一，公约有若干个组成部分，每一部分都与转让的效力有关。特别是公约 确认将来应收款和未分割的应收款转让的有效性，而且，公约还确认含有禁止转 让的条款的应收款转让的效力。【1 5 】 第二，公约将受让人与对被转让的应收款主张权利的第三人之间的优先权冲 突交由转让人所在地法律管辖。这一决定对于国际商法的发展和担保交易领域法 律冲突规则的协调都是一项重大进步。 1 0 【1 】s p i r o sv b a z i n a s ：k e yp o l i c yi s s u e so fu n i t e dn a t i o n sc o n v e n t i o no nt h ea s s i g n m e n t o fr e c e i v a b l e si ni n t e r n a t i o n a lt r a d e ，t u l a n ej o u r n a lo fi n t e r n a t i o n a la n dc o m p a r a t i v e l a w ，s p r i n g ，2 0 0 3 ( 1 1t u l j j i n t l c o m p l 2 7 5 ) 同上 新型国际贸易融资的信用风险及其法律防范 第三，有关收益的有限优先权规则，有助于资产证券化和隐名票据贴现1 1 7 】业 务开展，按照公约的要求，组织其交易的当事人能够保证其对收益的优先权，即 便其国内法不承认对收益的这种权利。 由于公约将实体法与冲突法规则巧妙地结合在一起，如果有很多国家加入该 公约，那么，它将因为消除了一些阻碍国际贸易和其他商业和消费交易融资增长 的重大法律障碍而产生显著影响。公约消除或减少了大量构成应收账款跨国转让 交易障碍的某些法定和约定的限制在这些方面，公约对未来应收款的转让、整 批转让以及原始合同中附有禁止转让条款的转让的有效性的承认具有特别重要的 意义。 在一定程度上，公约是对应收款转让进行协调的国际社会集体智慧的结晶， 是国际应收款转让法律制度的集大成者。考虑到该公约对国际贸易的潜在影响， 公约可能是国际贸易法委员会到目前为止所作的最重要的一项工作。它在诸多方 面对此前的相关惯例和条约进行了补充和完善，尤其是弥补了国际保理公约 存在的一些不足。【1 8 】 2 国际商事合同通则2 0 0 4 修订版 国际统私法协会于2 0 0 4 年通过了国际商事合同通则( 以下简称为 通 则2 0 0 4 ) ，该版本在1 9 9 9 年版本的基础上作了修订，增加了五部分内容，即代 理权限、第三方权利、抵消、权利转让义务转移和合同转让以及时效期闯。修订 后的通则2 0 0 4 克服了1 9 9 9 年版本的局限性，对于加快债权让与的统一化进程 具有重要的意义。它使得通则调整的范围逐渐加大，在国际层面上更大范围 内统一了合同法。通则在以下方面做出了贡献： j l o jm i c h e ld e s c h a m p s ：t h ep r i o r i t yr u l e so ft h ev n i t e dn a t i o n sr e c e i v a b l e sc o n v e n t i o n ： ac o m e n to nb a z i n a s d u k ej o u r n a lo fc o m p a r a t i v e i n t e r n a t i o n a ll a w ,