（民商法学专业论文）农村土地承包经营权出资的法律协调.pdf

学位论文原创性声明 本人所提交的学位论文舻和乒氓昂笞彦礞仁易礁石i 戋? 牛拗栩 ， 是在导师的指导下，独立进行研究工作所取得的原创性成果。除文中已经注明引用的内 容外，本论文不包含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的研究成果。对本文的研究 做出重要贡献的个人和集体，均已在文中标明。 本声明的法律后果由本人承担。 论文作者( 签名) ：新踅杈 矽io 年6 月1 日篇签少钥 沙fo 年6 月i 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解河北经贸大学有权保留并向国家有关部门或机构送交学 位论文的复印件和磁盘，允许论文被查阅和借阅。本人授权河北经贸大学可以将学位论 文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其它复制手段保 存、汇编学位论文。 ( 保密的学位论文在年解密后适用本授权书) 论文作者( 签名) ： 新建缸 指导教师( 签名 沙1 。年6 月f 日沙j 奄年易月j 日 1 1 我国的农业生产发展缓慢，在我国存在多年的农村土地承包经营权制度已不在适应 农村生产力的发展。为了改变农村土地承包经营权制度阻碍农村生产力发展的局面，部 分地区开始了改革和完善农地经营制度的探索。在探索中，找到了农村土地承包经营权 出资入股这一农村土地流转的新模式，也是农业发展的创新之举。允许农村土地承包经 营权出资，能够克服分散经营的缺陷，土地在科学规划后可以按市场机制进行效率最大 化的配置，提高了土地的利用效率，有利于现代化农业的发展；并且，从现实角度看， 随着农村经济的不断发展，外出务工农民不断增加，农民对土地长期投资的关注逐渐减 少，通过土地承包经营权出资能够保障主要农产品的供给，促进农业的稳定增长。 阻碍农村土地承包经营权出资入股的原因有很多，既包括自然和经济条件的限制， 也包括社会和文化的成因。但在这其中，法律制度的束缚是一个重要原因。土地股份化 及由此而设立的农业股份制企业、农民专业合作社、农业有限责任公司等是近些年来在 农业领域产生的新事物，现行法律并没有充分考虑这个新事物的特殊需求，土地股份化 的施行以及农业股份制企业的建立面临着诸多制度障碍。因此，本文的目的在于通过分 析农村土地承包经营权出资入股的理论基础、经营模式、运作机制及考察国外相关立法， 探讨实行土地承包经营权出资入股制度与现行法律制度可能存在的冲突、以及现行法律 的立法漏洞。从而为实际问题提出有针对性、操作性的意见，为完善我国农村土地承包 经营权出资制度提供立法建议，推动我国农业的现代化步伐。 农村土地承包经营权出资入股是指承包方在通过农村土地承包方式取得物权性质 土地承包经营权有效存在的前提下，以土地承包经营权量化为股权，依法将承包地转移 给有农业经营能力的股份公司或者合作社等经济组织占有和使用的行为。这种土地流转 方式是将现代公司制的优势与我国农村土地承包经营模式结合起来进行我国农业现代 化改造的问题。它不仅涉及土地管理法律制度，而且也关乎物权法、公司法、证券法、 破产法及劳动法等多个法律部门。对此问题的研究可以减少农村土地承包经营权出资入 股中的法律障碍，推动农地改革，加速农业现代化的发展。 在探索农村土地承包经营权出资的道路上，我国存在三种经营模式：股份合作制、 农业专业合作社、农业有限责任公司，农村土地承包经营权出资可以选择这三种经营模 式的任意一种。但无论哪一种模式，都存在着不足之处，既有制度自身的缺陷也有外部 法律环境的不协调，总之需要不断完善立法律制度。 i i i 构建适合农村土地承包经营权出资的法律体系，在公司制度上：设置了农村土地承 包经营权出资的出资机制、股权机制、退出机制及破产清算时的利益平衡机制，为土地 承包经营权出资成立有限责任公司扫除法律障碍；在股份合作制制度上，首先明确股份 合作制企业的法律地位，进而创新股权流通机制，并完善治理机构增强民主性，解决了 长期困扰股份合作制发展的难题；在农业专业合作社制度上，在基本认可新颁布的农 民专业合作社法的基础之上，提出扩大资本来源渠道、构建完整产权制度的法律意见， 以期待弥补该法的瑕疵之处，更好应用于农村土地承包经营权出资的实践行为。 关键词：农村土地承包经营权出资农业公司农地股份合作制企业农业专业合作 社法律完善 i v y e a r st h e r i g h tt oo p e r a t et h er u r a ll a n dc o n t r a c ts y s t e mh a s n o ta d a p t e dt h er u r a lp r o d u c t i v ef o r c e s i n o r d e rt o c h a n g et h e r u r a ll a n dc o n t r a c t i n ga n dm a n a g e m e n ts y s t e mh o l d st h e r i g h tt o d e v e l o p m e n to fp r o d u c t i v ef o r c e si nr u r a la r e a st h es i t u a t i o ni ns o m ea r e a sb e g a nt or e f o r m a n di m p r o v et h el a n dm a n a g e m e n ts y s t e mf o re x p l o r a t i o n i nt h ee x p l o r a t i o n ，f o u n dt h e f u n d i n go fr u r a ll a n dc o n t r a c t i n gr i g h tt oo p e r a t et h