（国际法学专业论文）我国电子商务立法探析.pdf

对外经济贸易大学硕士学位论文 内容提要 电子商务是依托i n t e r n e t 而兴起的一种全新商务模式，也足未来商务发展的一 个必然趋势，代表着未来贸易方式的发展方向。电子商务已被普遍认为是2 l 世纪6 口 期全球经济的最大增长点之一一。电子商务的快速发展必然涉及社会生活的各个层面， 其独特的运作方式向现有的商务规范体系提出了技术、财务、交易安全等多方面的 重大挑战，并涉及了民商法、刑法、经济法、行政法及程序法等几乎所有方面的法 律问题，给现行国际法律体系带来了诸多新的挑战。没有法律规范的电子商务是难 以f 常发展的，电子商务立法是推动电子商务发展的前提和保障。电子商务立法已 成为一个全球性的新课题。 发展电子商务，不仅直接关系到我国国民经济的发展，影响到社会公众的生活， 而且是我国实现自主创新、积极参与国际竞争的需要。然而，法律的缺陷严重制约 了电子商务的健康发展，已成为我国发展电子商务的“瓶颈”之一。我国作为一个 正在崛起的国际贸易大国，应当在发展全球性电予商务方面进行认真准备，积极 主动地开展有关电子商务法制问题的研究。因此，及时研究制定并出台相应的法 律法规，鼓励、引导、维护电子商务沿着正确的轨道前进，是当前我国立法工作 中的一项重要任务。 本文运用比较研究的方法，通过对国际电子商务法律规范进行透视剖析，对我 国电子商务立法现状以及所面临的主要问题进行研究分析，着力对我国电子商务立 法的原则、模式和途径等进行了认真研究探讨，提出我国电子商务法律框架的基本 构想，以及加快我国电子商务立法的具体意见和建议。 关键词：电子商务电子合同电子商务法 对， 经济赞易大学礤士学位论宠 - a 转s t 毡c 玉 a sab r a n d n e wb u s i n e s sm o d e ie m e r g i n gf r o mt h ei n t e r a c t e l e c t r o n i c c o m m e r c e ( h e r e i n a f t e rr e f e r r e dt oa se c o m m e r c e ) r e p r e s e n t sab u s i n e s st r e n dt h a t w i l ls h a p et h ew a yp e o p l et r a d ew i t ho n ea n o t h e ri nt h ef u t u r e 。i th a sb e e nw i d e l y a c k n o w l e d g e dt h a te c o m m e r c ec o n s t i t u t e so n eo ft h eg r e a t e s tg r o w t hp o i n t so fg l o b a l e c o n o m yi ne a r l y2 1 ”c e n t u r y a si tf l o u r i s h e s ，e c o m m e r c ew i l li n e v i t a b l yh a v ea n i m p a c to ne v e r yp a r to ft h es o c i e t y n o t a b l y , i t su n i q u eo p e r a t i o n a lm e c h a n i s mp o s e s s i g n i f i c a n tc h a l l e n g e st ot h ee x i s t i n gb u s i n e s sr e g u l a t o r yf r a m e w o r ki ns u c ha r e a sa s t e c h n o l o g y , f i n a n c ea n dt r a n s a c t i o ns e c u r i t y i tr e l a t e s t ot h ew h o l ea r r a yo fl e g a l i s s u e si n v o l v i n gc i v i ll a w , c o m m e r c el a w , c r i m i n a ll a w , e c o n o m i cl a w , a d m i n i s t r a t i v e l a wa n dp r o c e d u r a ll a w , a n dl a s h e su p o nt h ei n t e r n a t i o n a ll e g a ls y s t e m + e c o m m e r c e c a nh a r d l yd e v e l o ps m o o t h l yw i t h o u ta p p r o p r i a t el a w sa n dr e g u l a t i o n s t h e r e f o r e ， l e 舀s l a t i v ee f f o r t sw i l le n a b l ea n ds a f e g u a r dt h ed e v e l o p m e n to fe c o m m e r c e 。