（国际法学专业论文）海域使用管理法律制度研究.pdf

摘要 海域被称为蓝色国上，自9 0 年代以来，海水养殖、滨海旅游、海洋油气丌采 和海水综合利用等新型海洋产业发展迅速。特别是近年以来，随着海域开发不断 向广度和深度扩展，海域使用管理的问题日益突出，因此加强对海域使用的管理 迫在眉睫。2 0 0 2 年我国开始实施海域使用管理法( 以下简称海域法) ，该法 的颁布实施，有利于维护海域所有权人和海域使用权人的合法权益，也利于促进 海域的合理开发和可持续利用，并标志着我国已初步形成了比较成熟和完善的海 域使用管理法律制度。该法的实旋在理论上和实践一卜f 确实取得了一定的成就，如： 明确了海域的国家所有、建立和完善了海域有偿使用制度、海洋功能区划制度、 确认了海域使用权的物权性等。但海域使用管理制度在实践中仍存在很多不足， 这主要体现在：海域法私权保护不足、海域使用管理体制、海域使用金征收制 度存在缺陷等等。本文试图借鉴国外的立法经验、民法原理以及参照其他法律探 求上述问题存在的原因，进而提出立法建议。本文由四部分组成： 第一章海域使用管理法律制度概说。主要介绍海域使用管理的基本概念及国 内外立法实践，为本文进一步探讨海域使用管理法律问题作理论上的铺垫。 第二章海域使用管理的主要法律制度研究。主要阐述了海洋功能区划、海域 有偿使用、海域使用权管理制度以及在立法和实践中存在的问题，以求为完善该 法律制度提供理论基础。 第三章海域使用管理法与相关法律的关系。主要阐述了海域法与国际公 约及相关国内法的冲突，以寻求这些法律在实践中相互协调。 第四章我国海域使用管理法律制度存在的问题及立法建议。主要阐述了海域 使用管理法内容方面的不足以及完善海域法的立法建议，以寻求进一步完善 我国海域使用管理方面法律体系。 为了促使海域的可持续发展、解决海域使用中存在的矛盾，因此本文针对海 域使用管理在理论上和实践i ：产生的一些重要问题，提m 了一些个人见解，希望 对我国海域使用管理法律体系的进一步完善提供一定的借鉴。 关键词：海域使用管理；海洋功畿区芰l j ；海域使用权：海域有偿使用 t h ed i s c u s s i o na b o u tt h el e g a ls y s t e mo fu s ea n da d m i n i s t r a t i o no f s e a a r e a a b s t r a c t s e aa r e ai sc a l l e db l u et e r r i t o r y , a n ds i n c et h e1 9 9 0 s ，n e wo c e a ni n d u s t r ys u c ha s m a r i n ea q u a c u l t u r e ，l i t t o r a lt r a v e l ，o c e a nd e v e l o p m e n to fo i la n dg a sa n ds e a w a t e r c o m p r e h e n s i v eu t i l i z a t i o na n ds oo nh a sd e v e l o p e dr a p i d l y e s p e c i a l l yd u r i n gr e c e n t y e a r s ，w i t ht h ed e v e l o p m e n to fs e aa r e ae x p a n d i n gi nb r e a d t ha n dd e p t h ，t h ei s s u eo f u s ea n da d m i n i s t r a t i o no fs e aa r e ah a ss h o w ni n c r e a s i n g l y , t h u sr e i n f o r c i n gt h eu s ea n d a d m i n i s t r a t i v eo fs e aa r e ai s v e r yu r g e n t s e aa r e au s ea n da d m i n i s t r a t i v el a w ( h e r e i n a f t e rr e f e r r e da ss e aa r e al a w ) c a m ei n t oe f f e c ti n2 0 0 2 ，a n dt h ei m p l e m e n to f t h i sl a wi sb e n e f i c i a lt om a i n t a i nt h el e g i t i m a t er i g h t so ft h eo w n e r s h i ph o l d e ra n d h o l d e ro ft h er i g h tt ot h eu s eo fs e aa r e a ，a n da l s ot op r o m o t et h er a t i o n a le x p l o i t a t i o n a n dc o n t i n u a b l eu t i l i z a t i o n ，a