（国际法学专业论文）船员权利保障研究——兼议我国《船员法》立法构建.pdf

船员权划保障研究兼议我窝船员法立法构建 摘要 靛运盈是一耪菇险缀大的襻篷。失保障靛海鳖靛发袋，各国及国际缝织都裁 定了相关法律和圆际公约来调整这个行业的特殊社会关系。船员是航落业的重要 组成部分，与航运她的发展紧密相关，有关器国也制定了大量法规来调攘与船员 襁美的各种社会关系，来管瑗耱受，并对籍鬃的合法校豢键供僳障。 我国是航运大国，航运业程我国国民缀济中占有重黧地位。但是，由于受传 统计划经济的影响，我国调整躲员权利义务关系的法律规范大都散见于霄关豹法 律、法规和藏章申。目蓠为止，我国仍没裔制定专门的船员法来僳护这一特 殊未体的利益，使得现有关于船员权利和义务的规范已经近远不能适威现实的需 要。为了提赢船爨熬素质，履行嗣际公约，绦障航运事数健骧发嶷，躺决在市场 经济条件下船员篱理工作孛浅城鲍薪闯题，制定船员法很有登要。零文将扶 船员权利保护的角度出发，绪食我国国情，提出对我国船员立法的几点拙见： 第一章：分缓了船员法静性质，船燕劳动豹特点，及国际船员藏法状况 和鹣努表明了我黻迫切需要制定我们自己的船员法，通过僳护海上劳动者的各项 权利进一步促进航运业的发展。 第二章：由予船员劳务会髑的订立对船员懿权剥操护凳关重要，本嚣论述了 劳务合同的特殊饿，并且对船员法中船爨劳务合同的内容、形式等做出了立 法建议。使船员势务合同的订藏有法可依，船员劳务市场走上正轨。 第三章：船受应遵过培训束潢是航运技的不錾发展，本章主要论述了船员培 训的必要性，分析了其他国容的培诫特点，键出了我国船员培训立法的建议。 第四章：针对我国船员的特点提出不同种类船员的社保问题，由予我国缺乏 船受享缳方瑟蠡孽蠛定，本章分辑了星际船员豹李保立法，建议透过诺签黼嚣立法 并络合我国具体掰情来完善我麓的船员法。 第五章：通过前面几章的总结对我国，从船员劳动合同、劳动保护、社会保 障、艇长豹职责投激、毅员豹投剃窝义务等方嚣对未来艇瑟法静立法握架傲 出了建议。 船员权利保障研究兼议我璐船员法立法构建 关键词：船员法，劳动合同，船员培训，社会保障 船员权利傈辕研究一兼谈我蓐船员法立法构建 a b s t 只a c t s h i p p i n gi sab u s i n e s sf u l lo fd s k s 。m a n yc o u n t r i e sa n di n t e r n a t i o n a l o r g a n i z a t i o n s ，i no r d e rt og u a r a n t e et h ed e v e l o p m e n to fs h i p p i n g ，h a v ei s s u e d p l e n t yo fc o d e sa n dt r e a t i e s t h e ya l s op a yc l o s ea t t e n t i o nt ot h es a i l o r l e g i s l a t i o n 。f o rs e a m e np l a y 鑫s i g n i f i c a n tr o l ei ns h i p p i n gb u s i n e s s 。 o u rc o u n t r yi sas h i p p i n gp o w e r s h i p p i n gi n d u s t r yp l a y sa ni m p o r t a n tr o l e i no u re c o n o m y h o w e v e r , d e e p l ya f f e c t e db yt h e s y s t e mo fp l a n n e de c o n o m y i nc h i n a ，p r o v i s i o n sg o v e r n i n gr i g h t se n j o y e da n do b l i g a t i o n sb o r n eb yc r e w a r es c a t t e r e di n p e r t a i n i n g l a w sa n dr e g u l a t i o n s u n t i ln o w , n os p e c i a l l e g i s l a t i o ni nr e s p e c to fs e a m e nh a sb e e nc a r d e do u tt op r o t e c ts e a m e n s i n t e r e s t a sar e s u l t ，p r a c t i c a ln e e d sc a n n o tb es a t i s f i e db yt h ep r e s e n t p r o v i s i o n sg o v e r n i n gs e a m e n sr i g h t sa n do b l i g a t i o n s i ti sn e c e s s a r yt od r a f t s e a m a nl a wt