（国际法学专业论文）试论替代国制度.pdf

内容摘要 替代国铡度是在反倾销领域薅方囡家判定“非市场经济国家 的出口产鼹是 否构成倾销以及确定馈销幅度的一种特殊制度。我国企业无论在反倾销调查案件 数量上，还是最终被裁定征收反倾销税的案件数量上都名列世界首位，饱受替代 圜制度的摧残。可见对于反倾销替代国制度的研究对我国应对西方国家的反倾销 有着重要的现实意义。 本文共分四章。第一章为替代国制度概述。本章从替代国制度的概念入手， 分析了替代国制度的形成背景和替代圜制度的国际法依据。 本文的第二部分为替代国制度的主要内容及各主要国家有关替代国制度豹 立法与实践。替代国制度最先从美国匿内立法产生至今，蜃经g a 善t 孵0 体系吸 收，其主要规定和内容仍然体现在各主要国家的灏内立法中。输入国受诉产品遭 受反倾销调查立案以藤，其主要程序依次为“确定输入困是否为非市场经济国家 j 选择替代国u 计算正常价值以判定是否构成倾销以及确定倾销幅度， 因此本文将从“非市场经济国家的界定 、“替代圜的选择”和“正常价值的计算 三个方面来阐述各主要国家关于替代园制度的立法和实践。 第三章，替代国制度法律分析。本章主要包括三个部分。第一部分分析了替 代莺制度形成的法学原理；第二部分从可预测性原则，透明度原则和公平性原荧| l 焦度分析了替代国制度对法律原则的违反情形。第三部分则从法经济学角度分析 了替代国卷4 度的种种不合理性。 第四部分为替代国标准下中国的应对策略。本部分从国内立法的改革和完善 出发，涵盖了反倾销应诉部门法规，会计法律体系以及劳动法，进而指出了可以 运用w t o 争端解决机制解决我国与其它成员国就替代困制度适用而引发的争议。 最后从政府和企业层面就应对反倾销替代国制度提出了举措建议。 第五章，结语。本章对全文内容进行了总结，再次强调了新的形势下我国应 对替代国这一非合理性制度的重要意义。 关键词：替代国菲市场经济反倾销正常价值 a b s t r a c t s u f r o g a t ec o u n t 巧s y s t e mi sas p e c i 啦s y s t e mu s e db yw e s t e mc o u n t r i e st oj u d g e w h e m e rt h e ”c o 蝴e so fn o n m 矾溉e c o n o m y d 硼pm e i r 麟p o r tp f o d u c t sa n d d e t c m i n et l l ed l l m p i i 培p r o f i tm a 哂n a n d 钍l ew e s t 锄c 0 1 m t r i e sa w a y sn yt of i n da s 掰g a t ec o 唧瓤w h i c h 饿ed o m e s t i cp 五c ei s 擞擞激h i g h e rt o n 巍锄龇触o f d l l i i l p i i l g c i l i i l ar e a l l ys u 岱玎e dt h em o s ti nt h e 肌t i d u i n p i n gc 弱e sb o m i l ln l l i n b e r s a 越程跫a n l i 一咖i n gl a x 。n l e l e f o r c 娃l c 螈l d yo n 也es u f r o g a 毫ec o 螂s y s t 黜i s o f 黟e a ts i 辨i f i c 孔c et ot h ea i l t i d 咖叩i n gd i s c r i 嘶n a t i o n 缸i mt h ew e s t n l 主sp 弩露m p 五s e so ff o 疆c h 攀l e 强，a m o 堇l g 娥i c k 也e 鑫双曲a p t e rv b e g 遮s 妇r o mt h ed e f i i l i t i o no fs u r r o g a t ec o u n t 叮s y s t e m ，a 1 1 d 锄p h 嬲i z e sm e 如n l l a t i o n b 鑫c l 【签跚i 砖猫w e l la s 氇e 纽溆魏痰i o 魏ll 鑫wb a s i so f b o 也也eg e n e f 砖鞠d 蹿e c i 曩c 滩e l l i l d e rt h ew t oo fs 眦r o g a t ec o 瑚t 】哆s y s t e m 曩1 es o 爨d 曲a p 锃南e u s e so n 氆e 越鑫遮e 砥e 瘪强d 位l e 酉s l 越i o 嚣牟a c t i e eo f d e v e l o p e dc o u n t r i e so fs _ u r r o g a t ec o u 哪s y s t e m ，w l l i c hi 艄t i a l l ys t i p u l a t e di n t l l el a w o fu 畦l 醯s t 采e s ，a n di 越r o 乱c 醯协斑eg 阉叮厂ms y s l e 璐鑫f e 掰a 斑s 。