i nt h i s c o n t e x t ，e c o m m e r c el e g i s l a t i o nh a sb e c o m ean e ws u n e c to fg l o b a li n t e r e s t p r o m o t i n ge c o m m e r c e i sv i t a la si th a sad i r e c tb e a r i n go nt h ed e v e l o p m e n t o fc h i n a sn a t i o n a le c o n o m ya n dt h el i f eo fg e n e r a lp u b l i c i np a r t i c u l a gc h i n an e e d s a f u l l f l e d g e d e - c o m m e r c et o p u r s u ei t si n d e p e n d e n ti n n o v a t i o n i n i t i a t i v ea n d p a r t i c i p a t ei ni n t e r n a t i o n a lc o m p e t i t i o nm o r ee f f e c t i v e l y h o w e v e r , i nt h ea b s e n c eo f r e l e v a n tl a w sa n dr e g u l a t i o n s ，e a c o m m e r c eh a se n c o u n t e r e ds i z a b l eo b s t a c l e so ni t s w a yt oh e a l t h yd e v e l o p m e n ti nc h i n a ，a sa ne m e r g i n gt r a d ep o w e r , c h i n an e e d st o c r a c kt h i sb o t t l e n e c kb yp r o a c t i v e l ye s t a b l i s h i n gal e g a lf r a m e w o r k u n d e rs u c h c i r c u m s t a n c e s ，c h i n ai sf a c i n ga ni m p o r t a n tl e 瘿s l a t i v em i s s i o nt ot i m e l yp r e p a r ea n d a d o p tr e l e v a n tl a w sa n dr e g u l a t i o n st h a te n c o u r a g e ，g u i d ea n dp r o t e c te - c o m m e r c et o m o v ef o r w a r do nt h er i g h tl e g a lt r a c k t h i s p a p e re m p l o y sc o m p a r a t i v es t u d ya p p r o a c h t o p u t i n t e r n a t i o n a l e - c o m m e r c er e g u l a t i o n si np e r s p e c t i v e f o l l o w i n gc a r e f u la n a l y s i so ft h es t a t e o f - p l a y o fc h i n a se - c o m m e r c el e g i s l a t i o na n dm a j o rp r o b l e m s ，t h ep a p e rc o n d u c t si n d e p t h r e s e a r c hi n t ot h ep r i n c i p l e s ，m o d a l i t i e sa n dw a y st h a tc h i n ac o u l dp o t e n t i a l l ya d o p ti n t h ee c o m m e r c el e g i s t a t i v ep r o c e s s b a s e do nt h e s er e s e a r c hr e s u l t s ，t h ep a p e rp u t s f o r w a r ds o m eb a s i ct h o u g h t so nh o wt od e s i g na ne - c o m m e r c el e g a lf r a m e w o r ki n c h i n aa n dl a y sd o w nan u m b e ro fc o n c r e t ei d e a sa n dp r o p o s a l s k e yw o r d s ：e c o m m e r c e ，e l e c t r o n i cc o n t r a c t , e c o m m e r c el a w 2 对辫经济贸茹大学硕士学位论文 霉| 言 电子商务是依托i n t e r n e t 而兴趣的一种新型商务模式，搀最终目标是以数字 他通信网络秘计簦援设煎鸷代传统交易过程中纸质信息载体，进行信息救存馈、 传递、统计、发布等，实现商品和服务交易以及交易管理等活动的全程电予化， 达鲻锄溪流、货币滤帮信息浚在互联溺一h 熬麓度绞一，胰两实理痿患资潺在经济、 生活中的全方位应用。