oe n h a n c es e a m a nm a n a g e m e n t ，t oi m p r o v et h el i f eq u a l 时o f t h es e a m a na n dp r o m o t i n gf a i rc o m p e t i t i o ni nt h es h i p p i n gm a r k e t ，t h e r e f o r e ， t h i sd i s s e r t a t i o nw i l lf o c u so nt h ed i s c u s s i o no fs o m ea s ：p e c t so fs e a m a nl a w , i n c l u d i n gt h es e a m a nl a b o rc o n t r a c t ，s o c i a ls e c u r i t ys y s t e ma n dt h et r a i n i n go f s e a m 鑫n 。 t h ef i r s tc h a p t e ri n t r o d u c e st h en a t u r eo fs e a m e nl a w , c h a r a c t e r i s t i c so f e n g a g i n gi nc r e wa n dt h et r e n d so fi n t e r n a t i o n a lc r e wl e g i s l a t i v es t a t u s ，t h i s c h a p t e rs h o w st h 鑫| 廷i sa nu r g e n tn e e dt oc o n s t i t u t es e a m e nl a wt op r o t e c t t h er i g h t so fw o r k e r ss ot h a tt of u r t h e rp r o m o t et h ed e v e l o p m e n to ft h es h i p p i n g i n d u s t r y d u et ot h ei m p o r t a n c eo fc o n c l u d i n gc l e wl a b o rc o n t r a c tf o rp r o t e c t i n g c r e w sd g h t ，c h a p t e rt w od e a l sw i t ht h ep a r t i c u l a r i t yo fl a b o rc o n t r a c t s ，a n d g i v e ss o m el e g i s l a t i v ep r o p o s a l so nt h ec o n t e n ta n dt h ef o r mo fc r e wl a b o r c o n t r a c t si n 。s e a m e nl a w ，s ot og i v el e g i s l a t i v ea d v i c eo ne n t e d n gi n t ot h e c r e wl a b o rc o n t r a c t sa n dt oh e l pt h ec r e wl a b e rm a r k e tb a c ko nt r a c k 塑墨壑型堡蹩受壅= 茎堡垫受! 墼璺鎏! 塞鋈煞鎏 i nc h a p t e rt h r e e ，t h ea u t h o ra n a l y z e st h a tt h es e a m e ns h o u l db et r a i n e dt o m e e tt h ed e v e l o p m e n to fs h i p p i n gi n d u s t r y ；, t h i sc h a p t e ra l s od i s c u s s e st h e n e e df o rc r e wt r a i n i n g 。t h ef e a t u m so ft h et r a i n i n gi no t h e rc o u n t i e s ，t h e ng i v e s s o m el e g i s l a t i v ep r o p o s a l so nt h et r a i n i n go fc r e w , c h a p t e rf o u ri sm a i n l ye n g a g e di nc r e wo ft h es o c i a ls e c u r i t y d u et ot h e l a c ko ft h es o c i a ls e c u r i t yp r o v i s i o n so fc r e wm e m b e m ，t h i sc h a p t e rw a n t st o g i v el e g i s l a t i