纽d 囊e 妨 p r o v i s i o i l s w e r es t i l lr e f l e c t e dmt l l ec o n t e n to ft h em a i nc o u m 哕sd o m e s t i cl e 西s l a t i o n m 雏也0 fw 主l lc o 越u 髓ap r e s e 珏t 蕊鼹o ft 量l em 鑫主珏c o n t 铋lo fs 滋g a t ec o 嘶 s y s t 锄觚mt h e “d e f i i l i t i o no fn m ec o u n t r i e s ”t 0m e c h 0 0 s i n go fs u 玎0 9 a t c c o u n t 妒a n dm e n o f m 舔v a l u ec 醵c l l l a t 主o n p r o g f e s s i v e l yt o 遗秘d d l l c et 圭l el e 西s l a 专i 0 珏 a l l dp r a c t i c ea b o u ts 啪r o g a t ec o 硼n ys y s t e mo fd e v e l o p e dc o l l l l 城e ss i n c ei ti s l c m a i l lp r o c e d u r e so f a p p l i c a l i o nh e r e t o t h et h i r dc h a p t c ri sa b o u tt h el e g a la 董l a l y s i so fs 1 t o g a t ec o u 哪s y s t e m ，w h i c h c o n t a i n st h f e ep a n s t h e 矗r s ti st h el e 鲥两n c i p l eo fs l h t o g a t ec o 咖s y s t 锄；龇 s e c o n do n ei sa b o u tm e 强a l y s i sb 嬲e do nt h ep r i n c i p l eo fp r c d i c 谢i l i 啦t r a n s p a 蕾e n c y 觚df a i m e s sr e s p e c t i v e l y ；、7 i 柱l et h et h i r dp a n ，w l l i c hi so fa l l a l y s i s 硒mt h ep o i n t 、，i e wo f1 8 wa l l de c o n o l 虹c s ，i l l u s l r a l e sm ev a d o u sl m 粥a s o n a b l e n e s so fs 啦髟眈 c o l l l l 缸ys y s t e m p a nf o u ri sa b o u tm ec 伽【旌t 踱n e a s u r e so fc h i n at ot h es 嘲g a t ec o 姗红ys y s 妞n ， w 毯c hc a l lb ed i 弧d e di i l t ot h r e ep a r t s t l l e ya r e ：r e 南蕊o fd 锄e s l i cl e 垂s l a l i o n ；氇e 觚c t i o no fw t od i s p u t es 甜梳l e n tm e c h a 蚰j s ma n da n t i - d l m l p i n gs y s t e i 】 1 s o f 9 0 v 锄m 铋t & 铋t 唧r i s e sr e s p 硎v c l y t h er e f o r mo fd 锄e s t i cl e 垂s l a t 主0 n c o v e r s ： 锄t i d 眦p i n g 理掣l a t i o 璐，a c c o 删i n gs y s t 锨，鹪w e l l 醛l a b o rl a w a n dt h ew t o d i s p u t es e n l e m e n tm e c h a l l i s mc 强b eu s e d 如rt h e t t l e m to fd i s p u t e db e 鲰e e n c l l i n aa l l d 妇w t o m 锄b e f s l a s tc h a p t e ri s t l l ec o n c l u s i o n ，w l l i c hi s t l l es l l i m n a r yo ft h ew h o l ep a p a n d o n c e 喇n 翱啦碱z e s 舭s i 鲥f i c 雒c eo f u n t e 凇e 觞u r e s 沁t h es t l f r o g a t ec o 咖 s y s t e mu i l d e rt h en e w s i t i l a t i o n k e yw o r d s ：s m o g a t ec o 诚彬：n m e ； a n t i d u m p i n g ； n 0 n i l a lv a l u e 西北大学学位论文知识产权声明书 本入完全了解西北大学关于收集、保存、使用学位论文的规定。 