et r a n s f e ro fs h a r e si nt h i sn e wm o d e lo f m r a ll a n d ，b u ta l s ot h ed e v e l o p m e n to fa g r i c u l t u r ei n n o v a t i o n s a l l o wr u r a ll a n dc o n t r a c t i n g a n dm a n a g e m e n to ft h er i g h ti n v e s t o r , a b l et oo v e r c o m et h es h o r t c o m i n g so fd e c e n t r a l i z e d m a n a g e m e n t ，t h es c i e n t i f i cp l a n n i n go fl a n di nt h em a r k e tm e c h a n i s mc a nb ec o n f i g u r e dt o m a x i m i z et h ee f f i c i e n c yw a si m p r o v e dl a n du s ee f f i c i e n c yi sc o n d u c i v et ot h ed e v e l o p m e n to f m o d e ma g r i c u l t u r e a n d ，f r o map r a c t i c a lp o i n to fv i e w , w i t ht h ec o n t i n u o u sd e v e l o p m e n to f t h er u r a le c o n o m y , i n c r e a s i n gm i g r a n tf a r m e r s ，f a r m e r sc o n c e m e da b o u tt h el o n g - t e r m i n v e s t m e n t si nl a n dg r a d u a l l yr e d u c e d ，t h r o u g ht h ei n v e s t o rt h er i g h tt ol a n dc o n t r a c t u a l m a n a g e m e n tc a ng u a r a n t e et h es u p p l yo fm a j o ra g r i c u l t u r a lp r o d u c t s ，p r o m o t et h es t e a d y g r o w t ho fa g r i c u l t u r e p r e v e n t i n gr u r a ll a n dc o n t r a c t i n gr i g h tt oo p e r a t ea si n v e s t m e n tf o rs h a r e sf o rm a n yr e a s o n s ， b o t hn a t u r a la n de c o n o m i cc o n d i t i o n s ，b u ta l s os o c i a la n dc u l t u r a lc a u s e s b u ti nt h i so n e ，t h e l e g a ls y s t e mi sa ni m p o r t a n tr e a s o nf o rt h es h a c k l e s s h a r e so ft h el a n da n dt h er e s u l t i n g a g r i c u l t u r a ljo i n t - s t o c ke n t e r p r i s e ss e tu p ，f a r m e r sc o o p e r a t i v e s ，a n da g r i c u l t u r a ll i m i t e d l i a b i l i t yc o m p a n ya n do t h e r sa r ep r o d u c e di nt h ea g r i c u l t u r a ls e c t o ri nr e c e n ty e a r s ，n e w t h i n g s ，t h ee x i s t i n gl a wd o e sn o ta d e q u a t e l yt a k ei n t oa c c o u n tt h es p e c i a ln e e d so ft h i sn e w t h i n g ，l a n ds h a r e so fp u r p o s e s ，a sw e l la st h ee s t a b l i s h m e n to fa g r i c u l t u r a lj o i n t s t o c k e n t e r p r i s e sf a c em a n yi n s t i t u t i o n a lb a r r i e r s t h e r e f o r e ，t h ep u r p o s eo ft h i sp a p e rb ya n a l y z i n g t h ec o n t r i b u t i o no fr u r a ll a n dc o n t r a c t i n gr i g h tt oo p e r a t et h et h e o r e t i c a lb a s i sf o rs h a r e s ， b u s i n e s sm o d e