n di ts y m b o l st h a tw eh a v ef o r m e dc o m p a r a t i v e l ym a t u r e d a n dp e r f e c ts y s t e mo fu s ea n da d m i n i s t r a t i o no fs e aa r e ai no u rc o u n t r y t h ei m p l e m e n t o ft h el a wh a sa c c o m p l i s h e ds o m ea c h i e v e m e n ti nt h e o r ya n dp r a c t i c e ，s u c ha st h e o w n e m m po fs e aa r e ，e s t a b l i s h i n ga n dp e r f e c t i n gt h es y s t e mo fp a i du s ea n dm a r i n e f u n c t i o n a lr e g i o n a l i z a t i o no fs e aa r e a ，c o n f i r m i n gt h er i g h ti nr e i no fr i g h to fu s eo fs e a a r e aa n ds oo n b u tt h eu s eo fa d m i n i s t r a t i o no fs e aa r e as t i l ll e a v e sm n c ht ob cd c s i r e d i np r a c t i c e , t h i si sm a i n l yf o u n di nt h es t r o n ga d m i n i s t r a t i v ei m p l y , l i m i t a t i o no ft h e s y s t e mo fc o l l e c t i o no fm o n e yo fu s eo fs e aa r e aa n dc i r c u l a t i o no fr i g h to fu s eo fs e a a r e a ，a n dt h ei s s u eo ft h ea d m i n i s t r a t i o ns y s t e mo fs e aa r e aa n ds oo n t h i sa r t i c l ei s r e a d yt od r a wo nt h el e g l s l a t i v ee x p e r i e n c e sf r o ma b r o a d ，c i v i ll a wp r i n c i p l ea n dr e f e r t oo t h e rl a wi no r d e rt of i n dt h er e a s o no fa b o v ei s s u e ，a n df u r t h e rp u t f o r w a r d s u g g e s t e dl a w s t h e r ea r ef o u rp a r t si nt h i sa r t i c l e ： t h ef i r s tp a r ti st oc o n c r e t e l yi n t r o d u c et h es y s t e mo fu s ea n da d m i n i s t r a t i o no fs e a a r e a ，i n c l u d e st h eb a s i cc o n c e p ta n dl e g a lp r a c t i c eo fs e aa r e ah o m ea n da b r o a d ，a n di t w i l ll a yt h et h e o r e t i cf o u n d a t i o ni no r d e rt od i s c u s st h ei s s u e so fu s ea n da d m i n i s t r a t i o n o fs e a a r e a t h es e c o n dp a r ti st od i s c u s st h em a i nl e g a ls y s t e mo f “j pa n da d m i n i s t r a t i o no f s e aa r e a ，a n di tm a i n l ye x p a t i a t e st h eh i s t o r yo fm a r i n ea q u a c u l t u r e ，p a i du s eo fs e a a r e a ，a d m i n i s t r a t i o no fr i g h to fu s eo fs e aa r e aa n dt h ei s s u e si nl a wa n dp r a c t i c e ，a l l t h e s ea r et