学校有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版。 本人允许论文被查阅和借阅。本人授权西北大学可以将本学位论文的 全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或扫 描等复制手段保存和汇编本学位论文。同时授权中国科学技术信息研 究所等机构将本学位论文收录到中国学位论文全文数据库或其它 相关数据库。 保密论文待解密后适用本声明。 学位论文作者签名：| 司幽寿， 沙c ；年多月髓圜 指导教师签名：重竺 知叫年占月趁日 西北大学学位论文独创性声明 本人声明：所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究芏作及取褥的研究 成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，本论文不包含其他人已经 发表或撰写过的研究成果，也不包含为获得西托大学或其它教育机构的学位或证书丽 使用过的材辩。与我一网工作的霹恚对本研究所徽的任何贡献均跫在论文中作了i 努确 的说明并表示谢意。 学位论文作者签名： 闰眈蕾， 洲年g 月7 2 日 导论 随着经济全球化进程的进一步加快，国家之间的贸易往来愈加频繁。 从应然意义上来讲，国际贸易使全球的经济资源配置更加合理，体现了各 个豳家的比较优势。丽另外一方面，人为性的歧视政策也愈来愈多。近年 来，中国己成为世界上受反倾销伤害最大的国家，众多出口厂商不堪其苦。 一方面，反倾销诉讼否定了我国许多具有优势的产品，将其排挤出国际市 场，导致大量产品滞销，大批工人失业，也给我国国内相关产业造成严重 损害，菲常不利予我国市场经济的发展，并带来了严重的社会问题；另一 方面，我国在国际市场上被提起的倾销调查次数之多，被诉产品范围之广， 被征反倾销税幅度之高已经严重地于扰我国外贸在国际市场份额的扩大。 世界银行高级经济学家威尔马丁认为，中国内地有7 0 的出口产晶容易受 到反倾镑措旋攻击，未来至0 到1 5 年内，将持续瑟晒更多的反倾销。1 造成 目前这种情况的一个根本性原因就是西方发达国家以国内立法为判定标 准，将中国认定为“非市场经济体，并且在对华反倾销调查中滥用“替 代国制度 ，扭曲中网出口产晶的正常价值，结果往往导致倾销的成立和 较高倾销嚆度的确定，使中国出墨企业遭受重大损失。中国入世议定书 规定，在中囡加入w t o 后1 5 年内，其它成员国对中国仍可使用“替代国 制度”。履行耵0 协议和中国入世议定书是我国作为孵o 成员国必须 承担的义务。因此，对替代国制度进行研究，以期合理合法地直面这一问 题，具有重要的现实意义。 李，j 、露：“反鹱销毫发期将持续l o 多年 文 汇报，2 2 每1 2 月1 5 困，第6 舨。 l 一、替代国制度概述 ( 一) 替代国制度的概念 反倾销经g a t t 八轮谈判被保留下来，成为合法的贸易保护手段。由 于反倾销的便利性，技术上的灵活性和裁决上主观性，使各国热衷于使用 反倾销这一贸易措施。在针对出口国的反倾销诉讼中，诉讼国在评定出口 国如口产品的出口价格和正常价值的标准时，以出口国是“非市场经济国 家 为由适用“替代图一制度，给出口国企业的应诉带来极大的困难和障 碍，给其在反倾销诉讼豹胜诉带来严重的危害。因此“替代国制度成为 各国进行反倾销诉讼应诉的关键问题。所谓“替代国制度( s 哪g a t ec o l l i l 仃y s 姆僦) 也被称力“类比国制度( a 稳越。髂ec 佻啤s y 氐铋) ”，是指当一 个囡家被视为“非市场经济国家 时，必须采用实行市场经济的他国价格 来确定其窭躁产瑟的“正常价值努的一种制度。2 该被采用的市场经济国家 则被称为“替代国 。如今，不但大多数西方发达国家的反倾销法中规定 了替代国制度，许多发展中医家的反颧销法中也有替代圈制度的瓶定，如 韩国、印度、泰国等。替代囡制度巳成为世界各国，无论是发达网家还是 发震中国家，在反倾销领域对待菲市场经济国家的普遍做法。3 ( 二) 替代国制度的形成背景 替代国制度是在反倾销作为国际贸易合法僳护手段确立以后，在世界 各主要国家的反倾销立法的发展过程中形成的。 倾销一词早期出现于西文，据权威英文字典韦氏英文字典第9 版 的解释，倾销意为“不负责任的抛弃。4 近几十年来，反倾销一直是国际 贸易中的热点和焦点闯题。起初，各国制定实施反倾销法的初衷和爵的是 抵制不正当的倾销行为，从而使贸易达到公平。但是后来，尤其是在冷战 结束以后，国与国之间的关系更多地体现在经济贸易领域。中国经济发展 取得的令人瞩目的成就在西方国家看来，却说明了中国对西方经济的威 胁。近年来，西方国家对华经济政策中的遏制成分越来越明显。所以部分 国家尤其是发达国家将其作为国际贸易保护主义的武器加以使用，以达到 2 反倾销理论中，美国多使用替代国制度的说法，而欧盟多使用类比国制度。意思无异 3 替代国制度及我国豹应对缝略”h t t p ：， 棚伸f w e l l z h o u g l a s s 鹤m ， l t m l n e w 2 3 们1 7 h t m l 4n 。