l ，o p e r a t i o nm e c h a n i s ma n dc o m p a r i s o no fs t u d ya b r o a d ，t h er e l e v a n t l e g i s l a t i o n ，t oe x p l o r e f u n d i n gt oi m p l e m e n tt h er i g h tt ol a n dc o n t r a c t u a lm a n a g e m e n ts y s t e m a n dt h ee x i s t i n gl e g a ls y s t e ms h a r e st h er i s ko fc o n f l i c t ，a sw e l la sl e g i s l a t i v el o o p h o l e si n e x i s t i n gl a w s t h u st h er e a li s s u e sa r er e l e v a n ta n da c t i o n a b l ea d v i c ef o ri m p r o v i n gc h i n a s r u r a ll a n dc o n t r a c t i n ga n dm a n a g e m e n ts y s t e mf o rt h er i g h to fi n v e s t o r st op r o v i d et h e l e g i s l a t i v ep r o p o s a lt op r o m o t et h ep a c eo fc h i n a sa g r i c u l t u r a lm o d e m i z a t i o n c o n t r a c tm a n a g e m e n to fr u r a ll a n dr i g h t si st h ec o n t r a c t o rs h a r e sf u n d e dt h r o u g ht h e c o n t r a c t i n go fr u r a ll a n dp r o p e r t yr i g h t so b t a i n e db yt h en a t u r eo ft h er i g h tt ol a n dc o n t r a c t u a l v m a n a g e m e n tu n d e rt h ep r e m i s eo fa ne f f e c t i v ep r e s e n c ei no r d e rt oq u a n t i f yt h er i g h tt ol a n d c o n t r a c t u a lm a n a g e m e n ts t a k ei na c c o r d a n c e 、i t ht h el a ww i l lb ec o n t r a c t e dt ob et r a n s f e r r e d t ot h ev i a b i l i t yo fa g r i c u l t u r ej o i n t s t o c kc o m p a n i e so rc o o p e r a t i v e sa n do t h e re c o n o m i c o r g a n i z a t i o n s ，p o s s e s s i o na n du s eb e h a v i o r t h i sl a n dt r a n s f e ra p p r o a c hi st h ea d v a n t a g e so f m o d e mc o r p o r a t es y s t e mi nc h i n a sr u r a ll a n d c o n t r a c t i n ga n dm a n a g e m e n tm o d e l st o c o m b i n et h e i s s u eo fc h i n a sa g r i c u l t u r a lm o d e r n i z a t i o n i ti sn o to n l yt h el e g a l s y s t e m r e l a t i n g t ol a n dm a n a g e m e n t ，b u ta l s oa b o u tp r o p e r t yl a w , c o m p a n yl a w , s e c u r i t i e sl a w , b a n k r u p t c yl a wa n dl a b o rl a wa n do t h e rl e g a ld e p a r t m e n t s r e s e a r c ho nt h ei s s u eo fr u r a ll a n d c o n t r a c t i n ga n dm a n a g e m e n tc a nr e d u c et h ep o w e ri n v e s t e di ns h a r e so ft h el e g a lo b s t a c l e st o p r o m o t e t h e a g d c u l t u r a l l a n d r e f o r m ，a c c e l e r a t e t h e d e v e l o p m e n t o f a g r i c u l t u r a l m o d e m i z a t i o n e x p l o r i n gt h ec o n t r i