op r o v i d et h e o r e t i cb a s i st op e r f e c tt h i sl e g a ls y s t e m t h et h i r dp a r ti st od i s c u s st h er e l a t i o nb e t w e e nt h es e aa r e al a w ，a n di ti sm a i n l y t oe x p a t i a t et h ec o n f l i c tb e t w e e ns e aa r e al a wa n dr e l e v a n ti n t e r n a t i o n a la n dd o m e s t i c l a w , a l lt h e s ea r er e a d yt oc o o r d i n a t et h e s el a w si np r a c t i c e t h ef o u r t hp a r ti st os t u d yt h ei s s u eo fl e g a ls y s t e mo fu s ea n da d m i n i s t r a t i o no f s e aa r e aa n ds u g g e s t e dl a w s ，a n di ti sm a i n l yt oe x p a t i a t et h el i m i t a t i o no fc o n t e n t so f s e aa r e al a wa n dt h es u g g e s t e dl a w st op e r f e c ts e aa r e al a w a l lt h e s ea r er e a d yt o p r o m o t et h ep e r f e c t i o no fl e g a ls y s t e mo fu s ea n da d m i n i s t r a t i o no fs e aa r e a i no r d e rt op r o m o t et h es u s t a i n a b l ed e v e l o p m e n to fs e aa r e a ，a n dt os o l v et h e c o n f l i c t si nt h eu s eo fs e aa r e a ，s oip u tf o r w a r ds o m ep e r s o n a li d e a si nt h i sa r t i c l ea n di h o p et op r o v i d es o m e r e f e r e n c e st op e r f e c tt h el e g a ls y s t e mo fu s ea n da d m i n i s t r a t i o no f s e aa r e af u r t h e r k e yw o r d s ：u s ea n d a d m i n i s t r a t i o no f s e a a r e s ；m a r i n e a q u a c u l t u r e ：r i g h to f u s e o f s e a a 瑚：p 枷u s e o f s e a a r e a 大连海事大学学位论文原创性声明和使用授权说明 原创性声明 本人郑重声明：本论文是在导师的指导下独立进行研究工作所取得的成果， 撰写成博士，硕士学位论文：泣熊焦旦笪堡选，建剑廑班塞：。除论文中已经 注明引用的内容外，对论文的研究做出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明 确方式标明。本论文中不包含任何未加明确注明的其他个人或集体已经公开发表 或未公开发表的成果。 本声明的法律责任由本人承担。 论文作者签名：符务藏刈f 年多月苫日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者及指导教师完全了解“大连海事大学研究生学位论文提交、 版权使用管理办法”，同意大连海事大学保留并向国家有关部门或机构送交学位论 文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅。本人授权大连海事大学可以将本 学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，也可采用影印、缩印或扫 描等复制手段保存和汇编学位论文。 保密口，在年解密后适用本授权书。 本学位论文属于：保密口 不保密o ( 请在以上方框内打“，) 论文作者签名：箱席毒移导师签名： 日期：口口纽；月寥r 易磊秀 海洋是人类生存和发展的新空间，是最重要的地球生态系统和环境要素，海 洋能为人类社会的可持续发展和繁荣提供新的海洋资源、能源、价值和功能，提 供广阔的新的发展空间。早期科学家预言2 1 世纪将是“海洋的世纪”。