疲黼s 躲s 蕤i 穗蝴v l l 锷妇d 镞i o n 孵【溯。n e w 孙k ：骐e 玎i 鞠w e 蛞嚣l 瓣。1 9 8 7 3 鹊 2 抑制中国经济增长，保护本国产业的目的。特别是在乌拉圭回合谈判以蓐， 在贸易自由化的背景下，世界贸易组织成员国采取关税和非关税壁垒的空 间已经不大，但反倾销作为1 j f t o 允许的法律手段，具有形式合法、实施简 单、效果明显等特点。1 9 4 7 年g a t t 第6 条对反倾销问题做出了专门规定。 g a 订第6 条直接鉴定了美国1 9 2 1 年反倾销法的主要内容，对反倾销问题 作出了很多规定，但比较含糊且过于原则，就连基本概念如“正常价值 ， “损害 等也没予以界定，并且法律地位较弱。1 9 7 9 年在东京回合多边贸 易谈判中，对1 9 6 7 年反倾销守则进行了修改和补充，最后通过了g a t t 反倾销修订守则，或称为1 9 7 9 年反倾销守则。该规则第1 5 条第2 和 第3 款明确提出了采用进口国国家以外的市场价格或出口国调整过的国内 市场价格进行比较的情形，从而在g a t t 体系中正式确立了替代国制度。5 ( 三 替代国制度的国际法依摄 替代国制度之所以能在国际反倾销诉讼中频繁地应用，并不是毫无根 据的。替代国制度的国际法依据体现在g a 狂孵o 的相关规定中。1 9 4 7 年 g a t t 第6 条瑟求用来确定正常价值的出口国国内市场价格和其向第三国出 口价格必须是在正常贸易过程中发生的，丽在非市场经济条件下的上述价 格以及生产受诉倾销产品的各生产要素的价格都不是在正常贸易过程中 发生的，因丽这类国家的价格和成本资料是不可靠的，不能被用来计算受 诉产品的正常价值。1 9 9 5 年召开的对g a t t 条款进行审议的缔约国全体大 会上通过的“关于第6 条的注释”中提到，“认识到对全部或大体上全部 或由国家垄断贸易并由国家规定国内价格的国家进口的产品，在确定可比 价格时，可能存在困难，在这种情况下，与进口国价格作严格的比较不一 定适当。”该条款承认把“全部或大体上全部或由国家垄断贸易并由国家 规定国内价格的国家 视为“非市场经济国家”，也原哭| j 上确认了非市场 经济国家的国内价格不能作为与其出口价格相比较的基础。这项注释只是 承认该国家的出口价与国内价格的可能不合适，但是并没有规定在不合适 5 该条第2 款规定：“在受诉产品戆爨秘国秀嚣家控制出日国家的情形下，为了达到计算佞销幅度 的目的，可以将进口营国家之外的其它国家的同类产品盼实际销售价格或构成价格与港口价格送 行比较”；第3 款规定：“如果根据第2 款不能得出一个比较充分的可比价格，还可以采用经过合 理调整的国内市场价格进行比较” 3 的情况下如何进行价格比较。1 9 7 9 年东京回合所达成的反补贴守则第 1 5 条专门就国家控制贸易国家出口产品的倾销和补贴问题作了规定。该条 第2 款规定：“在受诉产品的出口国为国家控制贸易国家的情况下，为计 算倾销幅度的目的，可以将进口国以外的其他国家的同类产品的实际销售 价格或构成价值来与出口价格进行比较”；第3 条款规定：“如果根据第二 款不能得出一个充分的可比价格，还可采用经过合理调整的进口国国内市 场价格来与出口价格进行比较 。后来，在乌拉圭回合谈判以后达成了g a t t 1 9 9 4 年反倾销协议作为w 约框架下的反倾销协议。其中第2 7 条再 次申明了g a t t 附件九中关于第6 条的补充规定：“在确定来自非市场经济 国家的产品价格比较存在困难时，孵o 成员国可以利用替代国价格为基础 确定正常价值”。至此g a t t w t 0 的相关规定确定了替代国制度的法律地位， 至子其是否达到了立法上的初衷，上述理论基础和法德依据是否固若金汤 或不容质疑，则是另外一个问题。 尽管g a l t 孵0 体系承认了替代国的法德避位，僵这并不意味着替代 国制度就是项合理的制度。我们需要从多个角度对之进行合理吸收批判 继承。同时，g 矗零零雾哟体系仅仅弓l 入了替代国铡度的基本理论，并没有对 非市场经济囡家的界定，替代国的选择，替代囡标准下正常价值的计算方 法等重要问题傲进一步的规定。 ( 四) w t 0 成员对中国适用替代国制度的国际法依据 中国入世议定书第1 5 条是盯0 成员对中冒适用替代国制度的直 接豳际法依据。 举超瞩目的中匡入世议定书于2 0 0 王年王1 月在多哈会议上获得通 过，其作为中国入世的基础法律文本，对中国入世后的基本权利义务作了 规定。其中第1 5 条“确定补贴和倾销时的价格可比性 规定：g a w l 9 9 4 第6 条、关于实施1 9 9 4 年关税与贸易总协定第6 条的协定( “反倾销 协定”) 以及s 跚协定应适用于涉及原产于中国的进日产品进入孵0 成员国豹程序，并应符合下列规定：6 6 8 c m 协定即补贴与反补贴措施协议( a g r e 栅l t o ns u b s i d i e sa n dc o 蝴t e r v a i l i n gm e 够u f s c ma g 强e m 觏1 ) 。 