（民商法学专业论文）农村土地承包经营权出资合同法律问题研究.pdf

文黧篓2 删j 师 本人所提交的学位论文农村土地承包经营权出资合同法，y17 r d 篓掣掣师 本声明的法律后果由本人承担。 指导教师确认( 御p 年月 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解河北经贸大学有权保留并向国家有关部门或机构送交学 位论文的复印件和磁盘，允许论文被查阅和借阅。本人授权河北经贸大学可以将学位论 文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其它复制手段保 存、汇编学位论文。 ( 保密的学位论文在年解密后适用本授权书) 论文作者( 签名) ：士讯 劲| o 年6 窍gf i 指导教师( 签名 y f o 年日 1 1 摘要 所谓土地承包经营权出资合同是指在以家庭承包经营为基础、统分结合的双层经营 体制的前提下，坚持土地集体所有和不改变土地农业用途，承包方将其拥有的土地承包 经营权作价入股与其他生产要素结合，组建土地股份制或股份合作制企业、农场或股份 合作社，对土地经营实行规模化运作，在其自愿的基础上签订的凭其所拥有的股权参与 权益的分配并共同承担风险的合同即称为出资合同。另外，土地承包经营权的出资合同 的目具有特殊性，是指在集体所有或国家所有由集体使用的土地上进行农业生产活动。 物权法第一百二十五条规定：“土地承包经营权人必须是从事种植业、林业、畜牧 业等农业生产。”因此，不以从事农业活动为目的而使用他人土地的，不能成立土地承 包经营权。土地承包法第十七条第一款第一项规定：“维持土地的农业用途，不得 用于非农建设。 所以，不论农村土地承包经营权怎么流转都应当保持承包地的农业用 途，不得做其他任何用途。 农村土地承包经营权作为我国农村的最根本性权利之一，其能否流转的问题一直受 到较多的关注。这种土地流转方式是将现代公司制的优势与我国农村土地承包经营模式 结合起来进行我国农业现代化改造的问题。它不仅涉及土地管理法律制度，而且也关乎 物权法、公司法、证券法、破产法及劳动法等多个法律部门。对此问题的研究可以减少 农村土地承包经营权出资入股中的法律障碍，推动农地改革，加速农业现代化的发展。 纵观我国学者对农村土地承包经营权流转合同的研究，我们可以发现，国内理论界对于 农村土地承包经营权的流转主要集中在转让、互换、抵押、出租合同等方面，出资入股 合同的问题较少涉及，至今还没有学者专门就农村土地承包经营权出资入股合同进行分 析，即使有所论述，也仅仅限于表面，缺乏系统。本文展丌这方面的研究探索，为构建 土地经营权出资规则打下理论基础，有利于规模经济的创造和社会效率的提高，有利于 顺应市场经济和世界农业的发展趋势，有利于农民经济收益的增加和生存保障的加强， 为农村土地制度的创新作出有益的探索。 本文将遵循体系化思考的方法，主要尝试运用归纳分析、比较分析、规范分析法、 和法解释学相结合的方法，深入探讨我国农村土地承包经营权出资合同问题，首先，运 用归纳分析的方法对有关农村土地承包经营权出资合同的基本理论进行了归纳，并根据 写作需要，对农村土地承包经营权出资合同的性质进行了分析比较，对其性质进行了法 律定位。其次，对我国特殊的土地制度与合同现状与问题做了阐述，再次，遵循民法、 1 1 1 土地管理法、土地承包法、合同法和最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件 适用法律问题的解释的原则和规则还有解释方法，对合同效力的认定和法律责任做了具 体的分析，对于相关出资合同问题做了进一步的研究和思考。最后，在此基础上提出了 进一步的完善救济制度的构想，因此，在文中探讨保护农民合法权益的问题，自然需要 引进法律经济学分析方法。 关键字：农村土地承包经营权农村土地承包经营权出资出资合同 i v t h es o c a l l e d t a k et h e a b s t r a c t l 觚dc o n t r a c t i n gr i g h t 。fm a n a g e m e n t i n v e s t m e n tc 。n t r a c ti s 砌勰t 0 ，m h o u s e h o i du n d e r t a k i n gm a n a g e m e n ta st h ef o u n d a t i o n , t h es e r i e s d i v i d e st h el l i l i 。