我国是一 个拥有广阔海域的国家，面临世界最大的太平洋，拥有渤海、黄海、东海和南海 四大海区，根据联合国海洋法公约的规定和我国政府的主张，我国海域面积 约4 7 3 万平方公里，海岸线约3 2 0 0 0 多公里，大陆岸线达1 8 0 0 0 多公里，岛屿6 5 0 0 多个，海域拥有丰富的滩涂、旅游资源，海洋生物、石油天然气、海水化学资源。 近年来随着海洋经济的迅速发展，用海纠纷、海域使用管理的各种问题不断 显现，因此加强海域使用管理、维护海域使用秩序、保障用海者的合法权益、促 进海域的可持续利用成为新时期海域使用管理的重要任务。随着海域使用管理 法( 以下简称海域法) 的颁布实施，我国的海域使用管理工作逐步走向了法 制化的轨道，继该法后，辽宁省和上海市出台了海域使用管理办法，沿海各地区 也开始全丽清理与海域法相抵触的文件，迸一步理顺和规范了海域使用管理体制 和机制。国内不少专家、学者也对该法做了一系列的研究，但大多数学者都几乎 把焦点放在海域使用权的性质上，从民法理论出发对海域使用权属于物权还是准 物权上进行广泛研讨，而极少对海域使用管理的基本概念、海域使用金征收管理、 海洋功能区划制度、以及海域使用权法律关系问题上进行理论探讨，以致对海域 使用管理法律制度缺乏系统的研究。而这些研究却对解决海域使用纠纷，规范海 域使用管理起到重要的理论指导作用。 在本论文中，我试图将所学理论与海域管理的立法与实践密切结合，立足于 法律制度和法律政策的层面，进行探索性的研究。一方面，本文主要着眼于我国 现有基本海域权利的法律规定和法律原理，从海域使用管理的基本概念、国内乡卜 海域使用管理立法实践入手，结合海域使用制度改革和管理实践，对海洋功能区 划、海域权属制度、海域有偿使用制度这些重要的海域使用管理法律制度进行理 论性的探讨；另一方面，针对立法和实践中己经或将要面临的问题，提出对策性 的意见和建议。期待能为完善海域使用管理法律体系贡献自己的一份力量。 第1 章海域使用管理法律制度概说 1 1 海域的基本概念和法律特征 1 1 1 公法意义上的海域和私法意义上的海域 1 1 1 1 公法意义上的海域 我国现行法律已经对于我国管辖海域的种类和范围做出了基本明确的规定。 我国管辖海域分为享有主权的内海和领海以及享有主权权利的专属经济区和大陆 架，我国渔业法、矿产资源法、海上交通安全法、海洋环境保护法等 均用于这些区域。此种情况下的海域是一种公法意义上的海域。就内海和领海而 言，内海和领海是国家领土的重要组成部分，内海是指一国领海基线以内的海域， 包括一国的海港、领湾、领峡以及其他直基线与海岸之间的海域。根据1 9 5 8 年我 国政府关于领海的声明：“在基线以内的水域、包括渤海湾、琼州海峡在内，都是 中国的内海”。内海有时也指完全为一国陆地所包围而不通海洋的海和海岸及与其 他海或洋连接的远路两岸均属同一国家的海。按照国际法以及维护沿海国海洋利 益的需要，沿海国确定内海的范围时向本国陆地一侧一般以低潮线为准，这样有 利于沿海国获取更大范围的领土，向海一侧获取更大的海域。国家对内海如同对 国家的任何其它领土一样，行使完全的、排他的主权。领海是沿着国家的海岸、 受国家主权支配和管辖下的一定宽度的海水带，它是沿着一国全部海岸划定的、 保持一定宽度的一带海域。公法上的海域包括一国的内海、领海以及享有主权权 利的专属经济区和大陆架。 1 1 1 2 私法意义上的海域 在古代和近代社会，人类对海洋资源的利用程度较低，仅限于传统的捕捞、 晒盐、航运等利用方式，因而在罗马法上，海洋与阳光、空气等自然界的事物一 样，尽管能满足人们的某种需要，但终究不能直接以金钱来衡量其价值，所以并 未确认为私法上的物。传统的法律意义上的物作为权利客体，不仅具有独立的经 济价值，能够满足人们的生活、生产需要，而且还要具有客观实在性，能够独立 为一体，为人力所支配。在现代社会，随着人类征服自然的能力不断提高，海洋 已经成为人类丌发利用的重要领域和重要资源。人类开发海洋、使用海域的方式， 已扩大到海水养殖、海洋油气、滨海旅游等多种行、峨并涉及军事、外交等诸多 部门，海域使用过程中形成的关系错综复杂。海域既为捕捞、航行等海洋利用方 式提供了其存在的可能，也为港l j 、养殖、晒盐等海洋丌发活动提供了必要的空 间基础。由于上述海洋开发活动多数都需要占用特定的海域，而在一定的技术条 件下，有价值的海域资源毕竟是有限的，因此，海域特别是近岸海域具有稀缺性， 海域不仅完全可以为人力所支配，具有独立的经济价值，能够在很大程度上满足 人类的生产、生活需要，而且具体海域的地理位置是固定的，可以通过表明经纬 度加以特定化。由于海域在事实上已经成为民法上的物，故建立与之相适应得民 法物权制度，亦当然成为规范海域归属秩序和使用秩序之必须。 1 1 2 我国法律上海域的概念 目前，在我国，私法意义上的海域概念并不是由私法确定的，而是由一部具 有公法性质的行政法律海域法首先规定的。该法第2 条规定，海域是指 中华人民共和国内水、领海的水面、水体、海床和底土。内水是指中华人民共和 国领海基线向陆地一侧至海岸线的海域。而明确赋予海域以私法意义，则是该法 第3 条所规定的内容，该法规定海域是所有权的客体，将海域视为民法意义上的 物，视为一种财产，并规定由国家享有所有权。据此，在我国，私法意义上的海 域是指具有独立的经济价值、位置固定可以通过表明经纬度加以特定化的海洋区 块。