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论社会保障权及其实现 论文摘要 专业：宪法学与行政法学 研究方向：宪法学 作者姓名：于海洋 指导教师：易益典副教授 社会保障一直被看作是国家的安全网和稳定器，它是指国家根据法律规定， 通过对国民收入的再分配，对暂时或者永久丧失劳动能力、劳动机会以及因其他 意外事故而发生生活困难的社会成员给予的物质帮助和经济扶助。而作为人权的 重要构成内容的社会保障权是指社会成员依法享有的要求国家和社会积极提供 社会保障的条件和便利，使其获得基本生活保障的权利。社会保障权的发展是从 一种应有权利向实有权利发展的过程，大致经历了萌芽期、发展期和成熟期三个 阶段。而社会保障权存在的法理基础主要体现在生存权思想、社会平等思想、社 会连带思想、福利国家思想。 社会保障权具有社会权和积极人权的性质，正是因为具有这种性质，国家和 社会对于社会保障权的保障义务就显得更为突出。社会保障权是人人应当享有的 一种基本权利，其权利主体具有普遍性的特征，每个人都应普遍地、无例外地得 到基本生活保障，而其义务主体则是由国家、用人单位和社会组织三部分组成。 社会保障权的客体主要体现在国家和社会向公民提供的社会保障利益，包括货币 形式、实物形式和服务形式的利益。社会保障权的内容主要体现在社会保险权、 社会救济权、社会福利权、社会优抚权四个方面。 我国目前社会保障权在实现过程中存在着一些问题，比如关于社会保障权的 立法层次较低，没有统一的社会保障方面的法律，农民工社会保障的不足，以及 城乡二元结构造成的城市和农村之间社会保障权的差异较大，而且社会保障权的 覆盖面也不够广泛。 1 1 针对存在的问题采取各种方法加以解决，首先是完善社会保障权方面的相关 立法，尽快制定社会保险法，并逐步完善社会保障权方面的法律体系，确保权利 在法律的层面得以保护。再者加大对社会保障权的行政保障，通过国家积极主动 地加大对社会保障的财政投入力度，并改革城乡二元结构，不断扩大社会保障的 覆盖范围，让社会保障这张安全网覆盖到更广的范围。最后借鉴英国和德国在社 会保障司法救济方面的经验，得出我国在社会保障方面司法救济的方案建立 专业的裁决机构、以行政诉讼和民事诉讼的方式来保障社会保障权。 关键词社会保障权权利性质权利构成权利实现 i i i 0 nt h erig h to fs o ciais e c u rit ya n dit s a c hie v e m e n t a b s t r a c t m a j o r ：t h es c i e n c eo fc o n s t i t u t i o n a n da d m i n i s t r a t i v ej u r i s p r u d e n c e s p e c i f i c a t i o n ： c o n s t i t u t i o n a u t h o r ：y uh a i y a n g t u t o r ：y iy i d i a n s o c i a ls e c u r i t yi sr e g a r d e da st h es a f e t yn e ta n dt h es t a b i l i z e ro f t h ec o u n t r y i ti sr u l e db yt h el a w ，a n dp r o v i d e sm a t e r i a la s s i s t a n e ea n d e c o n o m i c a lh e l pb yr e a l l o c a t i n gt h en a t i o n a li n c o m ef o r t h es o c i a lm e m b e r t h a tf o r f e i t e dt h ea b i l i t yt 0w o r ko rt h ec h a n c et ow o r ka n du n d e r w e n t t h ed i f f i c u l ti nh i sl i f e t h er i g h to fs o c i a ls e c u r i t yi sa ni m p o r t a n tp a r to ft h eh u i i l a nr i g h t s i t i st h er i g h tt h a tt h em e m b e ro ft h es o c i e t ya s kt h en a t i o na n dt h e s o c i e t yt op r o v i d et h ec o n d i t i o na n dt h ec o n v e n i e n c ea c t i v e l yt om a k es u r e t h a tp e o p l ec a ng e tt h eb a s i cs e c u r i t y t h ed e v e l o p m e n to ft h er i g h t i n c l u d e st h r e