n u n d e rt h e 咖- t i e r r n a n a g e m e n ts y s t e m sp r e m i s e ，i n s i s t e dt h a tt h el a n dc o l l e c t i v e 甜i 觚dd o e s n o tc h a n g et h el a n da g r i c u l t u r eu s e ，t h ec o n t r a c t o rt h el a n dc o n 慨t i n g r i 咖o fl n 锄a g e m e n t p n c e 喇c hl l a si tb u y ss t o c kw i t ho t h e re l e m e n to f p r o d u c t i o nu n i o n ，s e t su pt h el a n dj o i m s t o c ks y s t e me i t h e rm es t o c kc o o p e r a t i o n s y s t e me n t e r p r i s e ，t h ef a r mo rt h es t o c kc o o 删i v e s o c l e 织1 m p l e m e n t st h ef o r m a l i z a t i o no p e r a t i o n t ot h el a n dm a n a g e m e n t ，s i g n si ni t sv o l u i l t a r 、， 士f o u n d a t i o nd 印e n d i n go nt h es t o c k h o l d e r sr i g h t s p a r t i c i p a t i o nf i g h t sa n di n t e r e s t s 褐s i g l l m e n t 嘶c h 鹏h a sa n du n d e r t a k e st h er i s kc o n t r a c tn a m e l yt o b ec a l l e dt h ei n v e s t m e mc o n t r a c t t o g e t h e r m o r e 0 v e r ，t h el a n dc o n t r a c t i n gr i g h to fm a n a g e m e n t si n v e s n n e m c o n t r a c t - si t e mh 嬲 t t l ep a i t i c u l a n t y ，i sr e 诧r st o ，i nt h ec o l l e c t i v ea l l o rt h ec o u n t r yp o s s e s s e sb y0 nt h ec o l l e c t i v e u s el 觚dc 锄e so nt h ea g r i c u l t u r a lp r o d u c t i o n a c t i v i t y ”r e a l i t yo fl a w s ”t h e12 5 t hs t i p u l a t i o i l ： ”t h el 锄d c o m r a c t i n gr i g h to fm a n a g e m e n tp e r s o nm u s tb e i se n g a g e di i l 删c u l t 吲 p r o d u c t i o n s2 u l ds oo nc r o pp r o d u c t i o n , f o r e s t r y , a n i m a lh u s b 觚( 埘，t h e r e f o r e ，切k e i sn o t e n g a g e dmt h em 嘲a c t i v i t yt ou s eo t h e rp e o p l el a n da st h e 9 0 a l ，c a n n o te s t a b l i s ht l l el a l l d c o n t r a c t i n gr i g h to fm a n a g e m e n t ”l a l l d c o n t r a c t i n gl a w ”t h e17 t hf i r s ta r t i c l eo ff i r s t s t l p u l a t l o n ：“t h em a i n t e m m c el a n d 。a g r i c u l t u r a l u s e ，d on o tu s ei nt h e n o n a g r i c u l t u r a l c o n s t n l c t i o n ”t h e r e f o r e ，n om a t t e rh o wt h ec o u n t r y s i d el a n d c o n t r a c t i n gf i g h to fm a n a g e m e m d o e sp a s tm u s tm a i n t a i nt h ec o n t r a c t p l a c et h ea g r i c u l t u r a lu s e ，d on o tm a k eo t t