i l l 海域具有民法意义上物的法律地位，可以依法设定作为排他性直接支配权 利的物权，对海域物权的侵害，可以适用物权的救济方法。 1 1 3 海域的特征 第一，海域具有资源性。即海域是与陆地资源相对应的自然资源。每一片海 域都是多种自然资源的统一体，无论海面、水体，还是海床和底土，都蕴藏着不 同种类的资源。如海面有娱乐资源、港口资源，水体中有渔业资源，海床和底土 有矿产资源等。明确海域是一种自然资源，也即意味着海域同其他任何资源一样， 都是有限的。因此，必须要对其进行合理利用和保护，以保障海域整体功能的发 挥和海洋经济的可持续发展。明确海域是一种自然资源，也是国家征收海域使用 金的前提。因为凡属自然资源，其使用嚣都应缴纳一定的费用，而不能无偿地占 尹l i i 著：中国海域物权制度研究，中田法制m 版fl ，2 0 0 4 年版，第5 矾。 已扩大到海水养殖、海洋油气、滨海旅游等多种行业，并涉及军事、外交等诸多 部门，海域使用过程中形成的关系错综复杂。海域既为捕捞、航行等海洋利用方 式提供了其存在的可能，也为港u 、养殖、晒盐等海洋丌发活动提供了必要的空 问基础。由于上述海洋开发活动多数都需要占用特定的海域，而在一定的技术条 件下，有价值的海域资源毕竟是有限的，因此，海域特别是近岸海域具有稀缺性， 海域不仅完全町以为人力所支配，具有独立的经济价值，能够在很大程度上满足 人类的生产、生活需要，而且具体海域的地理位置是固定的，可以通过表明经纬 度加以特定化。由于海域在事实上已经成为民法上的物，故建立与之相适应得民 法物权制度，亦当然成为规范海域归属秩序和使用秩序之必须。 1 1 2 我国法律上海域的概念 目前，在我国，私法意义上的海域概念并不是由私法确定的，而是由一部具 有公法性质的行政法律海域法首先规定的。该法第2 条规定，海域是指 中华人民共和国内水、领海的水面、水体、海床和底土。内水是指中华人民共和 国领海基线向陆地一侧至海岸线的海域。而明确赋予海域以私法意义，则是该法 第3 条所规定的内容，该法规定海域是所有权的客体，将海域视为民法意义上的 物，视为一种j i | 产，并规定由国家享有所有权。据此，在我国，私法意义上的海 域是指具有独立的经济价值、位置固定可以通过表明经纬度加以特定化的海洋区 块。 1 1 海域具有民法意义上物的法律地位，可咀依法设定作为排他性直接支配权 利的物权，对海域物权的侵害，可以适用物权的救济方法。 1 13 海域的特征 第一，海域具有资源性。即海域是与陆地资源相对应的自然资源。每一片海 域都是多种自然资源的统一体，无论海面、水体，还是海床和底土，都蕴藏着不 同种类的资源。如海面有娱乐资源、港口资源，水体中有渔业资源，海床和底土 有矿产资源等。明确海域是一种自然资源，也即意味着海域同其他任何资源一样， 都是有限的。因此，必须要对其进行合理利用和保护，以保障海域整体功能的发 挥和海洋经济的可持续发展。明确海域是一种自然资源，也是国家征收海域使用 i ：；：= 的前提。因为凡属自然资源，其使用者都应缴纳一定的费用，而不能无偿地占 金的前提。因为儿属自然资源，其使用者都应缴纳一定的费用，而小能无偿地占 1 1 i p i h 瞢中日海域物权制度研死巾田法制小版 h ，2 l h h 年版第5 - 玎 已扩大到海水养殖、海洋油气、滨海旅游等多种行、峨并涉及军事、外交等诸多 部门，海域使用过程中形成的关系错综复杂。海域既为捕捞、航行等海洋利用方 式提供了其存在的可能，也为港l j 、养殖、晒盐等海洋丌发活动提供了必要的空 间基础。由于上述海洋开发活动多数都需要占用特定的海域，而在一定的技术条 件下，有价值的海域资源毕竟是有限的，因此，海域特别是近岸海域具有稀缺性， 海域不仅完全可以为人力所支配，具有独立的经济价值，能够在很大程度上满足 人类的生产、生活需要，而且具体海域的地理位置是固定的，可以通过表明经纬 度加以特定化。由于海域在事实上已经成为民法上的物，故建立与之相适应得民 法物权制度，亦当然成为规范海域归属秩序和使用秩序之必须。 1 1 2 我国法律上海域的概念 目前，在我国，私法意义上的海域概念并不是由私法确定的，而是由一部具 有公法性质的行政法律海域法首先规定的。该法第2 条规定，海域是指 中华人民共和国内水、领海的水面、水体、海床和底土。内水是指中华人民共和 国领海基线向陆地一侧至海岸线的海域。而明确赋予海域以私法意义，则是该法 第3 条所规定的内容，该法规定海域是所有权的客体，将海域视为民法意义上的 物，视为一种财产，并规定由国家享有所有权。据此，在我国，私法意义上的海 域是指具有独立的经济价值、位置固定可以通过表明经纬度加以特定化的海洋区 块。i l l 海域具有民法意义上物的法律地位，可以依法设定作为排他性直接支配权 利的物权，对海域物权的侵害，可以适用物权的救济方法。 1 1 3 海域的特征 第一，海域具有资源性。即海域是与陆地资源相对应的自然资源。每一片海 域都是多种自然资源的统一体，无论海面、水体，还是海床和底土，都蕴藏着不 同种类的资源。如海面有娱乐资源、港口资源，水体中有渔业资源，海床和底土 有矿产资源等。明确海域是一种自然资源，也即意味着海域同其他任何资源一样， 都是有限的。因此，必须要对其进行合理利用和保护，以保障海域整体功能的发 挥和海洋经济的可持续发展。