es t a g e s ：t h ep e r i o do ft h es p o u t ，t h ep e r i o do ft h e d e v e l o p m e n t ，t h ep e r i o do ft h e a t u r e a n dt h ef o u n d a t i o no fj u r i s p r u d e n c e e m b o d yt h ef o u ra s p e c t s ：t h et h o u g h ta b o u tt h er i g h to fs u r v i v i n g ，s o c i a l e q u a l i t yt h o u g h t ， s o c i a lr e l a t e dt h o u g h ta n ds o c i a lw e l f a r et h o u g h t t h er i g h to fs o c i a ls e c u r i t yh a st h et w oc h a r a c t e r s ：s o c i a lr i g h ta n d p o s i t i v eh u 埘a nr i g h t s b a s e do nt h e s ec h a r a c t e r s ，t h eo b l i g a t i o nt h a tt h e c o u n t r ys h o u l dp r o t e c tt h er i g h to fs o c i a ls e c u r i t ya p p e a r sm o r ei m p o r t a n t t h es u b j e c to ft h er i g h th a st h en a t u r eo fu n i v e r s a lit y ，a 1lp e o p l es h o u l d b et h es u b j e c t t h es u b j e c to ft h ed u t yi n c l u d e st h ec o u n t r y ，t h es o c i e t y a n dt h ee m p l o y e r t h eo b j e c to ft h er i g h ti st h eb e n e f i tt h a tc i t i z e nc a n g e tf r o mt h ec o u n t r ya n dt h es o c i e t y ， e m b o d i e sb yt h r e ef o r m s ：t h ef o r m o fm o n e t a r y ，t h ef o 珊o fs e r v i c e ，t h ef o r m o fm a t e r i a lo b j e c t t h ec o n t e n t o ft h er i g h ti n c l u d e st h er i g h to fs o c i a li n s u r a n c e ，t h er i g h to fs o c i a l r e l i e f ， t h er i g h to fs o c i a lw e l f a r ea n ds oo n d u r i n gt h ea c h i e v e m e n to ft h er i g h to fs o c i a ls e c u r i t y ，t h e r ea r e s o m e p r o b l e m s f o re x 锄p l e ，t h el e v e lo ft h el e g i s l a t i o no nt h er i g h to fs o c i a l s e c u r i t yi s1 0 w ，t h e1 a c k i n go ft h es o c i a ls e c u r i t yo nt h eo f f f a r mw o r k e r ， t h ed i f f e r e n c eb e t w e e nt h ec i t ya n dt h ec o u n t r y s i d eo ns o c i a ls e c u r i t y i sv e r yb i g ，a n dt h er a n g eo ft h es o c i a ls e c u r i t yi sn o te x t e n s i v e t h e s ep r o b l e m sn e e dt ob es o l v e d ，t h ef i r s ts t e pi st op e r f e c tt h e l e g i s l a t i o no nt h er i g h to fs o c i a ls e c u r i t y ， t of o n u l a t et h es o c i a l i n s u r a n c e1 a