l e ra i l vu s e 1n e c o u l l 衄s l d e 上a n d c o n t r a c t i n gr i g h to fm a n a g e m e n tt a k e so n eo fo u r c o u l l t r y c o u n n y s l d em o s tm n d a m e n t a lr i g h t s ，w h e t h e ri t d o e sp a s tt h eq u e s t i o nh a sr e c e i v e dm a l l v a t t e n t j o n t h i s l a n dc i r c u l a t i o nw a y i su n i f i e st h em o d e m c o r p o r a t es y s t 锄s u 咧o i j t ya n do u r c o u n 缸yc o u n t 巧s i d ei a n d c o n t r a c t i n gb u s i n e s sm o d e lc a r r i e so no u rc o u 芏l 姆a g r i c u l n l r e m o d e m l z a t l o nt r a n s f o r m a t i o nt h eq u e s t i o n i tn o to n l yi n v o l v e s t h el a n dm a n a g e m e n tl e g a l r e g l m e ，m o r e o v e ra l s oc o n c e m st h er e a l i t yo f l a w s ，t h el a wo fc o r p o r a t i o n ，t h es e c u r i t i e sl a w , t 1 1 eb a n k r u p t c yl a wa l l dt h el a b o rl a wa n d s oo nm a n yl e g a ld 印矧c m e n t s m a yr e d u c et h e c o u l l n y s l d el a n dc o n t r a c t i n gr i g h to fm a n a g e m e n ti n v e s t m e n tt o t 1 1 i s q u e s t i o n sr e s e a r c ht o b u ys t o c kt h el e g a li m p e d i m e n t ，p r o m o t e st h ef a r m l a n dr e f o r m ，t h e a c c e l e r a t i o na g r i c u l t u r e m o d e m l z a t l o nd e v e l o p m e n t l o o k s o v e ro u r c o u n t r ys c h o l a r st ot h ec o u r m v s i d el a n d c o n t r a c t i n gn g h to f m a n a g e m e n tc i r c u l a t i o nc o n t r a c tr e s e a r c h ，w em a y d i s c o v e r ，t h ed o m e s t i c t h e o n s t s 姗yc o n c e n t r a t er e g a r d i n gt h ec o u n t r y s i d el a n d c o n t r a c t i n gr i g h to fm a n a g e m e n t s v c i r c u l a t i o ni na s p e c t sa n ds oo nt r a n s f e r , e x c h a n g e ，m o r t g a g e ，h i r i n gc o n t r a c t ，t h ei n v e s t m e n t b u ys t o c kt h ec o n t r a c tq u e s t i o nl i t t l e t oi n v o l v e ，u n t i ln o wd i dn o th a v et h es c h o l a rt ob u y s t o c ko nt h ec o u n t r y s i d el a n dc o n t r a c t i n gr i g h to fm a n a g e m e n ti n v e s t m e n tt h ec o n t r a c tt o c a r r yo nt h ea n a l y s