4 ( a ) 在根据g a t t l 9 9 4 第6 条和反倾销协定确定价格可比性时，该 w t o 进口成员应依据下列规则，使用接受调查产业的中国价格或成本，或 者使用不依据与中国国内价格或成本进行严格比较的方法： ( i ) 如受调查的生产者能够明确证明，生产该同类产品的产业在制造、 生产和销售该产品方面具备市场经济条件，则该w t o 进口成员在确定价格 可比性时，应使用受调查产业的中国价格或成本； ( i i ) 如受调查的生产者不能明确证明生产该同类产品的产业在制造、 生产和销售该产品方面具备市场经济条件，则该舰o 进口成员可使用不依 据与中国国内价格或成本进行严格比较的方法。 ( b ) 在根据s 铡协定第二、三及五部分规定进行的程序中，在处理 第1 4 条( a ) 项、( b ) 项、( c ) 项和( d ) 项所述补贴时，应适用s c m 协定的 有关规定；但是，如此种适用遇有特殊困难，炙| j 该孵o 进口成员可使用考 虑到中国国内现有情况和条件并非总能用作适当基准这一可能性的确定 和衡量於贴利益的方法。在适用此类方法时，只要可行，该骶0 进口成员 在考虑使用中国以外的情况和条件之前，应对此类现有情况和条件进行调 整。 ( c ) 该w t o 进口成员应向反倾销措施委员会通知依照( a ) 项使用的方 法，并应向补贴与反孙贴措施委员会通知依照( b ) 项使用的方法。 ( d ) 一旦中国根据该w t 0 进口成员的国内法证实其是个市场经济体， 刘( a ) 项的规定帮应终止，僵截至加入之日，该耵0 进口成员的国内法中 须包含有关市场经济的标准。无论如何，( a ) 项( “) 目的规定应在加入之 目后1 5 年终止。此外，如中国根据该孵o 进口成员的国内法证实一特定 产业或部门具备市场经济条件，则( a ) 项中的非市场经济条款不得再对该 产业或部门适用。 从该规定可以看出，w t o 成员方可以依据中国的生产企业是否具备市 场经济条件而决定是否适用中国的出口价格；中国企业可以从国家角度或 产业角度来争取市场经济待遇；适用以上方法确定中国出口产品价值的期 限最多不超过1 5 年。但是议定书在此并未规定不用中国国内价格或成本 作为确定正常价值和倾销幅度时正常价值的确定方法。这样，入世议定书 在为孵0 成员对我国适用替代国制度提供国际法依据的同时，也为其以后 进行实质上的差别性和歧视性待遇，逼迫中国在以后的政治、经济和文化 领域让步方面留下了巨大的空闯。 二、替代国制度的主要内容 替代国制度最先从美国国内立法产生至今，后经g a 订w t o 体系吸收， 其主要规定和内容仍然体现在各主要国家的国内立法中。输入国受诉产品 遭受反倾销调查立案以后，其主要程序依次为“确定输入国是否为非市场 经济国家“选择替代国“计算正常价值以判定是否构成倾销 以及确定倾销幅度”，因此笔者在此将从“非市场经济国家的界定、“替 代毽的选择 和“正常价值的计算三个方蘧来阐述各主要国家关于替代 国制度的立法和实践。 ( 一) 非市场经济地位问题 1 、w t 0 框架下非市场经济地位问题的法律依据 替代国制度是建立在西方的菲市场经济理论基础之上的。“菲市场经 济 ( n o n - m 破e te c 0 n o n l y ) ，在西方国家又称为“中央计划经济( c e i l 锄l y p l a l l l l e de e o n o 血e s ) 或“国家控制经济 ( s 基e c o n 舾l l e de c o 羲潍i 销) ，是 西方国家反倾销立法和实践中的一个重要法律术语。“非市场经济 ( 套的n l a 出氍e c o 酌m y ) 是在冷战时期这一特定政治背景下产生的法律概 念。从其产生起就打上了深深的政治烙印。7 按照西方理论界的传统认识，在非市场经济国家，企业既无自身的经 济利益，又无追求利润的动机和给产品定价的权利，一切活动都是由政府 操纵和安排的，产晶价格不能反映其真实价值，货币不能自由兑换，因此 不能简单地将反倾销法适用于非市场经济国家。所以，西方国家不可能无 视实行计划经济的社会主义国家以低价竞争的方式向其出口产品，更不可 能允许其享受免于反倾销法追究的优惠待遇。1 9 5 4 1 9 5 5 年审议g a t t 的有 全体缔约方参加的大会上，捷克斯洛伐克建议修改g a t t 第6 条中有关对 来自国家垄断经济囡家的产品设立可比价格的规定。后来，增加的g a t t 7 f r 黼c i ss n y d 吼下h e0 r i g i n 盯t h e n o n _ 粼溅c te c o n o m y i d e a s ，p l u r a l i 锄锄dp o w e ri ne c a n t 主蠢髓攀i n gl a w 曲。毽c h 汹a ，e 啪睇勰l 绺j o 啪a l ，v o l ，7 ，n o 4 ，d e c e m b e f2 l ，翔。3 6 9 - 4 3 4 。 6 第6 条第l 款的注释指出：“各方认识到，在进口产品来自贸易被完全或 实质上完全垄断的国家，且所有价格均由国家确定的情况下，在确定第l 款中的价格可比性时可能存在特殊困难，在此种情况下，进口缔约方可进 行研究，认为有必要考虑与此类国家的国内价格进行严格比较不一定适当 的可能性。