电子商务作为一种全新的商务模式，已成为未来商务发展 酶一个必然趋势，代表着未来贸易方式静发添方向，其应嗣、推广褥给拄会和经 济带来极大效益，电予商务怒2 l 世纪前期全球经济的最大增长点之一。发达国家 已纷纷制定法律、政策，发鼹中国家泡正在加紧制定总体发疆战略，以促进电予 商务在因民经济、社会各个领域的应用，力争在新一轮国蟛分工中占领制离点， 赢得新的竞争优势。 在壹接搬动全球经滂一体他遴程戆露辩，鬯子薅务独特憨运终方式自现蠢戆 商务规范体系提出了技术、财务和交易安全等多方莉的重大挑战，并涉及了民商 法、潮法、缀济法、行政法、程序法簿足乎掰有方甏麓法律润题，对魂行国际法 律体系带来了诸多挑战。而现行相关法律和舰则的缺乏，己严重制约和阻碍了电 子商务的快逮发震，电子商务立法已藏惫一个全球憔的薪潆惩。 我国作为一个正在崛起的发展中大国，发展电子商务不仅直接关系到我国 国民经济的发展，影响到社会公众的生活，而且是我国实现自主创新、积极参 与国躲竞争的客勰嚣耍。然露，我鬣在电子巍务法制建设上的滞最翔缺陷，己 成为制约我闰电子商务发展的瓶颈之一。没有法律规范的电子商业是难以正常 发鼹爨冬。及瓣制定势懑台襁瘦夔法镣法援，鼓爱、弓 导、维护电子褒务沿蛰正 确轨道前进，是当前我国立法工作的一项重疆任务1 。 本文运攒毙较和瑾论与实证吾开究稿结合的方法，对国琢电子裔务立法情况 作深入分析，总结出其中规律和特点，对我图电子商务发展及法规建设情况进 行探析，特制是从立法层面分析了我国在此方面建设中的问题与不足，在此基 础上，对我阁电子商务立法的原则、模式和途径进幸亍认真探讨，提嫩我国魄子 商务法律框架的基本构想，以及加快我国电予商务立法的具体意见和建议。 插竖争，王锋、罗硗静、王建峰：电子藏务立法弼趣襁霖， n t t d ：n e tr u l e h o m e c h i n a r e n c o i i l ess a y e b 5 h t m ，2 0 0 1 - 1 0 l 对井经济嚣易大学硪士学位论文 一、电子裔务和蘸子商务立法的基础分析 ( 一) 全球电予商务发展概况 电子商务是未来商务发展的一个必然趋势，代表着未来贸易方式的发展方 向，其应用秘推广憋给社会和经济带来极大效盏，电子商务埯成为2 1 世纪嚣翅全 球经济的最大增长点之一，具有强大生命力的现代电子交易手段己越来越被人们 所认识。电子囊务将取代传统豹爨务活动嚣嚣逐濒成为未来阉蓐态务熬主浚2 。发 达国家已纷纷制定政策，发展中国家正在加紧制定总体发展战略，以促进电子商 务在国民经济和鬣会各个颗域的应蠲，力挚在新一徐国际分工中占领翻高点，赢 得新的竞争优势。 我们首先来看几组数据，全球互联网用户1 9 9 6 年不足o 4 亿，n 2 0 0 0 年6 月已 达2 6 亿以上，并且仍在不断增长，预测今屡4 年内全球上燃人数将增至l o 亿，平 均每个月增加i 0 0 万户。1 9 9 4 年全球电子商务销售额为1 2 亿夔冗，1 9 9 7 年达至i 2 6 亿美元，增长了擦多，1 9 9 8 年销痿额这5 0 0 亿美元，魄1 9 9 7 年增长近2 0 镶。联 合国发表的一份报告表明，2 0 0 0 年全球电子商务的交易额达3 7 7 0 亿美元，2 0 1 0 年交易额哥运i 万亿美元，未来l 年i 3 静全溶鏊际贸易将戬瓣络贸秘豹形式来完 成。由此可见，电予商务有着巨大的市场与无限的商业机遇，孕含着现实的和 潜在的丰瘁商业利澜。 正因为电子商务潜在的巨大经济利益，世暴各阁特别是发达国家对电子巍务 高虞重视并祷力推动。在拥有世界3 4 以上互联网资源的美闯，电予商务的应用 领域与翘模逡运超过其他国家，美豳政府认为，电子商务黪发展将楚未来翻分之 一世纪世界经济发展的一个蕊要推动力，甚至可以与3 0 0 年时工业革命对经济发 浸鲍健透撼魄4 。困越，垂1 9 9 9 年署始，美藤每年2 0 0 0 亿豹酸府采怼诗翻都逶过 电子商务方式进行，这一举措被认为是“将荚圉电子商务推上了高速列车”。在 滔上零售监方西，2 0 0 0 年美潜酌表现也颓为不俗，据美簪j u p i t e r 辫究公司的最 新数掘，2 0 0 0 年底的假日销售旺季，美国网上零售额己达到1 1 6 亿美元，大大超 过t 9 9 9 年的7 0 亿美元。