i ss p e c i a l l y , e v e ni fh a st h ee l a b o r a t i o n ，i sa l s or e s t r i c t e di nt h es u r f a c e m e r e l y , l a c k st h es y s t e m t h i s a r t i c l el a u n c h e st h i s a s p e c tt h er e s e a r c he x p l o r a t i o n ，t o c o n s t r u c tt h el a n dr i g h to fm a n a g e m e n ti n v e s t m e n tr u l et ob u i l dt h er a t i o n a l e ，i sa d v a n t a g e o u s i nt h ee c o n o m i e so fs c a l ec r e a t i o na n dt h es o c i a le f f i c i e n c ye n h a n c e m e n t ，i sa d v a n t a g e o u si n c o m p l i e sw i t ht h em a r k e te c o n o m ya n dt h ew o r l da g r i c u l t u r et r e n do fd e v e l o p m e n t ，i s a d v a n t a g e o u si np e a s a n te c o n o m yi n c o m ei n c r e a s e 、) l ，i t hs u r v i v a ls a f e g u a r de n h a n c e m e n t ， m a k e st h eb e n e f i c i a le x p l o r a t i o nf o rt h ec o u n t r y s i d el a n ds y s t e m si n n o v a t i o n t h i sa r t i c l ew i l lf o l l o wt h es y s t e m a t i z a t i o np o n d e rt h em e t h o d ，t h em a i na t t e m p tt h e m e t h o dw h i c hu s i n gt h ei n d u c t i o na n a l y s i s ，t h ec o m p a r a t i v ea n a l y s i s ，t h es t a n d a r da n a l y t i c m e t h o d ，a n dt h el a we x p l a n a t i o ns t u d yu n i f i e s ，d i s c u s s e so u rc o u n t r yc o u n t r y s i d e l a n d c o n t r a c t i n gr i g h to fm a n a g e m e n ti n v e s t m e n tc o n t r a c tq u e s t i o nt h o r o u g h l y , f i r s t ，h a sc a r d e do n t h ei n d u c t i o nu s i n gt h ei n d u c t i o na n a l y s i s sm e t h o dt ot h er e l a t e dc o u n t r y s i d el a n dc o n t r a c t i n g r i g h to fm a n a g e m e n ti n v e s t m e n tc o n t r a c t se l e m e n t a r yt h e o r y , a n da c c o r d i n gt ot h ew r i t i n g n e e d ，h a sc a r d e do nt h ea n a l y s i sc o m p a r i s o nt ot h ec o u n t r y s i d el a n dc o n t r a c t i n gr i g h to f m a n a g e m e n ti n v e s t m e n tc o n t r a c t sn a t u r e ，h a sc a r d e do nt h el e g a ll o c a l i z a t i o nt oi t sn a t u r e n e x t ，h a sm a d et h ee l a b o r a t i o nt