明确海域是一种自然资源，也是国家征收海域使用 金的前提。因为凡属自然资源，其使用嚣都应缴纳一定的费用，而不能无偿地占 尹l i i 著：中国海域物权制度研究，中田法制m 版fl ，2 0 0 4 年版，第5 矾。 有使用，这既是经济学的原理，也是法律所维护的社会公平正义的摹本要求。 第：，海域具有立体性。海域并不是个平面的概念，单纯的海面或海床不 能称作海域。海域是立体性的，它自上而下可以划分为水面、水体、海床和底土 四部分，各部分纵横交错，是一个有机结合的整体。海域的立体性，决定了海域 内所蕴含的资源也是立体的，海域是一个集多种资源和功能于一身的统一体。而 几乎海域中的每一种资源都可以成为开发利用的对象，并且，只要对各种资源的 利用相互问不冲突，便完全可以对其同时进行开发利用。 第三，海域其有特定性。即海域的整体与其各组成部分可以因“分割”而成 为无数个特定、具体和相对独立的物。海域具有功能的多宜性和水体的流动性等 特点，是一个无法截然分开的空间资源整体。海域虽没有象土地一样明确的边缘， 但随着科技的发展和人们对海洋利用的目渐深化，每一片海域都可以根据经纬度、 自然外观或人为地设置海上界标而“特定化”。海域的表面边界与面积特定后， 水体、海床与底土也随之特定。海域的特定化，使其得成为民法上特殊的“物” 和权利的客体与支配的对象。 第四，海域具有专属性。即海域专属于国家所有。目前，绝大多数国家都明 确规定海域为国家所有，仅有极少数国家承认海域的有限私有。在我国，海域的 所有制与土地有一定的差异。土地有国家所有和集体所有之分，而海域全部属于 国家所有。我国宪法第9 条对此予以规定。海域法贯彻了宪法规定的这一 原则，明确规定海域属于国家所有，由国务院代表国家行使海域所有权；任何单 位和个人只能依法取得海域的使用权，不能取得海域的所有权。明确国家对海域 的所有权，有利于澄清过去在海域权属上“谁占用，谁所有”的错误认识，从根 本上理顺国家与集体、个人之间在海域的所有与使用上的权属关系，从而维护国 家的所有者权益；有利于国家对海域功能区划和海域使用的统筹安排，规范用海 秩序，保证海洋资源的合理利用和持续开发，从而促进海洋经济的协调发展。 1 1 4 海域范围的界定 1 1 4 1 利用空间权理论解决海域空间垂直范围划定问题 海域法第2 条规定：“本法所称海域，是指中华人民共和国内水、领海的 水面、水体、海床和底土。本法所称内水，是指中华人民共和国领海基线向陆地 4 一侧至海岸线的海域”明确规定海岸线是海陆分界线。 2 1 根据联合国海洋法 公约的规定，领海的范围是领海基线至领海外部界限之间的水域，这是无需解 释就非常清楚的。但关于海域空闽垂直范围的划定问题，本法规定的领海的水面 和底土的垂直范围如何确定呢? “水面”的上限到哪儿，“底土”的f 限又到哪儿? 笔者认为借鉴空间权理论研究的成果，可用来解决海域空问垂直范围划定问题。 传统意义上的“空间权”被界定为“于空中或地中横切断层而享有的权利”。 在生产力不发达的社会里，人类的生产和生活活动基本上局限于地表上下极为有 限的平面空间内。与之相对应，便形成了土地所有权“上达天宇下达地心”的土 地权利观念和土地法律制度。进入现代社会以来，生产力水平迅速提高，科学技 术飞速发展，人们的空间利用能力也大大增强，与此同时，人口剧增，城市化进 程加快，这又迫使人们越来越重视土地上下空间的合理利用。于是空间权理论随 之产生，空间法律制度也在西方各国相继建立。事实上，人类还在不断地向海洋 拓展生存空问，2 0 世纪4 0 年代以来，沿海各国不断扩大海洋空间利用规模，海底 隧道、跨海大桥、海上城市、海上机场等大量涌现。为此，许多国家纷纷制订相 关法律，不断加强海洋空闻利用管理。笔者认为，当海域法赋予海域与土地 相同的法律地位之后，空间权理论研究成果自然应当引入海域法理论研究领域。 海域使用权与土地使用权一样，在其垂直效力范围上应被限定在一个合理的范围 之内。至于这个范围如何确定，亦可比照土地所有权的确定方法予以确定。科 1 1 4 2 关于海域与土地界限立法上的矛盾 ( 一) 海域与土地的界限争议 到目前为止，关于海域与土地的界限在理论上是有争议的，在立法上也是自 相矛盾的。在地理学上，海洋滩涂是指大潮时，高潮线以下，低潮线以上的，亦 海亦陆的特殊地带。如果以海水高潮线作为海域与土地界线，滩涂在法律性质上 无疑属于海域的一部分而不属于土地。如果以海水的低潮线作为海域与土地在法 律上的界限，那么，滩涂应当属于土地而不属于海域。在我国制定民法通则 时，对滩涂的利用( 主要是海洋养殖) 已经十分普遍，滩涂已经被视为可以进行 排他性使用的自然资源，已经属于民法上财产权利的客体范畴。依据民法通则 1 2 1 孙淑贤：台理确定海陆管理分界线全面落实海域权属管理制度，钱十国家海洋局嘲h t l p ：w w w s o a g o v c 1 1 1 3 1 宋增华：关于 若干问题的思考，载于海洋开发与管理2 0 0 3 年第6 期，第3 7 贝。 第七i 四条和土地管理法实施条例第二：条的规定，已经把滩涂作为土地的一一 种形态。学者也主张我国海域与土地在法律上的界限应当是海水的低潮线。1 4 1 所 以在我国，海水高潮线没有划分海域与土地边界的意义。