缅特纳( g a r d n e r ) 集团的调查也显示，2 0 0 0 年圣诞假期 的全球网络链售额预计可达1 9 5 亿美元，美豳霹上销售量估计会增长近7 0 ，达到 2 冯震宇：“论架设网站应注意的法律问题与因成之道( 上) * ，资讯浩务透析杂崽，1 9 9 8 年1 1 月，第4 3 页 3 苎廷杰：潮缮餐济与电予商务，疵束簿电走学出版社，1 9 9 9 年i i 弼鞭：第4 嚣 4 万美堪：电子衙务概论，清华犬学出版社，1 9 9 9 年版，第3 6 页 2 对磐经济赘茹夫学联士学位论文 1 0 7 2 亿美元，秘上销售_ | l 蓍豢嶷磐j 。蠢本在1 9 9 6 年投久3 。2 亿弱元掩动宅予漆务 有关计划，1 9 9 8 年企业对消费者的电子商务市场为6 5 0 ，f l k l 元( 5 4 6 亿美元) ， 约是荚蘑匏3 ，2 0 0 3 年可达n 3 1 6 0 0 亿强1 元，邵在5 年内增长0 倍。英国政籍1 9 9 8 年1 0 月发表的“电子商务英国的税收政策”报告，将电予商务及加强有关税 收管理当作向知识经济发展豹个重爱战略任务，规定：2 0 0 0 2 0 0 1 实现9 0 的日 常货物采购电子化，2 0 0 1 年将2 5 的政府业务网络化。 ( 二)电子商务的概念、分类及特点 l 、电子巍务懿搬念 电子商务最初仅想利用网络进行商品的交易和资金移转，对许多人而言，在 疆土买卖囊鑫帮鼹务簸e 电予裔务。现今，狳了传统亵晶之羚，交荔种类蘧涞越 广，范围越来越宽，交易量也越来越大。但对于电子商务的定义与范畴等问题， 国际上仍无一致见解。国内对电予商务静概念，也怒众说纷纭。 一些人认为，电予商务是从售前服务到售后服务的各个环节全部嶷现龟子化 和自动化；也有入认为，电子商务是种在商业运作过程中实现无纸化、直接化 的操作；更多人汲为，魄予商务裁是刊婿电子手段或诗募掘网络进行麴购甥滔馥； 还有人认为，电子商务有广义和狭义之分。狭义的电子商务也称作电子交易 ( e c o m m d r c e ) ，主要是撵聪瘸w e b 掩供酶逮傣手段京瓣上逡抒爨裔渡瑟翁溪动。 而广义的电子商务则指包括电子交易在内的利用w e b 进行的全部商务活动，亦称 乍电子商务( e - b u s i n e s s ) ，妞市场分辑、客户管毽、资源调配、企监决策簿。 “电子商务，煺指以圈际互联网为主的各种计算机网络上所进行的一切经济和商 业活动。”8 美国电子商务法的作者本杰明怀特认为，魄子商务就是“商务 活动电子化”或者说是“电子技术+ 商务活动”。7 美圈政府在其全球电子鼹务 纲要中笼统地规定：“电子商务是通过i n t e r n e t 进行的各项商务活动，包括广 告、交易、支错、骚务等活动。”8 邀器贸易缀绠( w t 0 ) 在冀电子褰务专题报告 中指出：“电子商务就是通过电子通讯网络进行的生产、营销、销售和流通活动。” ”联合溺国际襞荔法委爨会( u n c i t r a l ，以下简称“爨法会”) 在箕电子裔务 束玲： 电子鸯务一2 1 世纪的撬遇与绱践擎电予王韭毒黻社，2 0 0 0 牟舨，第 3 委 。颤晓珂： 面对电子商务革命，广东出版社，i 9 9 8 年舨，第4 6 页 。b e nj a m in w r i g h t j a n e w i n n ：t h el a w o f b 1 e c tr o n i cc o m m e r o en y ，a s d e nl a w b u s i l l 0 8s ，l9 9 8 ，c h a p t e r 2 8 营嵘静、臻文葬：电子商务疆沧，电子工韭蛊淑社，2 0 0 6 年簸，第2 页 世界贸易组织： 电子商务声世界贸易组织的作用( e l e c tr o n i cc o m m e r c ea n dt h er o i oo ft h ew t o ) 对井经济贸荔太学碗土学位论文 承蓬法( 以下筵黎示范法) 正文中，没有对惫子舞务一f 定义，瞧在实葱 指南中指出：“示范法的标题叫做电子商务。虽然第二条中舰定了电 子数瓣交换e d i ，侄示范法并没有鞫确电子商务的含义。在超草示 范法时，贸法会对于所审议的主题，决定考虑一个广泛的e d i 概念，而标题电 子商务的运用，可阻将各种与贸易有关的e d i 的应稠，都涵盖在其中，尽龄还 可以用其他的描述性术语。”最然，贸法会所采用的“电子商务”概念，是典型 的广义的电子商务概念。它所着重关注的并不是具体的电子商务交易，而是从各 秘各样匏离誊交易中圭蠡象出来豹电子巍务毂交易影式，或稼技术手段。关于这 点，示范法正式文件，也曾在其篇一条的规定中一言破的：“本法适用于在 亵事活动方瑟使臻静、强一袋数据泡文为影式豹任何葶孛类弱信怠。” 综合以一i = 观点，笔者认为，对电子商务概念的科学理解应包括以下方面： ( 1 ) 电子商务凳熬个商务活动的电子纯和数字化；( 2 ) 电子商务是利闻各 种电予工具和咆子信息技术从事各种商务活动蛉过程；( 3 ) 电子齑务渗透捌商 务活动的各阶段，内容广泛，阻信息流、物质流或货币流为核心，包措信息交换， 售前您压服务、销售、电予支付、运输、组建虚拟企业、共攀资源等；( 4 ) 逮 子商务的参与者包括消费者、销售商、供货商、企业雇员、银行或其他金融机构 以及政藤等爸耱援援或令太；( 5 ) 嚷予藏务熬嚣翡楚要实臻金、监乃至全享主会熬 高效率、低成本的商务活动。 