oo u rc o u n t r ys p e c i a ll a n ds y s t e ma n dt h ec o n t r a c tp r e s e n t s i t u a t i o na n dt h eq u e s t i o n ，o n c em o r e ，f o l l o w st h ec i v i ll a w , t h el a n dc o n t r o ll a w , t h el a n d c o n t r a c t i n gl a w , t h el a wo fc o n t r a c ta n dt h es u p r e m ep e o p l e sc o u r ti n v o l v e st h ec o u n t r y s i d e l a n dc o n t r a c t i n gd i s p u t ec a s ea p p l i c a b l el e g i s l a t i o nq u e s t i o na b o u tt r y i n gt h ee x p l a n a t i o n p r i n c i p l ea n dt h er u l ea l s oh a st h ee x p l a n a t i o nm e t h o d ，h a sm a d et h ec o n c r e t ea n a l y s i st o c o n t r a c tp o t e n c y sr e c o g n i z i n gw i t ht h el e g a ll i a b i l i t y , h a sd o n et h ef u r t h e rr e s e a r c ha n dt h e p o n d e rr e g a r d i n gt h er e l a t e di n v e s t m e n tc o n t r a c tq u e s t i o n f i n a l l y , b a s e do nt h i sp r o p o s e d f u r t h e rc o n s u m m a t e st h er e l i e fs y s t e m sc o n c e p t i o n ，t h e r e f o r e ，d i s c u s s e si nt h ea r t i c l ep r o t e c t s t h ef a r m e rl e g i t i m a t er i g h t sa n di n t e r e s t st h eq u e s t i o n ，n e e d st oi n t r o d u c et h el e g a le c o n o m i c a n a l y s i sm e t h o dn a t u r a l l y k e y w o r d s ：r u r a ll a n dc o n t r a c t i n ga n dc a p i t a l c o n t r i b u t i o no fr u r a ll a n dc o n t r a c t i n g a ni n v e s t o ro fc o n t r a c t v i 目录 摘要i i i a b s t r a c t 、f 引言1 1农村土地承包经营权出资合同的一般问题3 1 1 农村土地承包经营权出资合同的含义3 1 1 1 农村土地承包经营权出资合同含义的界定3 1 1 2 农村土地承包经营权出资合同的特殊性3 1 2 农村土地承包经营权出资合同的性质5 l - 3 农村土地承包经营权出资合同的形式6 2 农村土地承包经营权出资合同法律关系的复杂性8 2 1 农村土地承包经营权出资合同的当事人8 2 2 农村土地承包经营权出资合同的标的1 l 2 3 农村土地承包经营权出资合同的权利义务1 3 2 3 1 股农的权利、义务1 3 2 3 2 农业有限责任公司、股份合作制企业、农场或股份合作社的权利、义务 1 4 2 4 农村土地承包经营权出资合同的期限1 6 3 农村土地承包经营权出资合同的效力认定1 8 3 1 农村土地承包经营权出资合同的成立1 8 3 2 农村土地承包经营权出资合同的有效要件1 8 3 2 1 农村土地承包经营权出资合同的主体合格1 8 3 2 2 农村土地承包经营权出资合同的意思真实1 9 3 2 3 农村土地承包经营权出资合同的内容合法2 0 3 3 农村土地承包经营权出资合同的效力瑕疵2 0 3 4 农村土地承包经营权出资合同的撤销2 1 4 农村土地承包经营权出资合同的变更与解除2 2 4 1 农村土地承包经营权出资合同的变更2 2 4 1 1 主体的变更2 2 4 1 2 内容的变更2 3 4 2 农村土地承包经营权出资合同的解除2 4 4 3 