wa ss o o na sp o s s i b l ea n dt op e r f e c tt h er e l a t e d1 a ws y s t e m t op r o t e c tt h er i g h t sb y1 a 需t h es e c o n ds t e pi st os t r e n g t h e nt h e a d m i n i s t r a t i v es a f e g u a r do nt h er i g h to fs o c i a ls e c u r i t ya n d1 e tt h e g o v e r n m e n tp u tm o r en a t i o n a ip u b i i cf i n a n c ea n dr e f o r mt h es t r u c t u r eo n c i t ya n dc o u n t r y s i d e ，b yd o i n gt h a t ，t h es a f e t yn e tw i l lc o v e rw i d er a n g e t h el a s ts t e pi st ok n o wt h ee x p e r i e n c ea b o u tt h ej u d i c i a lr e l i e ff r o t h eu n i t e dk i n g d o ma n dg e r m a n y ，w ec a nf i n das 0 1 u t i o nf o ro u rj u d i c i a l r e l i e fo np r o t e c t i n gt h er i g h to fs o c i a ls e c u r i t y e s t a b l i s ht h e p r o f e s s i o n a li n s t i t u t i o nt os 0 1 v er e l a t e dp r o b l e m ，p r o t e c tt h er i g h to f s o c i a ls e c u r i t yb ya d m i n i s t r a t i v e1 a w s u i ta n dc i v i l1 a w s u i t k e yw o r d s r i g h to fs o c i a ls e c u r i t y c h a r a c t e ro ft h er i g h t f o r m a t i o no ft h er i g h ta c h i e v 印e n to ft h er i g h t v 论文独创性声明 垒鹭的学位毪文竺垫塾垒嬲筮邀丝兰 是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。论文中除了特别加以 标注和致谢的地方外，不包含其他人或其它机构已经发表或撰写过的研究成果。 其他研究者对本研究的启发和所做的贡献均已在论文中作了明确的声明并表示 了谢意。 作者签名： 论文使用授权声明 日期：潮 占 本人完全了解华东政法学院有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权 保留送交论文的复印件，允许论文被查阅和借阅并制作光盘，学校可以公布论文 的全部或部分内容，可以采用影印、缩印或其它复制手段保存论文，学校同时有 权将本学位论文加入全国优秀博硕士学位论文共建单位数据库。保密的论文在解 密后遵守此规定。 作者签名：查垒聋 导师签名：趁 同期：刀岫7 丘e 论社会保障权及其实现 引言 近年来，社会保障权的话题日益引起人们的关注，从2 0 0 6 年重庆数十户用 高档手机、养名贵宠物的低保家庭被停低保金1 到2 0 0 7 年湖北“贫困夫妻因病投 江”案件2 ，以及近年来国家和社会加强了对农民工相关权益的保障，这些事件 在社会中引起了极大的反响，使得对社会保障权的研究也逐渐增多。 社会保障是国家根据法律规定，通过对国民收入的再分配，对暂时或者永久 丧失劳动能力、劳动机会以及因其他意外事故而发生生活困难的社会成员给予的 物质帮助和经济扶助。目前学界关于社会保障的研究也不少，但是多是作为经济 法中的社会保障制度方面的研究，对于社会保障权的研究却并不是很多。安树昆 于2 0 0 4 年发表论公民的社会保障权一文，对社会保障权的法律性质、法律 调整原则以及我国公民社会保障权的缺陷和完善作了探讨；周宝妹于2 0 0 5 年发 表的论社会保障权一文，讨论了社会保障权与经济、社会保障权的法理基础 以及社会保障权的实现等问题；唐政秋于2 0 0 5 年发表的社会保障权探微一 文论述了社会保障权的历史演进和社会保障权的主要特征等内容。这些文章为我 进一步研究社会保障权提供了有益的素材，综合这些素材，我选取了论社会保 障权及其实现作为我的论文题目。 笔者注意到我国社会保障权在实现过程中出现了一些问题，比如说对于社会 保障权的立法位阶较低，缺乏统一的社会保障法，以及现实中对于农民工的社会 保障不足，城乡二元结构造成城乡之问社会保障差异较大，覆盖面较窄等等。 