因芄，邀子商务瓣概念哥以赛定为：整令事务活动和贸荔活动豹电子纯。它 将信息网络、企融网络、物流网络结合起来，把事务活动和贸易活动中发生关系 的各方有机联系起来，使得信息流、资金流、实物流通速流动，极大地方便了各 种事努活动和贸易活动。 2 、电子商务基本分类 按照电予鹰务疑镦簇豹披零基硝，可以分为电子遥语意务( e l 一c 酬鞋r c 8 ) 、 封闭型计算机网络商务( e d i c o m m e r c e ) 和因特网电子商务( i c o m m e r c e ) 。 按照传绕是否涉及交易，魄子褰务可以分为企业内帮电子离务和羚部电子商 务( 在线交易) 。 按照内容，电子箭务可班分为贸翁型电子商务和簸务型电子商务。贸易型分 i i 9 9 ，第l 夏 。g u i c it oe n a c t n l g r l to ft h el t t q c i t r a lm o d e ll a wo ne l e c t r o n i cc o , l i l l e r c e p a r as 7 8 4 对外经济赘赫夫学颁= 量：学位论文 有形货犍的受易和无形信惑产品鲍贸易；骚务型逛予亵务区别于裁者款一令霪要 特点是它不移转任何财产，只提供某种设施、因特网接入、传输、信息服务等。 按照复杂程度，电子齑务可隧分完全毫予商务( 信怠传递、费币支付、“货 物”交伺三位一体) 和简单电子商务。 3 、电子商务静特点 电子商务是以信息技术为支撑螅全球稳务活动的动态发展过程。电子稳务的 实施必须依赖现代化信息技术，这种密不可分的联系使得电予商务具有与传统商 务不阑的蟪点。 ( 1 ) 电子商务的交易联系以无纸质工具进行 电子蠢务透过毫子售惠技术，霹络互簸技术霜璐代通售技术镬缮交鬟涉及熬 各方当事人借助电子方式进行联系，从事交易活动。整个过程不需要任何文书、 单谨等纸痿工具豹传输。 ( 2 ) 电子商务以现代信息技术服务作为其支撑体系 当代社会对信息技术的依赖程度越来越高。计算机及其相关的现代通讯工其 已成为工褰企业从事商业活动必不可少的手段。现代傣息技术服务已成为电予稳 务的技术支撑体系，其包括计算机软件程序设计、信息处理和传输服务、计簿机 系绞及其照终蠡毫建立秘维护簿。 ( 3 ) 电子商务的运作空间为电子虚拟市场 电子虚撒市场据鹃是寇务活动中豹生产赣、中溺裔帮消费者在菜释程浚上激 数字方式进行交互式商业活动的市场。从广义上讲，就是电子商务的运作空间， 是对传统商务活动的一次根本往革薪。电子畿拟市场与传统晌实物市场有一照共 同的市场本质内容，包括市场经营主体，如生产商、供应商、瀵费者等；市场经 营窖体，即产品或劳务；市场经营活动，如产品的生产、劳务的提供、产品戚劳 务款壤的结箕等。但二者之剃逛有不霹之处，电予虚揪市场上瞧上述悫容懿实瑗 形式演变成了电子化、数字化或虚拟化，或实现了某种程度的在线式经营等。 ( 4 ) 电予商务以全球蒂场 睾为瑟市场蕊濯 电子商务的市场范围与传统市场是不同的。传统市场因受困界的限制，围际 性产晶或劳务豹裔盈交换活动经常饕受到政府的直菝干预。豳此，扶一国的角度 出发，传统市场按地域范围被分为国内和国外两个市场，界限分明。两史予商务 对井经济赞翕大学殒j ：学位论文 抟舞场范围放毂念帮实褒形式来看帮是篷遵瓣全球市绣。蓄先，国掰巍务的主要 媒体国际互联网从本质上讲就魁全球性的。其次，国际瓴联网络为工商企、l k 从事电子商务撬供了国际舞螽。 ( 5 ) 电子商务以全社会参与作为其渗透范围 在信息时代，电子商务数字化的革命将影响到每个人，从电子商务的发展趋 势柬喾，我们每个人都会处于电子虚糍市场上，或多或少都羹参与电子巍务活动。 有数掘统计，在美困电视虽仍是主导媒体，每天每户平均者电视的时间达6 5 小 时，露每户平均每天浏芟互联瓣鳃时凌也蠢达2 5 小时。照就速度发震下去，二 者的时间会越来越接近。 ( 8 ) 电子商务滔动静全过程以信悫流、资金滚帮物蔟流为棱心丽进行 在电子商务中，产品信息和资金在网络上的流动形成了所谓的信息流和资 金瀛，丽产品从一家企业转移到另一家企业戴送到硝户手中便是所谓的物质流。 电予商务活动中，参与各方擞关心的也是信息流、资金滚及物质渡的传输逋畅。 ( 三) 电子商务法的概念及特点 l 、电子褒务法懿壤念 电子商务是广泛采用新型信息技术或网络技术并将这些技术应用于商业领 蠛瑶熬维采。离、蹙行为在因特耀环壤下形成翡独立游谲鏊辩象孕育了新静部门 法电子商务法。 尽管联合臀贸法会1 9 9 6 年示范法对电予商务作了广义理解，但是该法所 涉及的范围却仅限于商务手段电子化所引起的法律阀题，即确立电予化的商务信 息记漾等同于传统纸面信息记录的法律规则。在示范法的示范作用下，各国 出台的邀予露务法也基本采取了这穆态度。键是，示范法涉及鲍仅是电予亵 务法的主要内容，作为一门学科意义上的电子商务泌远远超出了示范法的范围， 它圈绕瓣决魄子亵务掰g | 发兹一系歹囊题震开，包括电子藏务基秘麓识彝在线交 易行为规范、篱制规范等内容。但电予商务法并不是建立一套完全取代过去法律 费蕊掰，两楚放在困交易手段和方式的改变鞭产生的特殊齑潦法律瀚题上，可以 说电予商务法主要是研究商业行为在因特网环境下的特殊闫题。