v ep r o p o s a l st op e r f e c tc h i n a ss e a m a nl a wb ya n a l y z i n gt h e s o c i a ls e c u r i t yl e g i s l a t i o no fi n t e r n a t i o n a lc r e w a tl a s tt h ef i f t hc h a p t e rm a k e ss o m er e c o m m e n d a t i o n sf o rt h el e g i s l a t i v e o fs e a m a nl a w , i tc o n t a i n st h el a b o rc o n t r a c to ft h ec r e w , l a b o rp r o t e c t i o na n d s o c i a ls e c u r i t y , t h ec a p t a i n sd u t i e sa n dp o w e r s ，t h ec r e w sr i g h t s a n d o b l i g a t i o n s ，e t c m as h a n ( i n t e m a t i o n a ll a w ) d i r e c t e db yp r o f e s s o rx uj i e k e y w o r d s ：s e a m a nl a w ，l a b o rc o n t r a c t ，t h et r a i n i n go fs e a m a n s o c i a ls e c u r i t y 论文独创性声明 本论文是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究戒暴。 论文中除了特别加以标注和致谢的地方外，不包含麒他人或者其他机构 瑟经发表或撰写避的研究成果。其他同志对本研究的启发和所做的贡献 均鑫在论文孛终了骥确熬声弱菸表示了感澈。 作者签名； 衅日期：卫五出 论文使用授权声明 本久圈意l 海海事大学有关绦餐、蹙鼷学谴论文憋矮定，帮：学校 有权保留送交论文复印件，允许论文被查阅和借阗；学校可以上弼公布 论文的全部和部分内容，可以采用影印、缩印或者其它复制手段保存论 文。保密的论文在解密后遵守此规定。 辱趁 船员权利保障研究兼议我麓船员法立法构建 引言 “没有船员豹贡献，毽器童半懿入会受冻，另一搴入会挨後”。这訇话充努谈 明船员为推动经济全球化作出了巨大的贡献。但由于历史和现实的原因，船员在海逯 中键往处于相对弱势的地位，翻际劳工组织( i l o ) 一直缀关注全球船员的根本权益， 稠壤翻定了足十部涉及傈护船爨袄益静国舔余终，簧予2 0 0 6 9 2 男7 h 至2 3 霹在8 蠹嚣 召开的i l o 第9 4 届大会暨第1 0 届海事大会上出台2 0 0 6 练合海事劳z 公约( 简称 公约) 。该公约将对船舅灼工作、生激秘工作条 牛的改善、健康像护、医疗保 护及莛他形式静袄益保护撵供法律保障。它的出台在全球产生7 广泛静影响，也对我 国船员立法起到了催化作用。 我国是一个靛运大国，船舷总吨位位羼擞秀藏列，全爨船员总数约1 2 9 万，其巾 海船船员约3 8 万，与其德行照确鲢：，船员其努驭整风险犬、技术要求麓、涉乡 往强、 流动性大等特点，大多数国家对航运及船员职业有一定的保护政策，目前，我国在船 员立法鞫加入有关国际海事公终方嚣与中国灼国际地位缀不楣称。 为了加强船员管理，撵离船员靛素震，糕行国际公约，促遴我国靛遴市场公平竞 争，保障航运事般健康发展，解决在市场经济条件下船员管理工作中出现的新问题， 铡宠船员法缀有必要。困洚，没有船爱法豹保护，广大船员的测盏藏无法褥 到保障，船员酶流失也就不可避免，必然毒约着航运监斡发展，对整个黼民经济的发 展也将起着负面影响，因此进行船员立法刻不容缓。为保护船员合法和正当的权益， 乎鬻靛运企业和船员之闻豹利慧，本文将放船员劳动合嗣的趣定、船员的培训翻船员 的校会保障等方磷出发，对我阑罄前有关的船员立法的聪款，存在闯熬遴行分析，并 对有关国际公约及一些航运发遮国家船员立法做了研究，掇出了笔者对我国船员立法 豹几点拙见，使誉久约将来熊够裁定窝颁布瓣船员法缝更好的考虑劐船员这一弱 势群体的莉益保护阁题，保证我国今后能够裔长久持续的船员劳动力供暾，满足我圜 乃至世界航运业对船员劳动力的需求。 第1 页 船员权年! l 僳障研究兼议我辫船员法 立法构建 第一章船员法立法现状 1 1 船员海上势动的特点 舷簧立法是嚣绕船员这一获馥群俸两遴孬豹立法活动及其结果夔慧豁。法律是褪 会关系的调整器，其职能就在予通过对社会篾系的调整来健进社会的发展。从船员职 业的特点来看，我国的劳动法主要用于调整一般的劳幼关系，并不能完全适用予 艇受舅动关系。颡为船员劳动关系是一静特踩盼劳动关系，籍员劳动是穰远离陆逡懿 茫茫丈海中航行的船舶上进行的，他们必须独立战胜来自海上的各种危险，同时还鼹 长期怨受远离家庭生活和亲人的孤寂之苦。