针对这样的一些问题，本文采用比较的分析方法和规范的分析方法，通过提 出问题，分析问题和解决问题的步骤加以论述。论述的纲要主要如下： 1 蕈庆市渝中区民政局在对区内低保户进行入户调查时，发现了很多低保户用高档手机、养名贵宠物、就 业收入酶瞒币搬，共涉发5 0 多户8 0 多人，这与低保户的身盼极小相称，强后蕈庆市渝中区民政局根据囝 务院城市居民最低生活保障条例和蕈庆市实施( 城市居民最低生活保障条例) 办法之规定，这8 0 多位居民被停发城市最低生活保障会。资料水源： h t t p ：n 凹s x j n h l l a n e t c 伽n e w s c e n t e r 2 0 0 6 一0 6 0 5 c o n t e 札一4 6 4 5 1 3 5 h t m ，( 访问i i 期；2 0 0 7 年4 月1 8 臼) 。 2 新京报2 0 0 7 年4 月5 f | 报道：2 0 0 7 年2 月2 2 h ，刚身患多种季病，而且妻儿也分刖患病，愤台商 筑，+ l 也尤力支付，岛颥的睡疗优，湖北公安县埠i l i f 镇万众村村民陈萨先j 妻，姚c 香，“留下“江水足我 们的家”的遗高后，一起榍拥投入k 江臼堪，留下，7 8 岁的老母和1 2 岁拍需活疗的儿t 。 本文的第一章，讲述了社会保障权的基本理论。作为宪法权利的社会保障权 是社会成员获得基本生活保障的权利，而社会保障权的法理基础主要体现在生存 权思想、社会平等恩想、社会连带思想、福利国家思想。社会保障权的发展经历 了萌芽期、发展期和成熟期三个阶段。 本文的第二章是对社会保障权的性质和构成进行分析。社会保障权具有社会 权和积极人权的性质，通过对社会保障权的性质分析得出国家在公民社会保障权 的实现过程中起着重要的作用。社会保障权的权利主体具有普遍性的特征，应该 将所有的自然人作为社会保障权的主体。而社会保障权的义务主体则是国家、用 人单位和社会组织三部分组成。其客体主要体现在国家和社会向公民提供的社会 保障利益。社会保障权的内容主要体现在社会保险权、社会救济权、社会福利权、 社会优抚权四个方面。 本文的第三章，通过对于我国目前社会保障权的立法情况，对于农民工社会 保障的不平等以及城乡之间社会保障的差异看出我国社会保障权方面的现实情 况，并针对出现的上述问题寻求保障社会保障权的路径。主要通过这几个方面来 实现的：尽快制定社会保险法等与社会保障相关的法律，确保人们的社会保障权 在法律层面得以保障；加大对于社会保障权的行政保障，让政府在保障公民社会 保障权的过程中体现其基本职责；借鉴英国和德国在社会保障司法救济方面的经 验，得出我国在社会保障方面司法救济的方案建立专业的裁决机构、以行政 诉讼和民事诉讼的方式来保障社会保障权。 虽然笔者认识到社会保障权在实现过程中所存在的问题，并力图去寻求解决 出现的问题的路径，但是基于有限的学识，所作的分析是粗浅的和初步的，有些 观点甚至很不成熟的，还需要不断的加以改进和完善。 2 第一章社会保障权的基本理论 要达到对社会保障权概念的理解，首先要了解社会保障的含义。社会保障一 词源自于英文s o c i a ls e c u r i t y 。最早源于美国1 9 3 5 年的社会保障法。s o c i a l 有“群居之人的”、“社会的”、“人与社会之间关系的”之意，其本身就表征 着人与社会的关系。s e c u r i t y 有“安全”，“保障、保证、担保、担保权、保 证债券”，“担保人、抵押品、担保物、保证金”之意，它的每种解释都有使免 于危险、获得安全、公正之意。s o c i a ls e c u r i t y 最初曾被译作“社会安全”， “这种译法应当说更接近英文原来的词义，它是指国家为了保证全体社会成员的 基本生活保障来源的安全而制定的社会政策。选用社会保障的译法，或许是为了 避免人们把社会安全混同于社会秩序这种公共安全，即与公民生命财产的安全相 混淆。”3 中国大百科全书中对社会保障定义为：“国家根据法律规定，通过 对国民收入的再分配，对暂时或者永久丧失劳动能力、劳动机会以及因其他意外 事故而发生生活困难的社会成员给予的物质帮助和经济扶助。” 社会保障对政府而言是社会的安全网、稳定器，获得社会保障权利是国际社 会承认的社会成员的一项基本权利。世界人权宣言明确地将社会保障作为人 权的重要内容，该宣言第2 5 条规定：“每个人，有权享受社会保障。”5 英国学 者内维尔哈里斯认为现今英国的社会保障是指：“国家对社会成员( 或夫妇) 或社会成员依赖的人( 如父母或照顾老人者) 提供的经济支持。”6 我国学者蔡定 剑认为：“社会保障是一个完整的体系，内容包括：社会保险、社会救济、社会 补偿、社会促进四个方面。”7 我国的宪法学教材较少的使用社会保障权这一概念。多数的学者在其著述中 对于公民基本权利的内容中没有提及社会保障权，而大多采用的是公民的社会经 济文化权利这一术语，将现行的宪法中的劳动权、休息权、物质帮助权等作为社 3 刘燕生著：杜会保障的起源、发展和道路选择，法律h 版社2 o 年版第6 页。 4 中目太再科争书( 法学) ，中国犬百科伞书出版社2 0 0 6 年版，第4 4 2 贞。 