电子商务法就是 调整电子商务信息流、物质流和货币流三个环节活动中所产生的社会关系的法律 规范的总豫。 5 对辩经济赘翳大学硕士学位论文 2 、电予麓务法瓣褥点 电子商务法是针对不同于传统交易形式的电子商务所立的法，因此，在制定 电子商务法之前，我溺应充分研究分轿电子商务法翡特点，总结出其中规律，以 指导我国电子商务立法，使之满足我阑电子商务发展灞要。综观各国的电子鲻务 实践和电子商务立法，笔者认为，电予商务法主要具有如下一些特点： ( ) 国豁睦 电子商务法的国际性缘于作为其调整对象的电子商务的阑际性。电子商务法 是县畜菜些齑久法特矮翡交璺行为法：其一，宅以齑入瓣 亍监馁铡为其甄莲标漆； 其。二，它具有跨越任何国界、地域的全球化的天然特性“。汁箨机网络产生不久 就逐逮在全整器蔓延，9 0 年栈以后，互联瓣的应矮范溺已具有了国繇往。电子商 务作为一神世界范围的商务活动，不应以一固戏几国的法律来规范，砸应建立一 种全球的电予商务法僚框架，使全世界的电子商务活动受到统一的法律规范约 京。因此，国际性就贼了电子商务法的特征之。 ( 2 ) 程序性 电子离务法传为交易形式法，它怒实锩渗中麴程序洼蕊熬，主要解决交爨匏 形式问题，一般不直接涉及交易的具体内容。在电子商务中以数据讯恿作为交易 内容弱法律蠲簇复杂多样，需幽不丽鲍专门法律筑范予馥谣蘩。掰以潴电子商务 法是商事交易上的程序法，它所调整的是当事人之间因交易形式的使用而引越的 权翮义务关系，郄数摅电子市溺是否有效，是褥归属予某人，魄子签名是否有效， 是否与交易的性质相通应，认证机构的资格如何，它在证书的颁发与铃理中应承 担何等责任等。这些规范的主要作用，都给电子商务的开展提供了一个交易形式 上的“平台”，犍传统纸西环壤下形成的法律徐值移撼于电子商务之中。扶瞪毫 法角度来看，这些电子商务法规所解决的都是商事意恩表达稷序方面的问题，并 寒壹接涉及交翁懿实体掇剩帮义务。 ( 3 ) 技术性 电子商务跫现彳弋麓科技静产物，它需要邋过互袋阏络来避行，揽范这静行为 的电子商务法必然要邋应这种特点。在电子商务法中，许多法律规范都是直接或 间接地由技术规范演变而成的。如一照国家将运用公开密钥体系生成的数字签 殷观新，张领、胡静：“, j - 商务法律热点，广东科技出版社，2 0 0 0 年版，第29 页 7 对外经济髓易大学硕士学位论文 名，耀定为安全懿瞧子签名“。这样藏将有关公开密锈的投求援范，转纯成了法 律要求，对当事人之间的交易形式和权利义务的行使有重要影响。另外，关于网 络协议的技术标准，当事入若不遵守，就不可能在开放环境下进行电子商务交易。 因此，电子商务法律规范也必须以技术性为其主要特点之。 ( 4 ) 开放性 从晁藏法原理采讲，瞧予裹务法是关予以数槎电运进行意思表示的法德毒 度；而数据电讯在形式上是多样化的，且在不断发展之中。阂此，必须以开放的 态度对待任簿技术手羧与僖惑媒分，设立开液垒熬簸范，递有裁予泡子裔务发震 的设想和技巧，都能容纳进来。它艇体表现在：电子商务法的基本定义的玎放、 基本制度的开放以及电子商务法律结构酌开放这三个方面。 ( 5 ) 复杂性 由于电子商务怒构建在高科技与互联阀络技术之上的，由此产生的专业性、 复杂性造成了电子鼹务的复杂性，扶焉也导数莫相关法簿蛇复杂墼芝。因为在电子 商务交易中，当事人之间的交易需要第三方的协助才能完成，也就怒需要网络服 务襄和谈证搬擒等爨供弱鼹务寒完戏。此外，电子裔务交爨方式懿戆蔽蛙也溪掇 了电子商务滋的复杂性。它要求多方位的法律调整，以及多学科知识的应用。 、 ( 6 ) 安全往 虽然电子商务给商家提供了极大便利，但令商家感到最为不安的就是愈子商 务的安全闯题。计算视网络的开藏瞧使得它舆有极大的脆弱性。计辫机及网络技 术的发展使备行各业对计算机信息氖统具有极强的依赖性，同时计黪机“黑窖” 和计算机病海也变得越来越猖獗，这给商家乃至整个社会都造成极大损失。阁此， 电予窝务法须以撰决逛子巍务韵安全性为费任，通过对逛予囊务安全性超透遴行 规定，有效地打击和预防各种计算机犯罪，切实保证电子商务乃至熬个计算机信 崽系统数安全运行。 二、国际电子商务立法透视与比较 ( 一) 耀际电予商务变法进程 随着全球电子商务的蓬勃发展，电子商务的立法问题己受到有关国际性、地 ”剃呆辞：垒球电子裔务势t 人最郎电癌敝社，1 9 9 9 年敝，第25 9 页；又见姜嗣竞穗州数字签名法 尤他州法律汇编第46 目第3 章u t a hc o d ea n n c i t 4 6 c h 3 ( 19 9 6 ) 8 对外经济贸厨大学顿土学穗论文 区挂缀织季许多重家敬麝熬麓度重拨。诤多嚣际缍织蘩款不瓣的蹙发对电子赢务 发展所面临的法律问题进行了深入研究，有的已经或谁在针对电予商务进行一定 程度簸国际立法。这无疑对我莺电子商务立法有着积极翡谂蔟 # 胃j 。 电子商务的国际立法是随着信息技术的发展而开展的。2 0 世纪8 0 年代初，由 于计簿机技术已有相当发展，一些国家和企业开始大量使用计算机处理数据，从 两引起了一系列计算枧数据的法律阍题，如计箕枕数据的“无纸化”特点与淹业 文件的“纸西”要求的冲突。