海上劳动的特缝如下1 ： ( i ) 长辩阕的乘务劳动 劳动分为在移动的交通工具上的劳动和猩固定的交通正具上的劳动。前者就是所 谓的乘务劳动。乘务劳动的特殊性裁在于乘务员随着移动的交通工具，边移动一边 工俸。船员劳动蹙莱务劳动静一种，其劳动拜孪闻往往是戳簿和年为单位豹。由于瓣燹 不仅正作在船上，而且生活也谯船上，所以船员劳动力的樽生产是由用人单位负责避 幸亍的。如供给伙食、提供居住祭传等都是般舶联有人的义务，这是与黪土企业不同的 义务。 ( 2 ) 劳动时间的非固定性 船舶在运输避孛始终存在饕各种危险，蠢的甚至不可预测，一旦紧急事态发生， 为了斑付这种局藤，傈障船舶安全，船员必须傈证能够随孵迸行各种舅动，此时不穗 像陆上劳动那样，实行均匀的a 4 , 时工作制。随着科学技术的发展，船舶的安全性能 有不颧地提高豹颇囱，但由予船舶的大型化、葛速化、危黢货物及油船的出现，运输 船舶的危险往实鼯上呈现出增大的倾向。由藏，船舶出入港帮通过狭窄承遒、碰攘、 人命救助等紧急搴态时有发生。此时船员须不分昼夜地进行劳动，这些不定型和不定 耐的劳动，也要求船员能够隧辩她进行。所以，船员有殿从上级职务上的念令的义务 1 王闭玉琢主编，国际海事立法趋势及对镱研究 ，法律出版社2 0 0 2 年1 月版，第5 2 2 页 第2 受 船员权捌攥漳研究兼议我鬻船员法立法构建 2 4 ( 3 ) 劳动及象活的危险梭 船员在危险的正作场所进行劳动会遇到释种各样的危险。这些危险既有来自海上 豹危黢，也畜来爨船内作业和躲汽生话的危除。其中船内佟业恁殓包撬落入海中、由 于船内的突起物秘琥穴而跌倒、高空俸韭、簸验货物、绳索的断裂等等，不胜枚举。 除此之外，在船上居住也会发嫩备种危险。遮主要是由于考虑到船舶的建造费用和秘 载窒阍，船上的联往强境毖陆上狭窄褥多，始搂梯陡，天劳低，通路狭窄等。因此识 会发艇跌倒、坠落等各种危险。 ( 4 ) 工作和生活场所的非m 生性 除透危殓辨，船员豹工纷秘生活环境黪星生蘩终较麓上工厂差，翔莲溢、潮漫、 各种疫病等。炮外述由于各种食晶和饮水生鲜度的关系， 照使船上的生活条件差于陆 上。上述海上劳动的特殊性会姆致一个结果；就是船员势幼能力的早期消耗。包括肉 髂上釉鞲耱上豹满裁，由于躲瑟长期簸事夜鹪劳动翻a 奎魁以静静劳动，所数薅力不 会褥到完全的恢笈，并过着长期和家庭与社会相分离的生活。从而，这种精神上静消 耗加剧了肉体上的消耗。所以，对于船员应造用特殊的保险制度。 ( 5 ) 海上劳动躲国骣毪 海运生产的丽际性，要求器闰船员的势渤能力是褶同的，如各国均按着 1 9 7 8 年海员培训、发诞和值班标准公约( 简称( s t c w 公约) 的要求来培养船员，以致 影袋了毽嚣经懿黔爨劳动力市场，发震中国家羧逛轻员劳势、发达毽家埝入躲员劳务 都成为有利可图的事情。这些农备国的船员法中都有所体璐。如在我爵船员的派遣阀 题就是法律应解决的问题。在船舶登记条例中也有为了保护我国的船员劳动力市场， 瑟蘩建瘥瘸癸莺籁艇员夔援定。 上述海上势动的特殊性决定了不能将陆上的一般劳动法适用于海上，也不能将船 员法作为劳动法的一个分支而加以具体化，而应制定属于海事法体系的船员法。早在 趸零藤，我国裁范将船员法罗| l 入立法嚣潮，毽考虑到囊露我嚣劳动秘社会保障钵 系破在改革和建焱中，决定先制定中华人民共和国船员管理条例3 ，解决安全濂 督管理中有关船员的管理问题，待条件成熟麟制定船员法。然而，我国且前船员 2 王舞芬，朱玉牲，- 论艴员劳魂魏特纛“，载辛丈连海事太学学擐2 0 0 5 馨第4 羯，第3 3 3 4 菱。 巾肇人民共和国船员条例 已经2 0 0 7 年3 胃2 8 目国势靛第1 7 2 次常务会议通过，自2 0 0 7 年9 月1 日起藏 行 第3 簧 船员权利傺障研究兼议我熙船员法立法构建 管理涉及许多郝门，属多头式管理。如船员诞、专业证书釉窭境证明幽交通部海事髑 管理；出国证俘融舞交部、公安帮管理；船员教育和培谢l 耋l 教育部门管理；船员势务 输出由商务部及商会管理。如果没有一个立法就无法明确擞管部门的职赏，难免会出 现一蹙交叉和空傻。热快协调备蠢关主管郝门制定船员法，不仅仅怒形式上，瑟 重要的是真正意义在法律上像障帮维护我霞船员的合法投益，使之有法w 依，有章可 循。 1 2 国际船员立法现状 1 2 t 国际公约脊关船员保护的规定 获鹫际船受立法来看，嚣舔上懿袈爨立法楚逶莲蓬鞲缀织来裁定戆，箕孛主要燕 国际游工组织制定并通过的国际公约和建议档及国际海搴组织制定弗通过的有关船 内安众的国际公约。国际劳工缀织自1 9 1 9 年成立以来就船员劳动关系方面，包括： 工姿、劳动露蓠、棼馁、器往、安全、袄食、羹生、基疗、灾害菇缮、藏篷豫箨移社 会保障等方面制定了7 0 多项公约和建议书。这些公约和建议书中有的殴经生效，成 为备阕制定船员法的依据。而来嫩效的公约和建议书也成为备国制定船员法的重要参 考文簸。簪际海事缀织裁定戆黧簌公绞主要鸯涉及麓受安会及船员瓷貉翻发方瑟瓣嚣 际公约，这些公约主要有1 9 7 4 年国际海上人命安全公约和( s t c w 公约及熬 修磁寨，上述国际海事组织制定的公约虽不调整船员劳动荧系，但在维护作为海上劳 动赣掰翡籍虢魏安全窝瑟瑟虢邋任资穆方嚣，起着褶当重簧豹裁蔻终用，势与国际势 工组织的有关条约起对船员关系的调整起副支持和保障作用。 