人人j j 议会m ：h t t p ：御e c p c s o r g y h y j r e a d n e _ s ，a s p x ? i d = 2 3 2 4 c d l s = 1 3 2 2 ，( 访问【i 期：2 0 0 7 年4 月1 4 | 1 ) 。如无特刷说州，奉文中所引用的中外宪法义奉均足参见十人人与议会嘲 h t t p ：w w e c p c s o r g ，( 访问| | 期；2 0 0 7 年4 月1 4f 1 ) 。 6 【英】内维尔哈卑斯等薯：朴会保烨法，李两霞，李凌详北京大学 l ；版 2 0 0 6 年版，第1 6 贞。 7 参晃蔡定剑并：宪法精解，法律版礼2 d 0 4 年版第2 4 2 贝。 3 会经济权利来加以分析。8 社会保障权是一项基本权利，与个人的生存、发展、社会地位直接相联系， 它所体现的社会内容( 社会关系) 极其重要，是人生而应当有之的，不可剥夺、 不可转让、不可规避且为社会公认的。社会保障权是一种普遍性的权利，是人人 平等地、普遍地享有的权利。早在英国的贝弗里奇报告中，就确立了社会保障的 普遍原则，要求国家确立社会保障制度的对象不能够只是局限在贫困阶层，应当 让全体国民都能够享受到相应的社会保障。社会保障权对权利人来说意味着某种 “好处”或利益，即有权接受社会保障利益或享有社会保障待遇。“一项权利只 能使享有者有资格享有一种假定利益，即对某种可以合理预测、对他有好处的事 物所享有的利益”，9 社会保障权将保障个人利益或财产作为其具体目的，也就是 说社会保障权的实现的目的是具有“经济性”的。”简而言之，社会保障权就是 社会成员依法享有的要求国家和社会积极提供社会保障的条件和便利，使其获得 基本生活保障的权利。“ 第一节社会保障权的形成及发展 社会保障权的发展是从一种应有权利向实有权利发展的过程。”社会保障权 的初始形态是作为一种应然的权利而存在的，是特定社会中的人们基于一定的社 会物质生活条件和文化传统而产生出来的权利需要和权利要求。随着社会进步、 经济发展以及劳动者阶级的斗争，社会保障权逐渐被确认为一种法定权利，即通 过实在法律明确规定或通过立法纲领、法律原则加以宣布的，以规范与观念形态 存在的权利。 3 也有部分学者在其著作中明确提及社会保障权这一概念主要有：胡锦光、韩大元著：中国宪法，第 2 8 7 2 8 9 贞，殷啸虎主编：宪法学教程第2 9 8 2 9 9 页，何建华主编；宪法，第2 0 5 2 0 6 页，黎晓 武、徐光兵主编的宪法基本原理。第1 6 3 页，以及刘日主编的宪法学简j ! l j 读奉，第7 2 页，这些著作 仍是将社会保障权放在公民的经济、社会和文化的权利中提及的，并没有多加笔墨i ；以论述。而朱福惠、 刘连泰、周忐刚在宪法学专论一书中以专章束研究社会保障权，参见该书的第1 5 4 一1 7 2 页。 9 英 a j m 米尔恩著：人的权利与人的多样性人权哲学，夏勇、张志铭译，中国= 百科全书出 版社1 9 9 5 年版第1 2 3 贞。 mi 法l 让一雅克迪蚍卢、爱克扎维尔普列多著：社会保障法，蒋将元译，法律出版杜2 0 0 2 年版，第 4 贞。 “有的学者认为，丰十会保障权足指个人j i ：遭受失业、年老、疾i i ；i 、残废，守寡或枉其他小能拧制的情况下 丧失谋生能力时，有权扶甜国家和社会帮助的权利。参见杨成铭土编：人权法学，中国方正 ；版f t2 0 0 4 年版，第2 7 8 贝。 他权刊0 一圈的实酗、形态，可以分为麻有权利、习惯权利、法定权利和实何权利。参见张立址并：法哲 学范畴研究，中周政法人学f f ；版利2 0 0 0 年版第3 1 1 炙。 4 一、社会保障权的萌芽期 英国是工业革命的发源地，也是较早颁布劳动保护法和社会保障法的国家。 ”1 5 1 6 世纪，资本主义进入原始积累阶段。在“羊吃人”的圈地运动中，社会 生活动荡不安，滋生了大批流浪者和乞丐，严重威胁着社会稳定。为了摆脱社会 动荡，缓解社会矛盾，一些国家开始进行济贫立法。同时期的英国劳动力的流动 问题使得有人担心居无定所到处找工作的求职者，政府认为自己的责任在于维持 社会的稳定，试图通过立法来解决这一问题。“英国伊丽莎自女王颁布伊丽莎 白济贫法，首次以法律形式明确了国家在济贫问题上的职责，从而开始了英国 以社会立法方式解决贫穷问题的历史。 根据1 6 0 1 年伊丽莎白济贫法，全国普遍设立收容贫民的济贫院，对贫民 实施救济是每个济贫区的责任，每个济贫区都要委任若干贫民救济官，其任务是 为所有贫民和他们的家属安排工作，并对有财产的人征收济贫税。伊丽莎白济 贫法是政府通过立法对每一个人强制征收济贫税来救济贫民的第一次行动，它 意味着处于绝境的贫民有权利向国家和其他更富有的邻居请求帮助。 伊丽莎白济贫法对社会保障权的保护是极其有限的，统治者仅把它作为 一种权宜之计，以后又陆续对伊丽莎白济贫法进行了修改和补充，但是其出 发点无非是避免各种不满的力量形成一次总爆发，用济贫法来设置一道阻止人们 铤而走险的屏障；而普通民众对此根本没有发言权，处于这样一个社会大变动时 期，他们既无组织，又无统一的思想意识，不能形成一股能对统治阶层施加压力 的政治力量，其结果是权利的内容和保障程度完全听凭统治者的意愿，承受着社 会经济形势的变化时紧时松。