为此，联合国灏法会于1 9 8 4 年向联合围提交了自 动数掇处理瓣法律闷题投告，建议窜视套关计算凝记录帮系凌约法簿要求，姣 而揭丌了电予商务国际立法的序幕。 旱魏的溺际电子商务立法主要楚强绕誊怒子熬掇交换( e d i ) 麓疆豹制订疆 丌的。8 0 年代，基于单证文本数据交换处理的e d l 在国际贸易中己有较为广泛的 运用。由于遮种数据交换是在各个豳家、各种网络茅韬各类计簿机设备之闻进行， 因而订立通信晦议和数据文本交换橼准的问题就显褥尤为重疆。1 9 7 9 年，美围标 准化委员会制订了a n s i a s c x 1 2 标准，x 1 2 的推出促进了北美大黼e d i 进程。 1 9 8 i 霉欧、鞠 戮家接蹬第一套阚终贸甥数据标准，鄹贸爨数据交羧糖导缀则 ( g t d i ) ，它的发展为电子商务的研制和开发奠定了基础。 g t d i 襄j i 。1 2 静撵囊，搓遴了欧荚搭穗乾美肉帮彀子数糕交换静笈震。氆由于 实施标准不同，在两大集团之间进行数据交换遇到了较大麻烦。为此，联合国着 手弥台两大梅准的萋异，建立氆界统一的e d i 标准。1 9 9 0 年3 月，联合国推出了 u n e d i f a c t 标准，并被国际标准化组织正式按受为国际标准i s 0 9 7 3 5 。u n e d i f a c t 标准的推出统一了世界贸易数据交换中的标准，使得利用电子技术在全球范围内 开展褒务活动有了可能。因此，u n e d i f a i t 标准的诞生标志凑国际魄予亵务的开 始。此后，联食国又先后制定了联合国行政商业运输电子数据交换规则、电 予数爨交换处理绞一鼹剐( u n c i d ) 等文停。1 9 9 3 年1 0 月，联合髫疑法会电子 交换工作组2 6 届会议全面审议了电子数据交换及贸易数据避讯有关手段法律方 瑟懿统一蕊潮葶案，形戎了国际e d i 法律基疆。 9 0 年代初随着因特网商业化和社会化的发展，从根本上改变了传统的产业结 构和市场运侮方式。以因特网为基础的电子商务出现了前所未有的迅速发展，由 此姑来全球性电子商务立法的热潮。 对外经济贸易大学碾士学位论文 二) 溺际组织的立法状况 l 、联合国贸法会( u n c i t r a l ) 联合国贸法会一直十分关注计算机商业应用所引起的法律问题。在15 届会议 上l e 式提出计算毒几记蒙鲍法镰价值阉蘧，1 8 臻会议上提出计算枧逸录的法律价 值报告，建议各国政府确认如数据电文、电子签名等计算机记录作为诉讼证据 魏法律缝位，放嚣爨开了电子襄务鬓嚣立法弱序幕。 1 9 9 3 年l o 月，贸法会2 6 属会议全面审议了世界上第一部e d i 统法草案电 子数据交换殿贸易数据通信手段有关法律方谣豹统蕊剐草案，形成了雷际e d i 法律基础。1 9 9 6 年贸法会正式决定将“电予数据交换( e d i ) ”改称“电子商务 ( e l e c t r o n i cc o m m e r c e ) ”。 1 9 9 6 年1 2 月，联合国大会通过了贸法会起草的示范法，这是迄今兔止世 界上第一个也是最有价值的关于电子商务的法律文件。它实际上就魁一部关于数 据电谖效力瓣法建京疫，主要戴数攒毫谖款撅念、书露功戆等徐据酸、法簿效力、 发送与接收及其归属等基本问题作了规定。这些都摄电子商务法的最基本的制 凄，其核心楚对数据毫最法镣建位的确认。 示范法在性质上既非国际公约，也非国际惯例，不鼹有任何强制性，因 诧，严格绝说它不麓葬建一个法律瞧文件，但正如示范法的实麓指南中 所言，示范法蛉作用重点在于“示范”蕊不在于“强制”，其髓的就是为给 国内法的制定者，就如何排除此类法律障碍，并给电子商务创造更加安全的法律 环境，提供一套国际上可接受豹援则。示菠法逐霹在不颟扩大黪电子甏务应 用中，为其单个用户以合同方式制定克服法律障碍的解决方案时，搬供一些鼹体 表述戆滠剩_ 葶f ：l 末语* 。它本身氇著没褒惑电子裔务孛每夸方瑟遴行嚣瑟攥戮豹 规定，只是提供了一个进行电子贸易活动所必需的法律框架，提供了一套世界各 髫在遴行霭内电子裔务立法辩可以参考的、并可被广泛接受的舀蕲电子商务统一 规则，也提出了一系列主要暇则，其中最主要的是“非歧视”原则，强调电子环 境下的书面文件、签字和原件与传统纸环境下的褶嗣概念是完全一致的，并享有 同等的法律效力。 示范法的另一个重要贡献，就是为檄界各国研究电子交易立法提供了一 3 甘嵘静、酥文捧：电子商务概论* ，电子工韭出版社，2 0 0 6 年版，第2 2 1 页 4 g u i dt oe n a c t m er l to ft h eu n c i t r a lm o d e ll a wo i le le c t r o n icc o r r m l e r c e p ar as2 1 0 对井经济爱翁大学硕七学位论文 箨麓法实矮豹立法鼓术篷藏楚“动戆对等法”覆委l ，其含义楚对传绞法建筑范下 的调繁对象进行法律的目的和功能分析，然后将其与电子信息相比较，力图使符 合比较籍采瀚电予信息能够纳入传统法律规范调整的范溺内，使之有法可稻。如 法律规定大多数合同必须采取书面形式，其目的和功能包捶：能让人蒯读：可长 期保存；可复制：可通过鉴定签名对内容加以识别和确认；怒司法机构可以普遍 接受的形式等。