1 2 2 謇际蘸爨焱法趋骜 豳际上的船员庭法大致呈现下述趋势： ( 1 ) 莺际绕毪立法趋势 第4 夏 船员权利保障研究兼汉我黼船员法立法章蟹建 荧于船员立法，有的国家制定了单独豹船员法，并辖之以配套舱立法，如翻 本、德国、丹麦静船员法，西骧牙的商船船爨法，法国的海上劳动法；肖的莓家或璃 区则在其他法律中对船员作出规范，例如我困台湾的海商法，意大利的航海法，英圈 兹藏船法，妇拿大约海运法，必兰、巴拿马懿巍法中都包禽有船员法豹趱容。 ( 2 ) 从德熏予义务立法到侧重于权利警义务相统一的立法趋势 相关国际公约及各国的船员立法，最初都是侧重于对船员义务的规定，如果船员 不道窜这些援定，藏会受到相威嬲处弱。夔麓毽巽经济的发展，法律这一上层建筑 魏 在不断地发展和完善。从保障船员的基本生活需求，至赋予箕经济发展攀受权，提商 社会福利待遇和改善劳动条件，不仅仅规定了船员的义务，同时也赋予藏相应的权利。 权利义务戆统一竣为其立法趋势。保护船员嬲基本人投，如：劳动权，体息权，人格 权等，这是人类社会迸步的标恚4 。 1 3 我国船员立法之意义 从严接意义上寒游，嚣藏我溪巍没畜一部肇嚣法律调熬艇受熬社会荚蓉，哭有海 商法中有一小部分有关船员的法律规范。我国海商法第三章虽然规定了船长的 若干职责和权限，但规定简单，并且对于船员与船舶所有人之间的劳动关系未作任何 援定。孛华人民装藏国瑟贯条镶基经苹：2 0 0 7 年3 男2 8 强辫务陵第1 2 次零务会议逶 过，现予公布，自2 0 0 r 7 年9 月i 网起旌行。该袋例的实施，将大力推动我潮船员法的立 法进程。目前，我嘲调整船员关系的法规大多是交通部及熊所属部门制定的一些行政 援章，嚣量这些孬竣援章铡重予黪员熬行致磐瑾，困魏远逡苓匏渍是实黢豹嚣要。簸 运北的发展离不开经济的发展，进入2 1 世纪藤，随着我国经济的高速增长，航运业的 发殿也面临着前所朱有的发展机遇。目前，中国已跻身予世界十大航逡国家的行列， 毽我鬻耱爨立法豹瑷获帮与我稻靛运大嚣戆璁霞辍不程称，遥甥纛要裁怒我织囊基豹 船员法，通过保护海上劳动者的各项权利避步促进航运她的发展。 黄纯辉、李罗明，“嗣际船员立法趋势及对我国船员立法想考0 世界海运，第2 8 卷3 斯，第3 8 页 第5 美 船员权利绦障研究兼议我黼船员法 立法构建 。3 我国舷受焱法戆宓要瞧 ( 1 ) 现行的船员立法不能适应社会主义市场经济发展的要求 我鏊豹籍贯镑攫是建立在谤刭经济薅懿下豹，靛运公霹不覆警理躲麓，瑟显还罄 理着船员，企业的经营和管理活动。在没有相应法律加以调整的情况下，由行政机荚 运用行政权力进杼管理，或是囡有大企业制定自己的管理规定，例如我嗣远洋运输公 司戆远洋熬爨鬻疆条镤。餐楚蘧羞经济傣铡改革、致众分舞、泰场缀滂霹法律豹 自身需要，行政机哭的行政手段已不能适威时代发展的需爱，各行各北包括船员这个 行业都需要用法镎的形式加以调整。 ( 2 ) 瑰露豹戆受立法不黪逶瘟疑受舅务羧窭豹要求 航运业是具有很强国际性的产业，同样船员的流动也矮有国际性，随着海运业的 高速发展，外派船员的需求量也会越来越大，没有法律对外派船员这一特殊社会群体 麓浚调整，箕嚣暴楚霹恕瑟翔瓣。嚣虽我嚣终为发震孛黧袈，劳动力炎源毒富，隽7 增加国民的就业机会，应当鼓励并引导越来黼多的船员到外国船舶上服务。如何保护 这些辨派船员的利益，也是需要相应的国内法加以解决5 。 1 3 2 我国制寇船员法的可行性 我国逶过立法，完善慰瓣受瓣糕蓥保护，苓佼毒盛蚕，嚣显有胃移链。 ( 1 ) 技术的成熟 叛法技术是攒在刨造活动中所体现和遵循有关的创制的知识、经验、规则、方法 稻撩终技巧熬慈零妒。俸秀立法核心内容懿滚豢起摹技零囊簧趣捂鞋下梵煮： 瓤法的总体框架设计技术： b 法的基本赫格设定技术： c o 法瓣名称褥造技术； d 法的名规范构造技术； e 。菲规范性内容技术、安撑技术； 王舞棼，4 中国船员立法的几个问愿0 中国海商法年刊第6 卷，第2 1 0 凝。 周旺生主编，立法法 。法律出版社，2 0 0 i 年，第一版，3 6 5 页。 第6 簧 船员权利保障研究兼议我隧船员法立法构建 f 具钵结构技术； g 立法语言技术； h 有关常用牛、词的使用技术； 我国已经订羹了海巍法等舷运业豹法镎秘援应豹条铡，两且我遁是起草海 事势置公约的工作成员国之一，在制定这一公约的过程巾，积累7 一定静经验，掌 握了船员立法的规则和操作技掰。所以我国礴能力制定一鄱专门适用予船员的更完替 更科学约法箨。 ( 2 ) 国内主客麓环境为制定船员法提供了可能性 从国内的客观环境来看，改革开放、市场经济体制的建立和完善、众业用工制度 豹改鼙，都遥切霉爱法裁豹宏残调控。务兢遐企监逛在激熬豹市场竞争体制下，遥切 需要稽应的法律束对自己的权利加以保障，这是船员立法的主观环境。另外，许多专 家、学者也对我围的船员立法发寝了很多文露，论证了其w 行性，这对于我国制定船 员法其窍缀丈的参考份蓬。 ( 3 ) 国际上的主客观环境馒我国制定船员法具有可行性 从国际的客观环境来看，因际劳工组织为提高各国对海上雇佣实态的认识和有关 海上势动法藏豹辩效毪，急嚣测定一硬适矮予整令兢运鼗鹣全球鞋劳王橼准。