w t o 框架下的反倾销协议第二条第七款规定：“本条规定 不得有损于1 9 9 4 年关贸总协定附件一第6 条第( 1 ) 款( b ) 项的补充规 定”，这两规定为世界贸易组织各缔约方确立非市场经济原则提供了法律 依据，虽然并没有提供确立非市场经济地位的统一标准。依照这个解释， g a t t w t 0 把“全部或大体上全部由国家垄断贸易并由国家规定国内价格的 国家 视为“菲市场经济国家 。该界定措词模糊，却原则上形成了来自 非市场经济国家产品的国内价格不能作为其出口价格进行比较的基础。据 此，西方国家在其立法和实践中形成了一套专门针对非市场经济国家的特 殊规定、判例及作法。迄今为止，g a t t 第6 条和w t 0 反倾销协议对非 市场经济的概念也没作出一个骧确的界定。所以在在判定一个国家是否为 非市场经济囡家这个问题上，各国均享有很大的自由裁量权，都各有自己 的一套标准。8 并且，继欧盟和美国之后，很多国家如巴霞、埃及、印度、 韩国、墨西哥、南非等国的反倾销法中都有非市场经济国家方面的相关规 定。当初在1 9 5 4 一1 9 5 5 年窜议g a 疆的大会上，捷克靳洛伐克只是表明非 市场经济国家产品的国内价格和出口价格不能简单地进行比较，没想到经 过多年的演变后会发展成为蘧方国家的贸易政策工具。这种贸易政策工具 不仅从经济学的角度来看是荒谬的，而且明显地具有不公正性。9 实际上， 市场经济地位并不是反倾销胜诉的唯一条件。市场经济条件下，也存在不 公平贸易的产品；非市场经济条件下，也可以有相互满意的公平贸易。同 样是市场经济地位的企业，反倾销中仍然也会有败诉。因此，中国要求反 倾销国从实际出发对待中国的“非市场经济国家 问题，并不是追求反倾 销中的优惠地位，只是要求贸易伙伴公平的对待；只希望为了公平贸易而 8 蒋小红：欧熬体反倾销法与中欧贸易，社会科举文献出版卒t ，2 0 0 4 ，第9 6 页 9a l e x a l l d c rp o l o u e k i o v ，n o n _ m a r k e t e c o n o m yl s s u e si nt h ew t oa n t i d u m p i n gl a w 锄da c s s i o n n e g o t i a t i o n 堍v i v a lo f a w o - t i e fm 锄l 坟瓢 l i p ? 沁嘲a lo f w 酬d 髓a d e3 6 1 ) 2 0 0 2 ，p 7 ， 7 实施的反倾销措施，不要成为扩大不公平贸易的手段。瓣 2 、关予非市场经济国家确定的立法与实践 关于非市场经济国家的界定，发达的市场经济国家或地区在其国内法 或区域立法中都有体现，但内涵和外延不尽相同。 欧盟：对非市场经济国家的认定，欧盟采取了列举的方式。1 9 7 4 年欧 盟第一次正式列出一份名为“国有经济国家”的名单，包括中国、朝鲜、 越南、蒙古等1 2 个国家。列举的方式免除了欧盟委员会去证明具体国家 是否是非市场经济国家的经济负担，但是，另一方面，这一方式缺乏灵活 性，不能反映非市场经济国家经济结构所发生的变化。欧盟在1 9 9 8 年第 9 0 5 9 8 号条例中，将中国和俄罗靳从j # 市场经济国家的名单中删除，将其 视为转型时期的市场经济国家。地并且拟定了“市场经济待遇5 条标准”， 旨予考量其企业是否在真正的市场经济环境下运行。“市场经济待遇5 条 标准具体包括：( 1 ) 企业有关价格，成本投入( 原材料、技术和劳动成 本等) 、营销等各种决策完全取决于市场供求关系面不受到国家干涉；( 2 ) 企业拥有一整套符合国际会计标准的会计记录；并按该标准进行独立审 计；( 3 ) 产菇成本和企业资本状况，笼其是在资产折| 曩、易货贸易、债务 补偿或减免等方面，不受到原先的非市场经济体制的干扰；( 4 ) 企业受到 破产法和物投法的保护，以保证企韭运作具备法律上的确定牲和稳定性。 ( 5 ) 外汇调换应按照市场汇率进行。 实践证明，欧显对该5 条标准的执行力度很大很严，不仅要满足5 条 标准，而且包括程序要求。一般，申请市场经济地位的企业必须在反倾销 调查通知公布之后的2 圭天之内提出申请；欧盟于反倾销调查之器3 个胃 内就是否符合5 项决定作出答复。事实上，这些标准主要是为了照顾在华 外资企业的利益，欧盟在反倾销调查方面也享有很大的盘由裁量权。很多 专家学者认为即使被承认为完全的市场经济的国家的企业也很难同时满 1 0 引臼中国网，h t t p ：， n 懈，c h i n a c o m c i l c h i n e s 吨h u 籼t i ，3 0 6 7 1 3 m t n l ，2 0 0 3 年4 月3 日 1 1 e d w i ne 锄u l s t 粕dp 龇l m 峨“e ca m t i u 咖啦i gl a w 鞠dp m c t i c c ”，s w e e t m a x w e l l ，1 9 9 6 ， 秘。1 9 9 轻2 2 年1 2 弱1 5 疆，欧鬣遴过了第1 9 7 2 号条例，正式承认俄箩斯为市场经济国家，攀受完全鳇 市场经济待遇中国的经济转轨道路怒成功的，而栩比之下，俄罗斯的转轨怒失败的( 转引自美国著 名经济学家斯蒂格利茨) 。