尽管统治阶层会随着社会目的的紧张程度来调整相 应的政策方向，但是由于修改之后的济贫法将贫困的原因归咎于个人，所以济贫 实际上一直是被视为一种有条件的恩施和施舍。 二、社会保障权的发展期 1 8 1 9 世纪，欧洲国家首先发动工业革命，完成了从自然经济到商品经济的 飞跃，确立了资本主义的社会经济秩序。随着民主政治的推进，劳动者安全保障 等需求逐步得到了社会的承认。德国首开社会保险立法的先河，英国实行失业工 u 参见史探行编：朴会侏障法研究法律：i l 版 2 0 0 0 年版，第4 1 7 贝。 1 4 参见【荚j 内维尔哈攀斯等并：材会保障法，李两霞、李凌译，北东人学 1 版 t2 6 年版第7 4 挺。 5 人法，美国首创社会保障法，仅以这几个国家为代表，考察社会保障立法和权利 的发展变化。 随着科学社会主义思想的传播，社会主义政党出现于政治舞台上，1 8 6 9 年德 国社会民主工党成立，1 8 7 5 年改称德国社会主义工人党，尽管这一时期工人阶级 政党还不够成熟，但在领导工人运动方面发挥了重要作用，一方面强烈要求政府 实施保护劳动权益的社会政策措施，另一方面自发地组织起种种互助互济的基金 会，为追求工人阶级的平等权利和建立现代社会保障制度进行了不懈努力。1 9 世纪8 0 年代德国率先推出一系列社会保障立法，比如1 8 8 3 年制定的劳工疾病保 险法，1 8 8 4 年制定的劳工伤害保险法和1 8 8 9 年制定的残废和老年保险法， “并迅速付诸实施。其深刻的根源在于德国特定的阶级状况、历史传统、政治背 景和理论基础，尤其是工人运动的发展起了不可忽视的作用。工人运动的发展及 工人阶级政党的建立，迫使英德两国资产阶级政府正视社会问题，采取措施缓和 阶级矛盾。德国政府将构建社会保障体系视为“一种消除革命的投资”，声称“社 会弊病的医治，一定不能仅仅依靠对社会民主党过火行为的镇压，同时也要积极 促进工人阶级的福利。”6 政府也认为“一个期待养老金的人是最本分的，也是最 容易被统治的。7 当时的统治者也没有料到，他们当时的立法会起到“划时代的 重要影响和作用”。” 同一时期的英国经济增长乏力，经济危机频繁发生，劳动人民的生活极端贫 困和失业问题日益严重。贫穷使得下层人民健康状况极端恶化，也使人们对政府 产生了强烈的不满情绪。在1 9 世纪8 0 年代，英国工人失业率一般保持在l o 左右， 某些地区高达2 0 。”英国政府与民众一致认为，失业是近代晚期英国各种社会问 题的主要根源，基于这种考虑，1 9 0 5 年英国政府颁布失业工人法，并在伦敦 等城市推行给失业者提供救济性质工作的计划，”这表明政府从制度上确认了工 人阶级的劳动价值，并承担起了解决失业问题的国家责任。 美国1 9 2 9 一1 9 3 3 年的经济大危机程度深、牵扯面广且历时时间长，失业者和 普通民众所遭受的贫穷痛苦比历史上以前的危机都要严重。大萧条对美国社会的 玲参见车步云土缟：人权法学，岛等教育j i ；版社2 0 0 5 年版，第2 4 4 页。 1 6 姜守叫，耿亮薯：两方 r 会保障制堑概论，科学m 版礼2 0 0 2 年版，第1 1 1 贞。 盯姜守i 邺、耿亮箬：两方廿会保障制度概论，科学：版t2 0 0 2 年版，第1 1 1 贞。 珥李步主编：人议法学，高等教育f f ；版f i2 呻5 年版，第2 4 4 贞。 竹樊儿等主编：外困并济史( 第。一册) 人民版朴1 9 8 1 年版，第9 7 贞。 田参见机备雷主编：割会保障制度的固斯、比较，法律版 l2 0 0 0 年版，第2 9 挺。 6 影响是普遍而深刻的，那些努力工作、勤俭持家的人一夜之间丧失了自己的职业 和储蓄，中产阶级坚守的应对自己命运负责的观念受到巨大冲击，粉碎了那种“只 有懒惰才导致贫困”的旧观念。人们逐渐意识到，贫困不只是个人的问题，还是 社会的责任，并强烈要求政府承担起社会责任。为解决大萧条引起的社会问题， 重振美国经济，美国1 9 3 5 年颁布社会保障法，该法的主要内容包括：( 1 ) 联 邦政府设立社会保障署，负责全联邦社会保障计划的实施；( 2 ) 实行全联邦统一 的养老保险制度，由雇主和雇员缴纳养老保险税，建立养老保险基金；( 3 ) 由联 邦政府和州政府共同实施失业保险计划，对雇佣8 人以上的雇主征收失业保险税； ( 4 ) 在联邦政府资助下，由州政府实施老人和儿童福利、社会救济和公共卫生 措施。在这个法案中第一次出现“社会保障”一词，表明了全民化和统一管理的 特征，同与职业相关的分散管理的德国社会保险制度相区别。如果说德国是把社 会保障制度作为政治工具来利用的话，那么美国则把它当作反危机的经济工具。 适应当时资本主义世界生产相对过剩的情况，美国建立社会保障制度是为了提高 居民个人消费的能力，刺激总需求。以退休金制度为例，当时主要的经济方面的 考虑是鼓励老年人口退休，为年轻人腾出工作岗位，以解决失业问题。总的来说， 虽然社会保障制度是被当作社会政策来实施的，但它却主要是作为反经济危机和 需求管理的工具来利用的。“简言之，这项法律照顾了人的需要，同时又向合众 国提供了极其健全的经济结构。”“ 三、社会保障权的成熟期 第二次世界大战之后，社会保障权逐渐的出现在一些重要的国际公约里。