在这撵 的背景下，国际势王组织于2 0 0 5 年正式实施海事劳工公约这一公约的实施将为船 员的劳动保护带来革命性的影响，也为我国的船员立法提供了成功的借罄。从国外变 法壤熬萋，各番毽薹帮是在本嚣戮壤熬基础土参照、氆鉴嚣鼯公约割定零溺艇受法，势 且随着国情变化及国际公约的修改而对本国的船员法傲栩成的修改。 第7 耍 船员权荆保障研究兼议我黼船员法 立法构建 第二章船员劳务合同 实际生活的需簧，是制定船员法的基础。实际不需要，我们当然也就没有必要去 制定它。实践中凼予缺乏船员法的调整而产缴纠纷无法依法解决的案例越来越多，船 受瓣殍盱，躲衰熬鼯跨，殆至熬令孛国靛运效戆殍野，郝爱裁定艇爨法豹基礁。下露 试举一案例。 莱一船员在船上任二管轮之职。由于天气寒冷，船内燃油被冻，船长命其领一机 王去绘联洼攘熬，密予鼹滚丈，褥这一耱受舞撬工又臻予蘩守，导致燃溱溅窭零l 起必 灾，这一船员发现后与另几名船员奋力施救，在施救过程中被烧伤，因此下船治疗。 船东以其有过失为由，除扣除其保证金外，邂扣押了船员诞书，并要求该船员自己负 整繇去静路费及箕憩费蘑，霹辩还要受撞箕羧骜人爨豹麓旅费矮。在运一籍贯疆疗篡 问，船东除了负掇其治疗费用外，其他费用概不予承担。在船员下船数月后，船东 依然不发还船员诚件。船员及其家属深觉不服，他们认为： ( 1 ) 该；l 螽受程震行联务j 熏程孛虽奏遥尖，篷霾工佟，在工痿治疗魏三令嚣蠹， 该船员应得到工资补偿： ( 2 ) 船东天权滞留船员证件，应该立即返还； ( 3 ) 要该躲受受担替代入爨差旅费震誉会毽要求。爨然舍霹孛存该条款，餐该 条鼹失公平，应属无效。 实际上，尽管该船员进行了大量的法律辫询，但最终仍放弃了诉讼。因为法无明 文藏定，准遣不籀绘德一令骞京豹嚣答。 事实上，这样的案件在实践中比比皆悬，没有法律可依，船员的难当权益就无法 得到保障7 。实践中产生的问题，迫使我们墩当尽快制定船员法及相关配套法律加以 解凌。髫前在我黧饺有毫簪调鼹受、串奔袄稳秘麓虢蕊有入瀚关系翡舅旗法、台弱 法、民法通则等一般法，没有针对海上势务的特点作出详细明确的规定，不能肖 效解决船员劳务念嗣中当事人阀的争议，只程制定船员法，才能补充我国法律体 7 金雉佳主编，海商法案例与评析，中山犬学出版社，2 0 0 4 年，第一版，第2 s 页。 第8 燹 船员权黜保障研究兼议拽隧船员法立浃构建 系静漏漏，使船爨劳务会同的订立有法可依，逐澎毅范船员劳务审场，键进我国航运 照酶发展，这到依法治国，戳滋镪傈障经济发展的良好效架。 2 ，船曼劳务会湖的性质 2 i 1 船员劳务台同定义 船员劳务合同是指船员在一定或不定的期问内或在一个或数个航次中为船舶所 有人提供船上服务的劳务，而姐船舶所有人支付报酬的协议8 。实践中，也有称聘用 麓爨会霹、终派躲受合嚣、矮弦努派“莠务念弱”耱滚、缀蠲鼯簧合嚣簿戆，毽麸念 同内容看，其实质仍是船员劳努合同。目前，我国船员与船舶所有人之间主要存在以 下几种法律关系；( 1 ) 自有船擞与本公司之阐存在的船员劳务合同关系；( 2 ) 自有船 爨蠢绥与籍耱繇鸯入签订艇昃舅务会同，袄露形残兹劳务荚系；( 3 ) 躲簧遘过自势麓 服务机构申请，岛该机构签订订合同，再由该机构与船舶所有人签订含同，船员通过 上述两个合同上船服务，船员埒船舶所有人之间无直接的合同关系。 2 1 2 劳动合两与劳务合同的区别 势动合同鸯广义帮狭义之分。广义懿劳动会嗣是指惩方黠毽方受势务绘键义务 之莛约，包括雇佣袈约。我国劳动法中所称的劳动合同，是狭义的劳动合同，即 劳动赣与用人单德确立劳动关浆，明确双方权利和义务的协议。 舅务舍嚣，x 被称为瘥德会两，是撂姿搴入痰方鳕定努为德方提袋劳务，毽方绘 付报酬的合同。 劳务合同和势动合同在袭裂上有许多相似之处，如两赣均因当事人阐豹合意而成 立# 薄者殇臻劳务给圣孝为露静；两者均为双务、有偿静含瓣。毽两者之黼帮有羞零震 的隧别： ( 1 ) 主体及燕体双方的法律地位不同 随事案件案由规窳( 试行) 解释，法律出版社，2 0 0 1 年第一版，第2 7 6 撼 第9 簧 瓣燕投裂保辕臻究兼避蓑嚣瓣爨涟 立法穗建 劳确会同主体方必须鼹势动者，虽必须怒自然人，另一方是耀人单经，根据蠢 关势动法瓣，震入单位包耩巾匿境内酶企鼗、个体经济缀织、雷家枫慕、事韭擎使、 社会霞体，劳务农同的主体剃没毒上述限制。 莠凑会霸主蒋黢方其露擎等往帮蔽疆毪，憝一方在获溪手蓐久攀艇懿蘩嚣下毒嫠 劳务酌缭传，反漱匏是一种隶耩关系；劳务会嘲童体双方爨宥平等鼗，没有扶属性， 是两个平等主体之间经济价假的交换，反映的慰一种合作关系。 ( 2 ) 鞭者受溪家予颈的程度不犀 势麓会霹受爨鞍强瓣溪家干预，姿事天漱方瓣意志燕凳舅动套弼髂凌豹主薅蠢 恚，怒玄必须符会嗣家意恚辩戳菡家意志为主导，我国劳韵法律法规对订立合同鹩麦 热、势韵会嗣豹订赢影式、势携会嗣魏内鸯、势渤会燕瓣鳃狳等等磐终了详缨袈定； 劳务台阏鼹在当枣入协商数、平等自愿的罄磷上订立的，只要不遣葳麟家幂! f 益和社 会公共剃麓，劳务会同双方巍事入可藏合同静器矮内容遴符自主秘热由憋诲商，法簿 不俸过多麓鼹裁。会舞熬痣容主要是莠务凌爨名箨、数爨，质黧、徐蒙金额等。 ( 3 ) 两者所适用的法镎不间，导致解决纠纷所适掰嗣法律程謦举阍 对乎劳动合同纠纷，当辫人必须先向势幼争议仲裁委掇会申请势动仲裁，对仲裁 裁决不缀，方可以游入民法皴越瀑，瑟劳动静裁程序是人撼法院受遐势动争议案件黪 羲羹毽澎：对予势务会蘑绸纷，姿攀天霉爨囊羧怒人民法随起琚。 2 。1 3 瓣曩莠舞套藏豹溅燃 簸赞劳务会秘戆麓毪，艨羧攥其体翅题其体分撬，隧搴案伟鬃囊瓣定( 试行) 蓁鍪条“海囊会瓣鞠缭8 蘩9 梦疆寝定了辍曼势务会簿维缭，嚣浚蠢将麓爱舅蘑争议 分为劳动纠纷和势务合同纠纷。这表明，海攀司法实践中所称船员势渤食同包括自有 船员妫本公司之间存在的船员努动合同、自幽船员赢接与船舶所有人然订的船员劳务 会弱、赫爨与劳务掇擒签订豹合黼及劳动瑕务税掏与嚣黢联有人签订的势务合霹。蘧 无疑瓣，爨鸯靛受与毒公菊之瓣豹含嚣疆手莠麓法意义上戆舅动会鬻。浚下，羲勇终 两种合湖的属性徽一下探讨9 。 | ) 会嚣熬嚣囊 司孤臻童缭，海商 蠢专题研究，大连海拳犬学出版社，2 0 0 2 荦1 2 月，嚣一版，3 2 1 凝。 萋l o 嚣 船员权利僳障研究兼议我辫船员法立j 虫构建 船员与船舶掰有人或劳动暇努枧构之阕然订的合同遴常是短期台弼，即合同期黢 为麓受上船服务的麓限，合同不受劳动法强铡性规定酌约束，很少娥定严格的势 动虫全卫生、工作时间和休息休假、职业培训、社会保障和福利。船舶所有人往往不 组织船员的培堋、考试窥迁书审镁，不缴纳劳动爨险。会l 习无嚣有关枫关豹鉴证和审 批。由此可见，豁受劳务合同鬣强调当事入的合意性，阐家实施干预的程度较小。 ( 2 ) 主体之问的关系 船员与船舶掰窍入或劳动服务规耨之潮爱瘫镪与被纛魏豹关系，不箨在行政关系 上的从属性。在船员劳务合同潦中往往规定船员服务的船舶名称。船员肫劳动与特定 的船舶相联系，与特定的工作项目相联系，且船舶灭失域失去航行能力，合同终止。 舅动法意义上豹躲受劳动会嗣不应受具体劳动条转变纯豹影璃，在会嗣絮翔，麓 人单位对劳动者秣指挥权，船蔗上哪条船，由用人单位决定。 ( 3 ) 主体 劳动法繁2 条援定，农中华人民共鞠遁境内静众觳、令髂经济缀织帮与之形 成势渤关系的劳动者，适用本法。而在船员外派合同中，俸为船舶所有入方处于壤 外，因此，不适含劳动法。 ( 4 ) 探证金祭款 在船员劳务含黼中，船舶所有人为保障融己的利益，邋常约定风险傈障金条款， 即预先扣留船员努务报酬中的部分款项，如聚船员在履行台周期间有失职、违规现象， 保镊金麴数爱还，磐果船员在媛缮会羁期鳎鸯失职、违燕瑗象，援证金褥被热发。褒 司法实践中，风陵保证金条款通常被认为怒含法的。而劳动法第5 0 条规定，王 资威该以货币形溅按月支付给游动者本人，不得克扣或咒故拖欠劳动者的工资。 ( 5 ) 会弱织黢 在船员劳务含附中，当事人可以约定合同解除的条件和时间，船舶所有人解除合 同是否提前3 0 灭通知船员，由当事人自主约定除合同另肖规定外，船舶所有人无需 对艨燕透露经济李 偿。在劳动会溷当孛，嚣l 入摹位只有在鬟餐劳动法簇定豹霉班錾豫 合同的条件时，方可以解除合同，用人单位解除合同的，须提前3 0 天邋知劳动者， 并威当在一定的条件下对劳动者进行经济补偿。 艇受劳务台掰豹主运特缀袭鹗，瑰臻段我嚣翡麓曼舅务会霹蓬家予羧毪不强，哭 要当搴人之间意恩表示一致且不违反民事法律中的强制性规定合同就成立并且发生 第娃受 船员粳剥媒障研究兼议我萄船员法 立法构建 效力。嚣劳动法中鑫冬劳动念弱具有强烈的法定性，凰家孳亍政于预较多。如果要求 戬劳动法规范船员劳务合褥。这些合同大多是无效静，皴徭多船员岛劳动服务税 构签订的劳动合间中规定的“乙方在外服务期间若发生瘸、伤、残、亡，甲方不负责 一切费用秘责任”以及合同中熟“风险抵押龛”条款等，攥是违反我弱劳动法巾 髂裔荚劳动保护灏社会保障规定簸。 由此可见，船员劳务合同不是劳动法意义上的的劳动合同，它应当属于民搴 会嬲豹范畴，由撼荚豹民事法黪嬲以调整。巍予我国没有专门调整船员劳务关系的含 同的耜关法律，农订立劳务合阍时可以借鍪劳动法m ，但是劳动法条款不髓 完愈适用船员劳务合同，不适含调整海上劳务关系，这将不利于维护船鼹劳务市场的 稳定。 戮此，目前鬣紧迫的是，爆快制定船员法，规定船员劳务合同必须具备的强 制性条款及船员的最低限度的权利，以使船员的利益得到保障，规定含同签订后需缀 主管掇关翅海事鼹审孰。然瑟，耄海事局掇壤船员法熬顿船员劳务每场，使船员 劳务市场走上正辘，减少合同眷事各方的纠纷从而促进靛逡活动的顺利进行。 2 2 我国船员法船员劳舞台同的立法建议 2 ，2 。 艇爨势务食阉订立豹彩式 1 其他国家成地区对订立船员劳务合同之形式的规定 考察各嚣( 戆壤) 懿袈燹势务法律，对订纛髓员劳务会阏之形式，大致有魏下嚣耱 规寇： ( 1 ) 未明确规定任何形式 瓣本帮韩国静貉员法穆莱瑟耱矮宠。毽交予各嚣豹船受芬务滚露蔻手穆鬟定 船员劳务合同应邀交有关主管部门认可( 或称公认) ，日韩的船员法也不例外，而 公认拜寸当然必须提交书预形式的合同，否则，是没有办法公认的，所以，是否应理解 播中华人民共和国船赫祭俩第二十屯条：船员用人单伎应当依照有关势渤台简的法律、浃媲粕中华人民共靳 国缔结或者加入的有燕船员劳动与社会保障国际条约的规建。与船员订立劳动合同 第1 2 裂 靛燕较铡攥簿臻究兼议嚣嚣瓣箍法立浃梅建 为德们鹊法律实豁上是已经“嬲接地”规定了谨赢船员劳务会冠成袋书鞭形式了呢? 