但根据海域法第2 条的规定，该法规定了海岸线，但这条线究竟划在滩涂的哪一点上，操作起来比 较困难。这与我国民法通则及土地管理法的规定在某种程度上是互相矛 盾的。 ( 二) 关于滩涂应归为海域的范围的分析及构想 滩涂属于海域还是土地，决定在滩涂上是否可以根据现行法律设定土地权利， 即滩涂作为一种自然形态，可否作为法律上的财产权利客体；进一步地说，如果 可以作为财产权利客体，应是何种财产权利的客体。其次，在法律上滩涂与土地 或海洋的界线在何处，由此决定滩涂作为某种财产权利客体范畴的边界，也决定 了有关法律的适用范围。如果滩涂属于海域，会产生以下法律效果：( 1 ) 滩涂所 有权只能属于国家，因为海域属于国家所有；( 2 ) 利用滩涂的单位或个人可拥有 的权利，限于对滩涂的使用权；( 3 ) 滩涂使用权的设立、移转、消灭等，须在海 洋行政主管部门作产权登记；( 4 ) 滩涂按海洋功能区划予以管制：( 5 ) 对滩涂使 用的行政管理等，由海洋行政主管部门负责。如果滩涂属于土地，则产生以下法 律效果：( 1 ) 滩涂所有权既可以属于国家，也可以属于农民集体；( 2 ) 滩涂利用 者可拥有的权利，既可以是所有权( 如利用者为农民集体) ，也可以是使用权；( 3 ) 滩涂所有权和使用权的归属，以及滩涂使用权的设立、移转、消灭等，均须在土 地管理部门作不动产登记；( 4 ) 滩涂按农用地、建设用地和未利用地的划分实行 用途管制；( 5 ) 对滩涂使用的行政管理等，应由土地管理部门负责。 笔者认为，海域法将滩涂归入海域的范围，并且由海洋行政主管部门负责 海域使用的监督管理，这一规定是可取的。其一，在传统民法上，滩涂属于海洋 的一部分而不属于土地。在罗马法上，“海岸延伸到冬季最高潮所达到的极限”， 而且“依据自然法而为众所共有的物，有空气、水流、海洋，因而也包括海岸。” 口】在日本，社会上通常的观点是，根据海水表面涨到最高潮时达到的水边线为基 准划分海和陆地。并且现在一般认为海面以下的地盘不是土地，大部分以海水高 h 陈避、丁慧：试论滩涂在法律上的性质，载十辽中师范人学学报礼科版2 0 0 0 年第5 期，第2 2 血 1 5 1 盘l 。】一尼篱：法学总论，商务即书馆版礼，1 9 8 9 年版，第4 8 页。 潮线作为海域与t 地界线的国家，滩涂在其法律应属于海域的一部分而不属于 土地。 6 1 其二，这是由滩涂的重要性决定的。我国海洋滩涂总面积2 1 7 0 4 万公顷， 滩涂不仅具有巨大的经济价值，而且对国家主权来说，具有重要的战略意义，滩 涂作为海域的部分，由国家来统一管理，不仅可以更好地开发利用滩涂资源， 而且对维护国家主权和安全也是极为重要的。其三，从使用功能上看，虽然滩涂 可以供多种方式使用，但目前的主要方式是养殖海洋生物。按照民法通则、海 域法的规定，在海域中养殖的权利与在滩涂上养殖的权利是不同。前者是使用 海域的权利，后者是滩涂的权利，两者的客体、确权登记方式以及主管机关都是 不同的。其四，将滩涂归入海域可避免因滩涂权属不明引起的纠纷。我国民法 通则以及土地管理法将滩涂作为土地的一种形态，以致常常发生滩涂权属 争议，甚至发生单位、个人侵占国有滩涂事件，影响社会稳定。其五，将滩涂划 归海域，由海洋行政主管部门统一管理，解决了对滩涂使用的管理出现的很多问 题。以前对滩涂的管理政出多门，有的地方由水利局主管，有的专门成立围垦局 主管，有的由渔政局主管，以至影响到对滩涂利用的效率和秩序。 将滩涂捌归海域，需要解决实践中的一些问题。首先，在立法上，应解决我 国现行法关于滩涂法律性质的冲突，也就是说，要解决海域法与民法通则、 土地管理法) 的矛盾。应该修改民法通则与土地管理法的规定，使之 与海域使用管理法的规定相协调。这不是根据后法优于前法，特别法优于普 通法的原理来解决的，而是根据哪个规定符合我国的实际需要来解决这个问题。【7 】 其次，在实践中要解决部分滩涂从集体所有转为国有的程序和实际问题。因为根 据民法通则和土地管理法，滩涂属于土地，有些归国有，有些归集体所有， 现在滩涂划归海域，划归国家所有，在程序上，土管部门应撤销滩涂的集体所有 权和使用权登记。此外，应保证渔民的生产和生活不因滩涂性质的转变而受到损 失，对于已经由农村集体经济组织或者村民委员会经营、管理的养殖用海，只要 符合海洋功能区划的，经当地县级人民政府核准，将海域使用权确定给该农村集 体经济组织或者村民委员会，由本集体经济组织的成员承包，用于养殖生产，这 样，滩涂所有权性质的改变，一般情况下，不会影响渔民的既得利益。只是确权 6 1 北川善太邮著：il 奉民法体系，科学f l i 版社，1 9 9 5 年版第1 7 ，。 1 7 1 毛弧敏：海域使用权静j 探，载f 杭州商学院学报2 0 0 4 年第3 期，第1 4 负。 登记方式、主管机关发生了改变，将自海洋局负责海域使用权话理和渔业局负责 渔业监督。 1 2 海域使用权的概述 1 2 1 海域使用权的概念、性质、特征 1 2 1 1 海域使用权的概念 海域使用权是指海域使用者依法享有对国有海域的占有、使用、收益、处分 的权利。对于使用海域的单位或个人，按法定程序取得的海域使用权，受法律保 护，任何单位或个人不得妨碍或侵犯。同时，使用人的权利因根据法律或合同规 定产生，必须在法律或合同规定的范围内行使该权利。