农村土地承包经营权出资合同变更与解除的法律后果2 6 4 4 农村土地承包经营权出资合同的变更与解除存在的问题2 7 5 农村土地承包经营权出资的合同责任2 8 5 1 农村土地承包经营权出资合同订立中的责任2 8 5 2 农村土地承包经营权出资合同无效或撤销的责任2 8 5 3 农村土地承包经营权出资合同履行中的责任3 0 5 3 1 农村土地承包经营权出资合同履行中的责任3 0 5 3 2 股农的主要违约形式及责任3 2 5 3 3 公司的主要违约形式及责任3 2 5 4 农村土地承包经营权出资合同中的后合同责任3 3 5 4 1 农村土地承包经营权出资合同中的后合同义务3 3 5 4 2 农村土地承包经营权出资合同后合同义务的构成要件3 4 5 4 3 农村土地承包经营权出资合同中的后合同责任3 5 6 农村土地承包经营权出资合同的救济途径3 6 6 1 当事人之间协商与调解3 6 6 2 专门机构仲裁3 7 6 3 诉讼救济3 8 结论3 9 参考文献4 0 后记4 2 攻读学位期间取得的科研成果清单4 3 引言 一、研究目的及意义 随着农村经济的发展，农村深化改革以土地制度创新为突破，逐步确立了以家庭承 包经营为基础、统分结合的双层经营体制。保证农村经营制度的长期稳定、农村承包土 地的规范流转是优化土地资源配置的必然要求，是顺应农村经济发展的必然趋势。随着 土地使用权流转制度的完善，必将刺激一个符合市场经济规律的土地使用权流转市场成 熟。2 0 0 6 年1 0 月3 1 日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议通过了农 民专业合作社法，该法的制定是为了支持、引导农民专业合作社的发展，规范农民专 业合作社的组织和行为，保护农民专业合作社及其成员的合法权益，促进农业和农村经 济的发展。2 0 0 6 年1 2 月中共成都市委办公厅、成都市人民政府办公厅出台的关于推 进农村土地承包经营权流转的意见和2 0 0 7 年7 月开始实行的重庆市工商管理局关 于全面贯彻落实市第三次党代会精神服务重庆城乡统筹发展的实施意见为最具代表性 的地方法规。通过农村承包土地流转合同的规范工作，加强了农村土地流转合同管理， 维护了农民合法权益，促进了农村经济发展。规范农村承包土地流转合同是农村稳定的 重要措施，在确定土地所有权、明确土地承包权的前提下，农村承包土地流转有利于地 尽其力，提高农村劳动生产效率。规范农村承包土地流转合同，是对我国传统农村家庭 承包经营体制的延续和完善。 国内并没有对于我国特殊的农村土地承包经营权出资合同做出分析研究，偶有涉及 相关法律分析者，也大体局限在概括性论述，缺乏系统性。但“土地承包经营权出资” 不仅涉及土地承包法、土地管理法，更会遇到公司法、物权法以及农 民专业合作社法等法律限制所带来的困境。如果不尽快出台专门的法律、法规对“农 地出资”加以规制，或修改相关法律、法规配合我国r 益变化的实际国情，随着社会对 “农地出资 需求的不断增加，很可能再引发出一系列的法律问题。 本文从农村土地承包经营权出资合同的基本理论丌始进行归纳，并对我国特殊的土 地制度与合同现状与问题做了阐述，再次，遵循物权法、土地管理法、 土地 承包法、农民专业合作社法、合同法和最高人民法院关于审理涉及农村土 地承包纠纷案件适用法律问题的解释的原则和规则还有解释方法，对合同效力的认定 和法律责任做了具体的分析，对于相关出资合同问题做了进一步的研究和思考。最后， 在此基础上提出了进一步的完善救济制度的构想。 二、本文的结构及主要内容 本文分四个部分，安排如下：第一章是本文的基本理论，着重阐述了农村土地承包 经营权出资的含义及其特殊性，并对我国农村土地承包经营权出资合同的形式进行了归 纳。第二章是对农村土地承包经营权出资合同的相关法律关系进行分析，并对其合同相 对人的权利义务进行了归纳性的整理。第三章是农村土地承包经营权出资合同的效力认 定，对其成立以及有效要件提出科学的归纳见解。并对农村土地承包经营权出资合同订 立的过程中所产生的法律障碍提出针对性意见。第四章是农村土地承包经营权出资合同 的变更与解除，发现、研究订立出资合同过程中可能存在的法律漏洞的地方，并就这些 问题提出自己的解决方法，为完善土地承包经营权出资合同方面的立法提出自己的建 议。第五章是农村土地承包经营权出资合同中的合同责任。从规范土地承包经营权出资 合同的必要性入手分析，理论分析土地承包经营权出资合同纠纷对我国涉农企业带来的 负面影响，进而提到分析合同订立及其履行中产生的合同责任。第六章是发生合同纠纷 后的救济途径，法律并没有对农村土地承包经营权的出资合同纠纷作出专门性规定，在 发生纠纷后自行协商的方式很难达到双方满意的效果，本文对其进行了可行性的归纳总 厶士 拿h0 三、创新点 对于我国这种特殊的出资合同没有专门的法律规定，只散见于各对于适用合同或者 土地承包经营权的法律规定中，而且也没有专门的救济途径，在发生纠纷后自行协商的 方式很难达到双方满意的效果，使维权者陷入了尴尬两难的境地。