笔者以为，这样的理解与德稍瓣立法本意肯定怒不相符静。戳书舔澎浅提交认可当然 在情理之中，但这舞不意喙麓黎求当事入在订嶷食露之当对即须作成鬯阉的书甄，程 昃楚说农提交获掰之当辩艨穆戏蕊嚣。至予会弼之嚣立鸯嚣掌姿事九慕簿耱形式，法穆 既未体嘲确撬定，警事入鑫霹强意秀之，爵采书蕊形式，亦可采麟慕形或其德形式， 法律均殿予以承认。意义上的船员劳务合同，成属诺成合同和非要式协同之性质，即 珏韩船员法哭鬃当事入就合同黪有关事颚达成一致，念鞠帮者成鼗，至于成立台 霹瘦袋秘秘形式，法律不稼强澍壤定，姿事入弼经意迄攥戏约定遮器菜耱形式一 ( 2 ) 暖确燕定应以书灏形忒订立 熬装麓( 1 9 7 0 9 巍骆靛糕漩第1 条魏定；“除奉条第( 瑗羧怒之惨形终，饪搿 受您在夔国登记的船舶上掇镁船员的人都应当麓其雇主订藏书面形式瀚( i nw r i t i n g ) 协议。”又如台湾海商法繁5 4 条援定：“船舶艨奏火壤佣船受，斑签订雇佣终， 一”，戴处鹣“熬谣”，巍然秀：痖褒瓣秀“搏藏书秀”黪含义。 2 我国船员势务合同的订溉形式 幽上可以看出，在中外不劂的法律制度下，对船员劳务合同的订藏怒镒应采书面 形裁豹裁定是蚕瓣瓣。在法掺巾嬲文藏定应采萼蓦聪形式之德患在予愆以尽量避免经济 生活巾发生不登黉戆争议，穰溪手预薅当事久、建其是豁爨翁合法缎豢受嚣缦害，势 可以谯缴嫩争议秘尊较易取得诞据。根据我闽裔阐法”，船员舅务念翔可以书面签 订，瞧菇潋口头袋葵德形式蕊谣，酃应诀定会法。餐海土髂薤其鸯勰黢燕猃毪，浚鸯 合同的约柬一旦产生纠纷，举利于傈护船员，也绘船舶所露人造成誉少的麻烦。我嗣 燕入赘海爨终滚蕞款公终9 3 条第3 款鬟定熬爨势务会鹅蕤订爱建辍遴圭营撬关( 著 经船靛瓣鸯天或瓣籍汪实) ，熙以 丕臻瑟瑟嚣予签嚣会弱薅枣查台瓣。键嚣翦我器法 律对船员劳务合同是否书筒彤忒及是否提交藏管机关审批涞做强制瓣浓，导致船员势 务会同内梅简单，条款不公带，对船员保护不越。因此，笔者认为程制定船员法 豹黠，寂耀定罄爨舅务合霹戳书嚣影式签专了，餐订螽提交蠢关掘关，懿海事是或渔港 鎏螫弱，遴行事豢箨签定，叛确绦聚受豹嚣整。 n 嚣平主编，中华人隧共和国合嘣i 虫精解，中国政法大学出麟社，1 9 9 9 铝，第一版，第1 0 1 赋 蓁1 3 簧 船员权利保障研究兼议我辫船员法立法构建 2 2 。2 麓爨劳努会霹订立酌条款 海商法第三章规定了船长的职责和权限，对于船昃基于劳务禽嗣产生的民搴 权剽义务没毒爨确援定。终派糗擒熬羚苏海员强议范本仅起毳暴蕊拣夔终月，没 有法律约束力。如果只依靠当搿入在法律中溉定，船员权利无法得到保障。船员劳务 合同的内容是以严格的法律规定作为基础的，国际劳工组织制定了很多嗣际公约和建 议豢，终会靛运突黢，霹子憝燹舅务会霹熬瘫容，立法建议鲣下：船受势务合同痤叛 书面形式订立，并具备以下条款1 2 ： ( 1 ) 合同双方或三方，即包括船员劳动服务机构或组织单位的名称、法定地址、 签谨秘期帮建蠡等。 ( 2 ) 劳务合同期限 劳务合同的期限与船员劳务合同的种类有关。劳务合同可以是定期合同、不定期 会溺、航次会瓣。定羯会两纛定7 建镩鬻疆，鬻羧属潢，会弱终壹；苓定期会霹不援 定雇佣期限，双方约定变更和解除合同的条件，符合条件时可变更或解除合同；航次 合同以一个或几个航次为履行含同的期间，船舶抵达目的港完成本航次任务，合同结 束。 ( 3 ) 工作内容 包括船员任职的船舶、担任的职务及船舶航行的区域锌。 台同麓象效、篇警、签订、器期秘撼点等 除前款规定外，当事人w 以协商规定其他内容”： ( 1 ) 船舶骥骞入不得谯会弱串痰定船员攀鼹行劳务会同懿造约念域颈定损失 薅罄条款。 ( 2 ) 船舶墩有入不褥程势务合同中订巍溅追船员糯藿或管瓒冀撩誊金豹条 款，船熊掰有人欲接受鼹爨鹣爨托管理其锉蘩金瓣，必须梭蠢关援宠，嗣船员匏过誓 数缀成的正会；没肖工会或米谢船员过半数筑成篡会时，阍其代表船鼹j 童半数的入遮 成书西姆议并将协议递交符敞桃美。船舶所有入农接受羹撼管理储饕惫的情提下，将 譬理豹辕嚣金嚣秀露款跨，盛缓支势嚣塞。艇受艇委托骛攥爨镳蓍众，夔霹要求爱 还。 ( 3 ) 船舶所肖人不得搬对船员的债权和支付工资的债务相抵偿。但因船员的犯 罪咎势黼翔有损害赔偿请求擞豫外。 ( 4 ) 艇长纛浚疰劳务会疆订立嚣，艇曼登黢兹痔会嚣羧请主譬糗美签涯，圭簧 机关斑审凌该合潮是否违反窍凳航海安全或规范船员劳动关系的法棒。 2 2 3 船员劳务会两的解滁 1 。簸受劳务套鬟豹熬簸怒义帮分类 船员劳务合同的解除怒精裔闭成立生效麟，尚未全部缓行_ | ：王髓，娥糟对于无定鹅 的船员势务合同谯台同履彳亍道撩中之任何时候，然于当事人各方或其中方的意思表 示薅致使船员舅务会阉提裁缝燕潼毒亍，艇受劳务必系自鼗漕灭豹法律漤实插。船员劳 务会瓣嚣瓣涂努洚鼗方解除瓣擎方蕻簇h 。 搏霉熏琢生编，海囊镶专惩研究，太连海攀大学珏 敝鼓，2 0 0 2 举控胃，第一簸，第3 4 2 氍 攥王全菇童藕。劳馥法学- 高等教帮穗叛社，2 0 0 4 年第一驻，第1 6 1 页。 予承藏，“论劳动者单方解除劳动台冈权 当代法学，2 0 0 2 举第1 2 期。