例 如，联合国1 9 4 8 年的世界人权宣言中第2 3 条第一款规定：“人人有权工作、 自由选择职业、享受公正和合适的工作条件并享受免于失业的保障。”第2 5 条也 确定了人人有获得最起码生活程度及其他社会保障之权利。2 此时，社会保障权 开始得到更大程度的关注。 英国首先成为拥有最完备的社会保障法律体系的西方国家，1 9 4 8 年7 月5 日，国民保险法、国民健康服务法和国民救济法同时生效，它们连同 n 【奖1 罗斯福薯：罗斯 鬲选集，关面汉编详，商务印书馆】9 8 2 年版第7 8 砥。 2 2 世界人权宦苦第2 5 条第一款：。人人响权享受为维持他奉人和家届的健康和福利所需的生活水准， 包托食物、农善、仟房、医疗和必螫的丰l 会服务：“：遭到失业、疾瘸、强缝、守算、衰占战n ：儿他小能 卒 制的情兑下嵌失谋生能力时，有权享受保障。” 1 9 4 4 年的巴特尔教育法和住宅法起，共同构成英国的福利国家法律 体系。这些立法体现了英国当时的社会部长贝弗里奇1 9 4 2 年向英国政府所作的 报告中的思想。贝弗里奇特别强调社会保障应该是普遍的，即“这种保障不仅应 当能够抵御各种典型的社会风险，而且应当对所有的人们提供平等的且可以满足 他们最低生活需求的保障。”4 1 9 5 0 年艾德礼首相自豪地宣布英国在世界上第一 个建成了福利国家，其主要内容为混合经济、充分就业、全面福利和公平分配。 英国的福利国家政策，不但使每个社会成员有了基本生活条件保证，而且提供了 “从摇篮到坟墓”的一系列社会保障措施，使全体社会成员的基本生活实现了社 会化保障。第二次世界大战前存在的那种衣不蔽体、生活赤贫的现象不复存在， 全社会生活水平都有了很大提高。继英国之后，瑞典、法国、丹麦、挪威、联邦 德国、奥地利、比利时、荷兰、瑞士、意大利等许多发达的资本主义国家，纷纷 以建设福利国家为努力方向，完善了各自国家的社会保障制度。福利国家的意图 是弥补因市场的动荡、不足和无能所造成的社会贫困。国家通过强制性手段，向 全体社会成员平等地提供社会福利，保证个人和家庭得到最低限度的收入，而不 问其工作和财产的市场价值如何。 到了2 0 世纪7 0 年代开始，发达资本主义国家的经济发展进入滞胀阶段， 福利国家的政策变成了福利危机，表现在福利国家的社会保障支出日益膨胀，政 府不堪重负、受益不公以及保险机构庞大造成管理成本增加等方面。“为了摆脱 这种困境，西方各国政府便对社会保障制度进行了相应的调整和改革，主要通过 开征社会保障收入所得税，提高社会保障费率，削减福利性补助，减少社会福利 项目等方式加以调整。” 社会保障权逐渐被世界上大部分的国家以宪法加以保障，并且福利国家们 在遇到社会保障方面的问题时候，能够及时的加以调整改革，可见社会保障权已 经进入了成熟期。 第二节社会保障权的法理基础 史探杼主编：社会保障往研究= ；主律版朴2 0 0 0 年版，第4 1 8 页。 “参见刘诚并： l 会保障法比较研究中国劳动礼会保障出版礼2 0 0 6 年版，第1 3 3 1 3 5 页。 ”参见宁讧成： 会保障权现代 i 会的人权和公民恭本权利，华中帅扎人学坝i ：学位论z ，2 0 0 2 年 4 月，第6 贝。 8 一、生存权思想 生存权即为维持人的生存所必不可少的权利，包括生命权、健康权、物质享 受权等内容。生存权基于人类的生存本能而产生，是一种自然权利，或者说是一 种法前权利，即伴随人的出生而自然产生，直至人的死亡而自然消灭的一种权利。 日本学者三浦隆认为：“生存权是一切国民均享有最低限度的健康与文化生活的 权利”，2 6 这种自然权利和实体法规定的法定权利不同，它是天赋的、不可转让的。 1 6 8 9 年，为了反对封建制度，确立君主立宪政权体制，英国议会颁布了权 利法案，提出了自然权利的主张，其中包括一些保护生存权的内容。如人民有 向国王请愿的权利；废除残酷刑罚和重金刑罚，定罪前不得科以罚金或没收财产 等。此后，在资产阶级革命的高潮中，法国于1 7 8 9 年颁布了人权和公民权利 宣言，其核心内容是天赋人权；入人生而自由，权利平等；产权不可侵犯等规 定。1 7 8 9 年，美国国会通过了修正1 7 8 7 年宪法的权利法案，规定人民有保 障生命、自由和财产不受侵犯的权利，有宗教信仰、言论、结社、出版、和平集 会和向政府请愿的自由。可以说，生存权虽然自人类诞生就已经存在，但是直至 资产阶级革命，在自由经济和私有财产的不断发展中，才随着其他自然权利的确 立而得到确认，生存权是资产阶级革命所开启的一种权利。 最早在宪法中明确规定生存权的是德国1 9 1 9 年的魏玛宪法。”该宪法第1 5 1 条第一款规定：经济生活的秩序，必须适合社会正义的原则，而所谓社会正义， 则在于保障所有社会成员能够过上体现人的价值、体现人的尊严的生活。魏玛宪 法在1 6 l 条和1 6 3 条中，还特别制定了有关社会保险和社会救助立法的规定：“为 保持健康及工作能力，保护产妇及预防因老病衰弱之生活经济不生影响起见，联 邦应制定概括之保险制度，且使被保险者与闻其事。”“德国人民，不妨害其人身 自由时，应公共福利之需要，应照精神上、体力上之能力，尽道德上之义务。德 国人民应有可能之机会，从事经济劳动，以维持生计。无相当劳动机会时，其必 需生活应筹划及之。