本文从规范土地承包 经营权出资合同的必要性入手分析，理论分析土地承包经营权出资合同纠纷对我国涉农 企业带来的负面影响，进而提到我国农业在我国产业中举足轻重的地位，研究规制我国 农村土地承包经营权出资的法律。针对规制的必要性，本文提出了有针对性完善意见。 2 l农村土地承包经营权出资合同的一般问题 1 1农村土地承包经营权出资合同的含义 1 1 1农村土地承包经营权出资合同含义的晃定 所谓土地承包经营权出资合同是指在以家庭承包经营为基础、统分结合的双层经营 体制的前提下，坚持土地集体所有和不改变土地农业用途，承包方将其拥有的土地承包 经营权作价入股与其他生产要素结合，组建土地股份制或股份合作制企业、农场或股份 合作社，对土地经营实行规模化运作，在其自愿的基础上签订的凭其所拥有的股权参与 权益的分配并共同承担风险的合同即称为出资合同【l j 。 农户以土地承包经营权作为股份投资到公司或者合作社里，对土地实行整体布局， 然后科学的进行统一规划，从而最大限度地争取土地效率兼效益的农业生产。农民以土 地承包经营权投资到公司或者合作社，既可以成为员工，继续参加农作生产，也可以将 土地完全交给公司或者合作社，只是按股分红。1 2 在此情况下，出资农户可以凭借持有 的股份，按股分红；公司或者合作社则将土地承包经营权作为其法人财产，投资经营， 获取利润，从而实现最大资本增值。其实，早在1 9 9 4 年广东省政府就在珠江三角洲推 广过土地股份合作制。继广东之后，福建、浙江等沿海省市也开始进行土地股份合作制 试点，随后，全国不少地方都开始对农村土地承包经营权出资进行尝试。2 0 0 6 年1 2 月 成都市委办公厅、市政府办公厅出台关于推进农村土地承包经营权流转的意见( r g 委办【2 0 0 5 1 3 7 号) ，和2 0 0 7 年7 月重庆市工商行政管理局出台渝工商发 2 0 0 7 1 7 号 则以高级别的文件形式允许和鼓励农村土地承包经营权入股。 1 1 2 农村土地承包经营权出资合同的特殊性 首先，农村土地承包经营权出资合同的主体具有特殊性。农村土地承包经营权出资 合同是由出资的农户和公司双方当事人引起的法律行为。由于这种出资形式j 下处于摸索 阶段，在合同当事人的选择上应当谨慎。合同当事人一般是享有土地承包经营权的农户 和公司，公司仅限于设立农业有限责任公司、股份合作制企业、农场或股份合作社( 不 包括一人有限责任公司) 。【3 】农民专业合作社法第三条第一款规定；“农民专业合作 o ? 我国公i 司法中，“入股”股份”等概念仅用于股份仃限公司，1 i l j 对有限责任公司则用“f j j 资”概念，由于柯限 责任公川股东1 i 得超过5 0 人，涉农公础要吸收农户入股一般会采用股份有限公i 订形式，为方便起见，在本文未加区 分。 彦详见重庆：将带米新中国成沈以来第三次十地革【e b o l 】h t t p ：c h i n a c o u n t y c e e n h o m e r e 2 r t 2 0 0 7 0 7 0 2 t 2 0 0 7 0 7 0 2 1 2 0 2 5 7 8 6 s h t m l 。试验改革 ，欲掀第三次土地革命【e b o l 】h t t p ：p 1 i i c w s n e t s y s t e m 2 0 0 7 0 6 2 2 0 0 0 8 2 5 4 4 5 s h t m l 社应当遵循下列原则：( 一) 成员以农民为主体；”第十四条规定：“具有民事 行为能力的公民，以及从事与农民专业合作社业务直接有关的生产经营活动的企业、事 业单位或者社会团体，能够利用农民专业合作社提供的服务，承认并遵守农民专业合作 社章程，履行章程规定的入社手续的，可以成为农民专业合作社的成员。但是，具有管 理公共事务职能的单位不得加入农民专业合作社。 在农民专业合作社成员组成上，农 民专业合作社法第十五条对其进行了明确且严格的规定，“农民专业合作社的成员中， 农民至少应当占成员总数的百分之八十。成员总数二十人以下的，可以有一个企业、事 业单位或者社会团体成员；成员总数超过二十人的，企业、事业单位和社会团体成员不 得超过成员总数的百分之五。并且，合同当事人双方均有相应的权利和义务。享有土 地承包经营权的农户提供适宜的农用地，公司或者农民专业合作社、股份合作制企业则 应将土地依法作价入股并且按股给股农分红，农户则凭其所拥有的股权参与权益的分配 并且共同承担风险。而其中发包方是也是一个重要的角色，它是法定组织，主是村民委 员会或者集体经济组织，承担着监督的义务【4 j 。 其次，土地承包经营权的出资合同的目具有特殊性【5 j 即“农业目的”，是指在集体 所有或国家所有由集体使用的土地上进行农业生产活动。物权法第一百二十五条规 定：“土地承包经营权人必须是从事种植业、林业、畜牧业等农业生产。”因此，不以从 事农业活动为目的而使用他人土地的，不能成立土地承包经营权。土地承包法第十 七条第一款第一项规定：“维持土地的农业用途，不得用于非农建设。 所以，不论农村 土地承包经营权怎么流转都应当保持承包地的农业用途，不得做其他任何用途。 