b u t i o no fr u r a ll a n dc o n t r a c t i n ga n dm a n a g e m e n tr i g h to ft h er o a d ，o u r c o u n t r yt h e r ea r et h r e eo p e r a t i n gm o d e s ：c o o p e r a t i v es h a r e ss y s t e m ，a g r i c u l t u r a lp r o f e s s i o n a l c o o p e r a t i v e s ，a g d c u l t u r a ll i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n y , c o n t r a c t e dl a n dm a n a g e m e n tr i g h t i n v e s t o rc a nc h o o s ea n yo ft h e s et h r e ek i n do fb u s i n e s sm o d e l b u tn om a t t e rw h a tk i n do f m o d e l ，t h e r ei sa ni n a d e q u a c yo ft h ee x i s t i n gd e f i c i e n c i e si nt h es y s t e mi t s e l fa n de x t e r n a l l e g a le n v i r o n m e n to fd i s h a r m o n y , i ns h o r t ，n e e dt oc o n s t a n t l yi m p r o v et h el e g a lo r d e r b u i l d i n gs u i t a b l ef o rr u r a l l a n dc o n t r a c t i n ga n dm a n a g e m e n to ft h er i g h t f u n d e d l e g a l s y s t e m ，i nt h ec o m p a n ys y s t e m ：s e tt h er i g h to ft h er u r a ll a n dc o n t r a c t i n ga n dm a n a g e m e n to f t h e f u n d i n gm e c h a n i s m f o rf i n a n c i n g ，e q u i t ym e c h a n i s m s ，w i t h d r a w a lm e c h a n i s ma n d b a n k r u p t c yl i q u i d a t i o nb a l a n c eo fi n t e r e s t sw h e nt h em e c h a n i s mf o rf u n d i n gt h er i g h tt ol a n d c o n t r a c t u a lm a n a g e m e n tl i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n ys e tu pt or e m o v el e g a lo b s t a c l e s ；s t o c k c o o p e r a t i v es y s t e mi nt h es y s t e m ，f i r s to fa l lac l e a rs t a k ei nt h el e g a ls t a t u so fc o o p e r a t i v e e n t e r p r i s e s ，a n dt h u si n n o v a t i o na n ds t o c k f l o wm e c h a n i s m ，a n di m p r o v et h ei n s t i t u t i o n so f g o v e m a n c et os t r e n g t h e nd e m o c r a c ya n dc a ns o l v eal o n gp l a g u e dt h ed e v e l o p m e n to f j o i n t - s t o c kc o o p e r a t i v es y s t e mp r o b l e m s ；p r o f e s s i o n a lc o o p e r a t i v e si nt h ea g r i c u l t u r a ls y s t e m ， t h eb a s i ca u t h o r i z e dn e w ”f a r m e rc o o p e r a t i v e sa c t ，”b a s e do nt h ep r o p o s e de x p a n s i o no f s o u r c e so fc a p i t a lt ob u i l dac o m p l e t es y s t e mo fp r o p e r t yr i g h t so fl e g a la d v i c et ol o o k f o r w a r dt oc o m p e n s a t ef o rf l a w si nt h el a wo ft h ed e p a r t m e n t ，a n db e t t e ra p p l i e dt or u r a ll a n d c o n t r