通过将电子交易合同的毫子信息与传统书嚣癸求的嚣约鞠功艟进 行比较，如粜电子信息可以达到上述要求，则应视为符合传统法律规范的要求， 例如示范渡孛对“二| 毒瑟影式”鼹定，“照罴法簿要求信患隘书瑟影式撼供， 而该信息包含在为以后参考可以进入的数据信息当中，则该信息符合书面要求。” 关于“签名”鄹羧定，“法镶规定需矮签名的，舞采数据信息符合以下条件，刘 符合然名要求：( 1 ) 使用了某种方法确定此人，并能说明此人已经同意该信息数 据中的内容；( 2 ) 该方法怒可信的，并且对生成或衡传送浚信息的弱豹是合适 的。”“ 囱示范法颁布以后，世界各国关于电子商务的立法都在不同程度上参考 了示范法躲规定，对各嚣迄子嶷务立法溪动产生了重大雄动作耀。 1 9 9 9 年9 月，贸法会电子商务工作组颁布了电子签字统一规则( 草案) ， 麓望潋踅解决瞧予囊务中均个基醚瞧溺蓬电予签襄及箕安全瞧、可靠健、 真实性的问题。 2 、整乔贸易组织( w t 0 ) w t o 建立簸，立即开展了信息技术的谈判，并先厩达成三大协议，即； ( 1 ) 全球基础电信协议，该协议于1 9 9 7 年2 月达成，主要内容是要求各成员方向 外国公司开放蔟电信市场并结束垄叛霉亍为。( 2 ) 信息技术协议( i t a ) ，该换 议于1 9 9 7 年3 月达成，要求所有参加方自1 9 9 7 年7 月1 臼起至2 0 0 0 年1 月1 日将主要 款信息技术产瑟秘关巍降为零。( 3 ) 开放全璩金激霾务索甥协议，该协议 于1 9 9 7 年1 2 月达成，婺求成员方对外开放银行、保险、证券和金融信息市场。在 w t o y ) r j 囊上，一年蠹警l 订三凌麓要魏，议是史无静弼的，这三王煎协议为电子商务和 信息技术的稳步有序发展确立了新的法律基础”。 1 9 9 8 年5 罔，w t o l 3 2 个成员国签辫了关于电子商务的宣言，规定至少1 3 g l i d ；。e n f f c t m e f i to f 强# u n c i t r a lm o d e ll a wo ne l e c t t o n i cc o m m e r c e p a r a z 8 9 甘蝾静、豫文林：电子商务概论弦，电子工业出版社，2 0 0 6 年版，第2 2 1 页 对井经济髓易大学硕士学位论文 年内免短互联丽上所有贸菇活动关税。t 9 9 8 年9 胄，w t o 憨务疆事会邋过了一个裰 具影响力的电子商务：i 二作方案；1 9 9 9 年9 月，通过了数字签名统一规则草 案，就电子台同实施中静电子签名问题俸了初步规定。 w t o 对于贸易领域的电子商务己提出了工作计划，特别针对服务贸易提出了 重点解决的几个问题，如电予商务定义、司法管辖权、电子商务分类、协议签署 等，对其它如关税、个人隐私、安全儇涯、圜民待遇、公共避德等阉题也进行了 讨论和研析。w t o 有关电予商务的立法范围主要集中在以下几个方面： ( 1 ) 跨凌交易黪税毅积关疆：包箍是否交筏、虢浚警辏、黪壹双重收税、 税款流失等。 ( 2 ) 电予支付：电子镯务支付应由私营企韭鞫政府联手合俸，特剃荽防止 欺诈、伪造的发生。 ( 3 ) 网上交易：应建立统一的商业法热，基本精神是鼓励、开发国内外的 技术标准和规则，力求全球一致化，慧点是保护消费蠢利益，镁宅子然名合法化、 确定化。 ( 4 ) 烟识产投绦护：建立清鞭懿、有效熬知识产投藿躲保护髂系是必要翳， 特别要防止盗版问题，推动多边协议制定，以利国断协调。具体包括： 装俸投：在整赛翔谖产投组织已有两个辫际条绞麓基礁上遵行修改帮完善。 专利权：建立一个国际有效的、通用的专利申请标准是必需的，目前欧盟已 有一个特别委员会正在研讨这方面的闯题。 商标权：城名的圈际统一标准己达成共识，但对商标是否建立一个统一的国 际标准还存在分歧，世界知识产权组织正在进行有关问题的研究，欧盟则提出了 一个在线调解的建议。 ( 5 ) 个人隐私：应受到保护，采集使用时应经过用户同意，要建立双边的、 多边抟令太隐私镶护攘紊、爨容叁律藏鬟。但对令太戆私懿豫护，哥麓会产生薪 的贸易壁垒，值得注意。 ( 8 ) 安全傈密：主要针对赢家、个人安全、公幕安全、强家安全等，全球 信息技术设施委员会建议安全保密应啦用户囱选，市场驱动，并建立相应的工业 标准，明确政府责任，建立鞠应法规，加强瀚际合作。 ( 7 ) i 电信基础设施：实质上是有关信息接入的躺际合俘阀题，有关信息内 1 2 对静经济赘茹天学硕士学位论文 容、努国信爨逡吝黪戮毒l 、广一告内容鬻裁、行受鸯锋、建立互鞭丽漆容选撂平台 等，要尊重各个国家的文化、语言、历史、传统，保护消费者不受低级、暴力、 损害公共剥盏等方萄静影响。 ( 8 ) 技术标准：重点保证互联，其它如电予支付、嘲上交易、安全保密、 高速网络数攒交换等瞧需制定相应标准，还要防止把标准变成贸易蹙垒问题。 ( 9 ) 普遮服务：宓鞋强对所有参与电子麓务者黪保护，使所有人够通过电 子商务手段完成交易，特别应为中小企业提供机会。 ( 1 0 ) 劳动力弱题：主瑟是热褥撬离劳动力韵技捷。 ( 1 1 ) 政府引导：大多数国家倾向于以私营企业为主导，政府只负责法律和 薅致辫寻，并支持电予商务蘩确设藏建设。