其详细，另以联邦单行法律规定之。”魏玛宪法的意义在于， 确立了现代意义上的生存权，并赋予生存权以具体的内涵，即生存权不仅仅是活 下去的权利，而且是能够有尊严地生活下去的权利。魏玛宪法在生存权上的规定， 2 6 i | i l 三浦降著：实践宪注学，李力、白五海译，中国人民公安大学j b 版社2 0 0 2 年版第1 5 9 页。 2 7 魏玛宪法足德患，玉共和目宪法制定f1 9 1 9 年7 月，w 制宪地拈：魏玛城咖掰名，其第二篇为“公民的 草奉权利i 义务”。 2 b 参址人人。n 望会州：h t t p ：w w e c p c s o r g y h y j r e a d n 删s a s p x ? i d = 2 3 2 4 c o l s = 1 3 2 2 ，( 访问| j 期： 2 0 0 7 年4 门1 4 | 1 ) 。 9 对西方各国的立法产生了深远的影响。 二战后，生存权在世界范围内得到了广泛的重视，作为法定权利，在各种重 要的国际文献和各国宪法中普遍被确认。1 9 4 5 年联合国宪章强调生存权是基 本人权。1 9 4 8 年世界人权宣言明确规定：所有公民作为社会成员之一，都享 有社会保障权。日本宪法( 1 9 4 6 年) 第2 5 条规定，全体国民都享有健康和文化的 最低限度的生活的保障的权利。1 9 5 2 年6 月4 日，国际劳工局理事会在日内瓦举行 了第3 5 届会议，讨论了关于建立社会保障最低标准的建议，于6 月2 8 日通过了社 会保障( 最低标准) 公约。该公约从以下几个方面详细地规定了国家的义务： ( 1 ) 社会保障制度包括：医疗补助、病假津贴、残疾津贴、失业津贴、老龄津 贴、工伤津贴、生育津贴、遗属津贴和家庭津贴；( 2 ) 社会保障制度覆盖的群体 及该群体在全部人口中的比例；( 3 ) 社会保障待遇定期支付原则及与工资的替代 率，非本国公民同等待遇；( 4 ) 社会保障制度由政府监督，按照法定标准由雇主 和工人联合会实施管理；( 5 ) 建立司法制度，保证公民诉权。中华人民共和国宪 法第4 5 条规定“中华人民共和国公民在年老、疾病或者丧失劳动力的情况下， 有从国家和社会获得物质帮助的权利。”。 在上述宪法性文献中，公民生存保障权利学说已经形成；同时，生存权是支 持国家保障原则在宪法学研究和立法实践中得以发展的基本理念。越来越多的国 家在宪法中，逐渐明确地赋予公民在暂时或者永久丧失劳动能力时获得国际物质 帮助的权利；明确国家建立社会保障制度，提供物质帮助的义务和责任。 二、社会平等思想 在人类的历史上，没有哪一种思想会像平等思想那样强烈而持久地影响着人 类的社会。平等是一个具有丰富内涵的概念，不同的文化传统和不同的历史阶段 人们对其有不同的认识。比如中国先前的诸子百家在其著述中就蕴涵着对平等的 思想和追求。”而在法国，平等思想则是法国大革命的旗帜，法国广大人民积极 地投身于革命的浪潮之中，用自己的行动不断的将革命推向深入，同时也把平等 思想和平等实践推向了资产阶级革命的最高峰。法国大革命之后，启蒙思想家们 此处的宪法文奉足2 0 0 4 年3 月1 4i f 第| j 雨伞国人民代表大会第二次会议通过的中华人民共和国宪法 修俨案修后的文牟，如光特别说明，奉文中所j 用的中华人民共和田宪法皆足指2 0 0 4 年修订后的 史杠。 如邕家提的“兼相爱”“交相利”，主张“尚f r d 非攻”，这屿实质i ：是一种、f 等思想的体现。 1 0 将平等作为具体的要求提了出来，并且力主付诸于实践，为平等思想的兴起打下 了坚实的理论基础。卢梭在社会契约论一书中写到：“如果我们探讨，应该 成为一切立法体系最终目的的全体最大的幸福究竟是什么，我们便会发现它可以 归结为两大主要的目标：即自由与平等。自由，是因为一切个人的依附都要削弱 国家共同体中同样大的一部分力量；平等，是因为没有它，自由便不能存在。”3 1 可见，在卢梭看来，社会平等是政治自由的必要前提。 马克思恩格斯认为，平等思想是从社会不平等的现实中产生出来的，在反 杜林论中，恩格斯指出：“无产阶级所提出的平等要求有双重意义。或者它是 对明显的社会不平等，对富人和穷人之间、主人和奴隶之间、骄奢淫逸者和饥饿 者之间的对立的自发反应”，“或者它是从对资产阶级平等要求的反应中产生的， 它从这种平等要求中吸取了或多或少正当的，可以进一步发展的要求，成了资本 家本身的主张发动工人起来反对资本家的鼓动手段；在这种情况下，它是和资产 阶级平等本身共存亡的”。“在上述两种情况下，无产阶级平等要求的实际内容都 是消灭阶级的要求。”2 在马克思和恩格斯看来，平等思想的主要表现就是要消灭 阶级，从而达到社会的平等。 社会保障的一个基本的方式就是对国民收入进行分配和再分配，从而使一部 分收入，从高收入者流向低收入者、从健康者流向疾病者和残疾者、从家庭负担 轻者流向家庭负担重者、从生活平稳者流向遭遇生活风险者”，其中体现出 的基本理念就是社会平等。对于社会保障权的保护的直接目的就是社会成员的基 本的生活保障，达成经济上平等是间接的目的。其理由在于：人权宣言和宪法保 障的平等，只是机会上的平等，而不是经济上的平等；政府调节国民收入的主要 手段是收入政策和税收政策，社会保障在这方