第三，农村土地承包经营权出资合同的标的具有特殊性。农村土地承包经营权出资 合同的标的是农村土地承包经营权。土地承包经营权是存在于承包土地上的权利，而土 地是一种特殊的自然资源，对于农村土地承包经营权的设立应当有严格限制【6 j 。设立土 地承包经营权的土地不仅仅只是集体所有的农村土地，它还包括国家所有的依法由农民 集体所有使用的土地，但这种情况属特别的少数，并且国有土地上不得设立土地承包经 营权。 第四，农村土地承包经营权出资合同应为要式合同。土地属于不动产，不动产一旦 发生纠纷，如果没有书面合同，就很难弄清到底是哪方当事人逾越了权利，违反了义务。 因此，农村土地承包经营权出资合同的订立必须采用书面形式，有些重要内容甚至应载 入公司章程。农民专业合作社法第二十条规定：“成员在其资格终止前与农民专业合 作社已订立的合同，应当继续履行；章程另有规定或者与本社另有约定的除外。 由此 4 可以看出，建立农民专业合作社也应当订立书面合同。而且农村土地承包经营权流转 管理办法第二十一条规定：“承包方流转农村土地承包经营权，应当与受让方在协商 一致的基础上签订书面流转合同。农村土地承包经营权流转合同一式四份，流转双方各 执一份，发包方和乡( 镇) 人民政府农村土地承包管理部门各备案一份。农村土地 承包经营权流转管理办法第二十三条第二款规定：“农村土地承包经营权流转合同文 本格式由省级人民政府农业行政主管部门确定。 第二十六条规定：“乡( 镇) 人民政 府农村土地承包管理部门应当及时向达成流转意向的承包方提供统一文本格式的流转 合同，并指导签订。 法律规定由省级人民政府的农业行政主管部门制定流转合同的文 本格式并统一刊印是为了切实做到保障农民利益，因为相对于专业的公司或者企事业单 位、社会团体来说，农民的文化程度普遍不高甚至相当一部分的农民不识字，就更不懂 得合同的制定和订立，如果没有一个中立方制定合理公平的格式合同，就很有可能损害 农民的合法利益，给不法分子可乘之机。有格式的书面合同作为依据，有利于双方当事 人明确各自的权利义务，尤其是合同的主体发生变化后，其权利义务承受人能够继续履 行合同。为规模使用或者重复使用而预先拟定的格式合同，条款应具有广泛的适应性。 第五，农村土地承包经营权出资合同期限的特定性和长期性。农村土地承包法。 第三十三条第三款规定：“流转的期限不得超过承包期的剩余期限 。凡是承包经营土地，舻 都有明确的期限。在不改变土地用途的前提下，可以在法律规定的范围内进行农村土地 承包经营权流转，流转的期限由当事人约定，但不得超过土地承包经营权的剩余期限。 对流转的期限加以限制，是因为土地承包经营权本身是一种有时间限制的权利。我国 法律是不允许用益物权人随意扩张权利，侵害作为所有人的集体的利益的，所以农村 土地承包法规定：“耕地的承包期为三十年，草地的承包期三十至五十年，林地的承 包期三十年至七十年；特殊林木的林地承包期，经国务院林业行政主管部门批准可以延 长。”农村土地的承包期限是稳定土地承包关系的重要内容，也是保障农民土地承包经 营权、稳定农业生产发展的关键因素。农村土地承包经营权必须作为一个长期物权，才 能切实的保障农户享有土地承包经营权，进而提高农民在承包地上长期投入的积极性。 在土地承包的合同上是如此，在农村土地承包经营权流转合同上亦是同样的道理。圆 1 2 农村土地承包经营权出资合同的性质 农村土地承包经营权出资合同是依附在发包人与承包人所签订的农村土地承包合 。刘坚农村十地承包法培训讲义 m 中国七地版社 m 2 0 0 2 西蒋月农村十地承包法实施研究 m 北京：法律j j i 版社，2 0 0 6 同的基础之上的，该合同性质属次合同性质，合同所确认的土地承包经营权不具有绝对 性、排他性，是一种相对权，属债权性质；承包方对因该合同所取得的权利发生纠纷只 能向合同相对方主张违约之诉，在法律适用上只适用合同法的一般规定，其它权利主张 只能通合同相对人主张【7 1 。农村土地承包经营权出资合同的双方当事人在合同履行过程 中处于平等的地位，是一般平等契约主体属于民事合同。适用合同法，除相关土地 承包经营权流转的特别规定以外，在流转经营权关系中双方当事人只需遵循合同法 的一般规定，合同确定的条款不违反法律的强制性规范，达到双方意思表示一致即可； 在土地流转经营权关系中，不存在前置程序，当事人可直接以民事诉讼法的规定进行合 同权利诉讼；尤其注意的是，除合同权利的违约之责诉讼外，次承包人其他权利的诉讼 须通过已取得农村土地承包经营权的农户进行或诉权转【8 】。 1 3 农村土地承包经营权出资合同的形式 土地承包经营权的流转需要签订书面合同。中华人民共和国农村土地承包法第 三十七条第一款规定：“土地承包经营权采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流 转，当事人双方应当签订书面合同。采取转让方式流转的，应当经发包方同意；采取转 包、出租、互换或者其他方式流转的，应当报发包方备案。 但是，流转要依法进行， 并在流转时不得擅自改变原来承包合同的内容。土