失败的转型图家比成功的转型国家照符合市场经济标准，这尤疑是对市 场经涛的一静曦毒 8 足这s 个条件。所以欧盟改变自己的非市场经济地位，主要还是一种法律 形式上或名义上的变化。此举的象征意义多于实际意义。” 美国：美国在1 9 8 8 年综合贸易与竞争法中首次提到“菲市场经济 国家这一概念。非市场经济国家主要是指由美国商务部确定的那些不按 成本和价格结构的市场原则运作，商品在该国的销售不能反映其公平价值 的囡家。与欧盟直接规定非市场经济的名单不同，美国1 9 3 0 年关税法 ( 1 9 9 4 年修订版第7 7 l 节( 1 8 段) 明文规定了非市场经济国家的定义以 及商务部在确定一国是否属于冀# 市场经济国家中应该考虑的因素。这些因 素包括：货币的可自由兑换程度；企业和劳工自由谈判确定王资的程 度；终国投资的准入程度，即外国公司举办合营企业或进行其他投资被 允许的程度；政府对生产资料所有或控制的程度；政府对资源配置以 及黠企业在价格，产量决定权上的控制程度； 其他商务部认为适当的因 素。由此我们可以看出，在美国，认定一个国家是否属于非市场经济国家 的权秘归属于美国商务部。某个国家一盟被认定为菲市场经济蛋家，则该 认定持续有效，直至该认定被商务部撤销。即使在司法审查中，依据任何 其健法律条款也不得变更该决定。 加拿大：加拿大的立法与美国相似，即明确界定标准。在其特别进 口措施法中界定的菲市场经济国家标准是：( 薹) 该国政府垄断或大体上 垄断该国的出口贸易；( 2 ) 国内价格大体上由该国政府决定，并且有充足 的理由相信这种价格和在竞争性市场中形成的价格有很大的不同。 从这些欧美国家界定非市场经济囡家的立法经验我们不难看出：第 一，武断地将一些发展中国家或者与本国意识形态存在分歧的国家列入菲 市场经济国家的做法是不可取的，只会遭到这些国家的反感，并且使本国 在具体的反倾销案件中处于被动状态，无有变通余地，更妨碍法官盼自由 裁量。第二，发达市场经济国家的这些所谓判定标准带有明显的歧视色彩， 没有必要以牺牲本国的巨大利益甚至经济安全为代价来迎合他们的标准。 ( 二) 替代国的选择 1 3 薛华勇：“入戗后的中国与替代国制度”，苏州大学学报( 哲学社会科学版) ，2 0 0 2 笮l o 月第 4 攒，第2 7 灸 9 实践中，市场经济体制国家面对所谓的非市场经济国家的低价进日产 品已经找到应对的方法。总体说来就是选一个与受调查国经济发展水平具 有可比性的市场经济体制国家的相似产品作为价格比较的基准，根据该非 市场经济国家与其同类产品出口价格的差额来确定是否构成倾销及确定 倾销的幅度。g a t t 肿o 只是规定了可以将进口国以外的其他国家的同类产 品的实际销售价格或构成价值来与出口价格进行比较，但并没有对如何选 择替代国做明确的规定。现今世界上主要市场经济国家对所谓“非市场经 济国家选择替代国的标准存在差异： 欧盟：欧盟反倾销基础条例第2 条第7 款规定：应渴通过一个合理的 方式选择一个适当的市场经济第三冒，选择时要适当考虑所有可获得的可 靠信息，也要考虑时间的限制，在适当情况下，应当使用一个同样受到调 查的市场经济第三国；提出一个设想的市场经济第三匡以后，应尽快逶知 被调查的当事人，并应给予他们1 0 天时间对此发表意见。“事实上，从欧 盟以往的傲法看来，欧盟在选择替代国时，主要考虑下列因素：替代雷同 类产品的存在；替代国同类产品的生产工序、技术标准、生产规模和产品 质量等的楣似性；替代国国内竞争水平和价格水平昀可靠性：替代国的生 产商是否愿意协助调查，提供相应的资料；行政上的便利性。同时，根据 欧盟理事会3 8 4 9 6 条例第二条第七款的脊充规定，一旦选择了某一第三 市场经济国家作为替代国，被调查的当事国即应被通知，并给予他们1 0 天的时间发表意见。其实，我们可以看出，欧盟基础条例中有关l g 天内 对所选替代围评议的规定并不合理，实际上对受诉国产生了新的偏见，明 显对应诉公司带有歧视性。该规定没有考虑到比较不同困家的产品翻造过 程的复杂性及获取产品相关具体信息的困难性，也没有给受诉国足够的时 间去做市场调查研究以提出其它建议。 美国：依照1 9 3 0 年关税法第7 7 3 ( c ) ( 4 ) 节的规定，美国商务 部所选择的替代国必须满足以下两个条件：( 1 ) 与非市场经济国家的经济 发展水平具有可比性；( 2 ) 是可比产品的重要生产国。在确定经济发展水 1 4 r e g u i a t i o n ( e c ) n o 3 8 4 9 6o np f o t i 目c l i o n 删n s td u 刑则i m p o n s 舳mc o u n t f i e sn o tm m 妇髓o f 嚣h 鞫洋籀c o 璐燃鞋珏l 攀 l o 平是否相当时，商务部主要以入均国内生产总值( p e fc a p i t a lg d p ) 作为 比较的对象。 2 0 0 4 年3 月1 日，调查机关在进口署政策公告上公布了选择替代国所 遵循的规贝i j ，并沿用至今，具体包括以下内容：1 5 ( 王) 确定经济可比性调查开始时调查官员向政策机关提供可选替 代国列表，确定其中一些同非市场经济国家经济水平具有可比性的国家， 同时也排除一些不适合提供信息的国家。依据最新的世界银行发展报告中 的入均国民生产总值作为选择的标准。 ( 2 ) 确定可比产品调查官员在所选择国家范围内选择具有可比产品 的国家，有一些基本标准。首先，存在相同产品：其次，如果没有相同产 品则扩大调查产品的类别；最后，如果没有相同产品，则考虑是否存在其 他可眈产品。 ( 3 ) 确定生产规模调查官员需要确定可比产品生产商的生产规模。 生产规模不依据菲市场经济国家产量水平，丽在可用数据基础上以整个世 界可比产品产量和贸易量来衡量，并依个案确定。 ( 4 ) 替代国数据的可用程度。如果几个国家都符合以上标准，那么 调查官员将选择具有最佳数据的国家。数据可用程度是选择时的一个重要 标准，即使备选的替代国符合前几项的要求，但如果数据不可用，那么也 不能选择其为替代国。 ( 5 ) 根据人工成本确定替代国。一些学者和涉案方提出，根据人均 国民生产总值选择出的经济可比国并不适当，主张应考虑加入人工成本标 准。美商务部通过分析以往案例认为，人工成本和人均国民生产总值之间 存在必然联系，同时也承认在以往案例中各替代国的人工成本都不同，导 致倾销幅度也不相同。 ( 6 ) “经济可比性 和“较大生产规模的生产商”两个标准的关系。 如果一个国家同时满足这两个标准，那么这个国家就会被选为替代国。如 果所选择的国家都不满足这两个标准，那么美商务部将根据个案不同和当 坫于浩龙：“美阑对华反倾销中的替代问题一中国反倾销立法与实践十周年系列征文( 1 0 ) ”，来源于 国际巍擐，2 7 年s 月勰鑫 1 1 事方提交意见决定使用哪一标准。 实践中，商务部一般确定印度、巴基斯坦、埃及、印尼、斯里兰卡、 菲律宾为与中国经济发展水平具有可眈性的国家。而且越来越倾向于选择 印度为中国的替代国。 澳大利皿：澳大利亚法律规定的替代国选择原则为：( 1 ) 所选替代国 与受诉产品生产国应有相似的消费结构；( 2 ) 所选替代囡与受诉产品生产 国经济发展程度具有可比性；( 3 ) 同时应考虑囡民生产总值、生产规模、 生产工艺、基础设施等因素。 ( 三) 正常价值的确定 、酊o 框架下正常价值确定的法律依据 正常价值是指产品在一个成熟和竞争有序的市场的推定价格和正常 交易过程中的成交价格。强反频销守则第2 条倾销的确定 对正常 价值的确定原则及与如口价格的比较方法进行了详细的规定。协议第2 条 第2 款规定：“在出懿国国内市场的正常贸易过程中不存在该同类产品的 销售，或由于出口国国内市场的特殊市场情况或销售量较低，不允许对此 类销售进行适当比较，则倾销幅度应通过比较网类产品邀嚣至一逶当第二 国的可比价格确定，只要该价格具有代表性，或通过比较原产国的生产成 本加合理金额的管理、销售和一般费用及利润确定。挣玎协议第2 条第4 款规定了正常价值的比较原则：“出口价格和正常价值应进行公平比较。 此院较应在相同贸易水平上进行，通常在出厂前的水平上进行，应尽可麓 针对在相同时间进行的销售。应根据每一案件的具体情况，适当考虑影响 价格可比往的差异，包括在销售条件和条款、税收、贸易水平、数量、物 理特征方面的差异，以及其他能够证明影响价格可比性的差异。协 议第2 条第7 款规定：“本条不损害激 1 9 9 4 附件i 中对第6 条第董款的 1 6 孔襻俊，吉罗滋著：反倾销法律制度及串诉应诉指南，中黧民主法制出版社2 0 0 3 年舨，第6 8 燹 1 7 原法律条文为：a r t i c l e 2 2 w h 印t h e r ea 糙n os a l c so f t h e l i k e p p o d u c t i n t h e o 耐i n a r y c o u r s e o f t r a d e i n m ed o m e s t i c m a r k e to ft h ee x p o r t i n gc o u l l 奶，o rw h e mb e c a u s eo ft h ep a n i c u l a rm a r k e ts i t u a l i o no rt h e l o wv o l u m eo f 小es a l e s 法蜘ed o m e 鲥cm a r k 髓o f t h ee x p o f t i n gc o u n t r y ，s u c hs a l e sd on o tp e 赫i ta p p 玎c o m p 舔s o 廷，氇em a 瑙瓤o f 莲驻氆p 魏gs 羲翻l d e 耋e m 拜e db yc o 璜p 8 纛s o 羚v 睡h 鑫e o 翔p 糕国l e 瘁c e o f t h el i k ep r o d u c tw h 朋e x p o r t e dt oa l la p p r o p r i 铡c et h i r dc o u n t 吼p r o v i d e dt h a tt h i s 研c ei s 心p r e s e n t a t i v e ，o rw i t ht h ec o s to fp r o d u c t i o ni n 廿i ec o u n t r yo fo r i g i np l u sar e 瓣o n a b l e 锄o u n tf o r a d m i n i s 打a t i