海域使用权的标的是扩至 可以界定的某一特定海域，包括水面、水体、海床和底土，但其仅限于海域空间 资源，而不延伸至这一空问中所含的生物资源、矿产资源等。 ( 1 ) 海域使用权是使用海域的权利。 ( 2 ) 海域使用权是使用海域并享受其利益的权利，即使用海域的目的是为了利 用海域资源从事开发活动，取得经济利益。 ( 3 ) 海域使用权是使用特定海域的权利，即海域使用权的标的是四至可以界定 的某一特定海域，包括水面、水体、海床和底土，但其仅限于海域空间资源，而 不延伸至这一空间中所含的生物资源、矿产资源等。 ( 4 ) 海域使用权是为从事特定开发活动而使用海域的权利，即权利人对海域的 使用并非可采取一切手段和方法，必须遵守主管机关核准时所附带的限制和条件， 必须按照主管机关审核批准并记载于海域使用权证书上的用途使用海域。f 8 ( 5 ) 海域使用权系由权利人申请并经主管机关核准设立的权利，即海域使用权 的变动只采核准方式，不因时效、优先或习惯取得。 ( 6 ) 海域使用权是有法定存续期间的权利，即海域使用权有法定的存续期间， 经过一定期间后，其权利消灭。 ( 7 ) 海域使用权是具有独占排他性的权利，m 即在同一海域，权利人对于一般 人具有排他性，不允许同一内容的其它权利存在。 i s l 叶知年：海域使圳权筚1 牟= 法律问题研究，载寸两南政法大学学撒2 0 0 4 年第3 期第8 0 砸。 嘲崔矬远：海域健什j 权制度及其反思，载于中田政法大学学撒2 0 0 4 年第6 期，第5 7 负。 8 1 2 1 2 海域使用权的性质分析 海域使用权究竟属于何种性质的权利，说法二并非一致。有的学者认为，海 域使用法为行政法，行政法为公法，海域使用权是公法所设定的权利，因此海域 使用权是公权；有的学者认为，海域使用权的标的即海域是一种公物，而公物是 供公众使用的，因此，海域使用权只是一种经主管机关同意的公物使用权。绝大 多数学者对海域使用权公权说持反对意见，认为海域使用权属于私权，但学说也 不尽一致：“单纯物权否定说”认为海域使用权具有民法物权的支配性、对世性的 物权特征，但反对将海域使用权标的视为民法上的物；“物权说”认为海域具有可 支配性，符合民法上物的概念，故海域使用权为物权；“准物权说”认为，海域使 用权非为民法上的物权，而在法律上视为物权，准用民法关于不动产物权的规定。 另外还有海域支配说、形成权说等多种观点。【1 0 】 笔者认为海域使用权为私权，虽然其为海域使用管理法所规定，而海域使用 管理法从实质意义上分析，其性质属于公法，但这并不能因此得出海域使用权为 公权的结论。海域作为一重要的财产形态，同土地一样，其分配应通过公法来实 现；海域使用权也如同房地产管理法上的房屋所有权，土地法上的土地所有权、 使用权等，是公法上的产物，但同时民法也对这些公法所创造的财产权利赋予了 私法上的效力，将其纳入了民法上的调整范围，因此海域使用权实质上为私权， 是一种通过公法设定的权利。 海域使用权是使用海域并获得其利益的权利，属于财产权应属无疑，根据中 华人民共和国物权法( 草案) 第2 条，“本法所称物，包括动产和不动产”：“物 权，指权利人直接支配特定的物的权利，包括所有权、用益物权和担保物权”的 规定，海域应属物权法上“物”的范畴，海域使用权作为排他地使用某一特定海 域并享有其利益的权利，符合物权的直接支配性和排他性的特征，显然属于物权， 物权是民事主体依法对特定的物进行管领支配并享受物之利益的排他性权利。【1 1 l 且笔者认为，海域使用权是一种新型的用益物权。第一，海域使用权具有直接支 配性。海域使用者可以通过法律和海域使用合同对特定的海域加以直接支配，表 现为可以直接占有、使用海域，并且可以通过使用海域获取经济利益。第二，海 棒风发：海域使用的物权性分析，载十政法论从2 0 0 1 年第2 期，第2 0 页。 “1 李开国著：民法幕奉问题研究，法律出版礼，1 9 9 7 年版，第2 6 9 页。 域使用权的客体的特定独立性。海域使用合刖般对海域的位置、面积等都加以 明确规定，符合物权客体特定性和独立性的要求。第三、海域使用权具有摊他性。 由于海域是个立体，用途广泛，因此，在同一海域上不排除多个相容的物权的存 在，比如，在某个海域，可以同时存在养殖使用权，旅游、娱乐使用权、盐业、 矿业使用权，但是，在同一海域上不能同时设立两个以上不相容的使用权，符合 物权法的一物一权的原则。第四，海域使用权符合物权法定原则。因为物权具有 对世的效力，物权种类与内容法定法便于公示，确保交易安全。因此，物权除民 法或其他法律有规定外，不得创设。海域使用权作为一种新型的物权，已为我国 法律所确认。虽然民法通则以及正在起草的民法典草案都没有规定海域使用 权，但海域法明确规定“单位和个人使用海域，必须依法取得海域使用权”， “国家建立海域使用权登记制度，依法登记的海域使用权受法律保护”。因此，海 域使用权符合物权法定的原则。 1 2 1 3 海域使用权的特征分析 ( 一) 海域使用权懿派生性 海域使用权派生性是指，它是所有权的享有权能在一定条件下与所有权相分 离而形成一种权利。从物权理论上看，海域使用权是派生性权利，是他物权。民 法上，他物权是指在他人所有的物上设定的物权，是从所有权中派生的权利，这 种情况又叫做所有权的权能分离，即所有