a c t i n gr i g h tt oo p e r a t et h ep r a c t i c eo fi n v e s t o rb e h a v i o r k e yw o r d s ：c o n t r i b u t i o no fr u r a ll a n dc o n t r a c t i n gr i g h tt oo p e r a t e ，a g r i c u l t u r a lc o m p a n y ， f a r m l a n ds h a r ec o o p e r a t i o ne n t e r p r i s e s ，p r o f e s s i o n a lc o o p e r a t i v es o c i e t yo f a g r i c u l t u r e ，l e g a lp e r f e c t i o n v i 中文摘要i 英文摘要v 弓i言1 1农村土地承包经营权出资的一般问题6 1 1农村土地承包经营权出资的界定6 1 1 1 农村土地承包经营权出资的涵义6 1 1 2 农村土地承包经营权出资的法律关系7 1 2 法学视角下农村土地承包经营权出资入股的可行性分析9 1 2 1 从物权法的相关规定看农村土地承包经营权出资的可行性9 1 2 2 从公司法及相关法律看农村土地承包经营权出资的可行性1 0 2 农村土地承包经营权出资的经营模式1 1 2 1 股份合作制企业1 l 2 1 1 农地股份合作制的界定1 1 2 1 2 农地股份合作制的主要做法l l 2 2 农业专业合作社一1 3 2 2 1 农业专业合作社的法律地位一1 3 2 2 2 农业专业合作社的主要法律制度一l3 2 3 农业有限责任公司1 6 3现行法律关于农村土地承包经营权出资的立法缺陷l7 3 1 农村土地承包经营权出资在公司法律制度上面临的问题1 7 3 1 1公司设立的规定无法适应农业有限公司一1 7 3 1 2 公司法股权分布、分配机制不适合农业公司的宗旨1 8 3 1 3 土地承包经营权的流转限制与公司自主经营权的冲突1 9 3 1 4 农村土地承包经营权出资与农业公司破产的法律冲突2 0 3 2 农地股份合作制的制度缺陷。2 1 3 2 1农地股份合作制企业的法律地位不明确一2 1 3 2 2 股权流通缺乏法律依据2 2 3 2 3 股份合作制企业的民主管理制度不健全一2 2 v i i 3 3 农业专业合作社的立法不足2 3 3 3 1 法人财产权空缺2 3 3 3 2 农业专业合作社产权制度不完善2 3 4 农村土地承包经营权出资的法律制度完善2 5 4 1 农村土地承包经营权出资的公司法律制度构建2 5 4 1 1 土地承包经营权出资有限责任公司的出资机制。2 5 4 1 2 土地承包经营权出资有限责任公司的股权制度2 8 4 1 3 土地承包经营权出资有限责任公司的退出机制3 0 4 1 4 土地承包经营权出资有限责任公司破产的利益平衡机制。3 2 4 2 农地股份合作制企业的法律完善3 4 4 2 1 明确股份合作制企业的法律地位3 4 4 2 2 股权流通的创新机制3 5 4 2 3完善治理机构，增强民主性3 6 4 3 农业专业合作社的法律完善3 7 4 3 1 扩大资本来源渠道3 7 4 3 2 构建完整的农民专业合作社产权制度3 7 4 4 其它法律的完善建议3 8 4 4 1 建立土地承包经营权出资登记制度3 8 4 4 2 农村土地承包经营权融资过程中法律问题协调。3 9 结论4 0 参考文献4 1 v i i i l 、研究目的及意义 土地承包经营权在我国2 0 多年的实践中促进了农村生产力的稳步提高和农村经济 的发展。但随着经济的进一步发展，农业产业化进程的加快，这种均田承包的土地经营 方式阻碍了农业技术的进步和产业结构的调整，其功效日益减退，存在的缺陷日益显露 出来，因此农村开始了改革和完善农地经营制度的探索。中共中央关于推进农村改革 发展若干重大问题的决定提出，要根据农民的意愿，允许农民以多种形式流转土地承 包经营权，发展适度规模经营。从2 0 世纪9 0 年代开始，在我国沿海发达地区的农村和 大城市郊区的农地利用中，兴起了农地股份合作制的农地利用形式。农民把家庭联产承 包获得的土地以入股的形式投入到农业生产的环节中去，以合作的方式共同利用土地， 并在当地的实践中收到了良好的经济和社会效益，这种农地利用形式已经引起了社会各 界的广泛关注。 对这一农地利用的新形式还没有专门的法律对其调整，不少人对其的评价也大多基 于新闻评论或单纯的经济分析，偶有涉及相关法律分析者，也大体局限在概括性论述， 缺乏系统性。到目前为止，国内理论界对于农村土地承包经营权的流转主要集中在转让、 互换、抵押、出租等方面的研究上，较少涉及土地承包经营权的出资入股问题。即使有 所论述，也仅仅限于表面，对其中所涉及的制度障碍、技术操作等问题均未进行深入研 究。由于农村土地承包经营制度是我国所特有的制度，国外理论与实践也没有相关参考， 实践中，虽有相关法律和政策但在土地承包经营权出资方面有创新性、操作性的法律文 件仅限于地方性法规、规章。 本文认为，农村土地承包经营权出资不仅涉及土地承包法，更会遇到公司法、 农民专业合作社法、物权法、劳动法以及破产法等法律限制所带来的困境， 其中尤以对公司法的突破最为显著。如不尽快出台专门配套法律、法规对“农村土 地承包经营权出资入股 加以规制，或修改相关法律、法规加以配合，随着农地入股改 革的不断深入，此种改革极有可能引发出一系列的法律问题。 在维护农村土地承包经营权制度基础地位不动摇的前提下，如何发挥农村土地承包 经营权股份化的绩效与作用，使之成为农村土地承包经营权制度的有益完善形式，是一 个值得研究的问题。鉴于农村土地承包经营权出资对于发展现代化农业的重要作用，笔 者试图探究农村土地承包经营权出资与现行法律制度可能存在的冲突、及现行立法的不 足，提出有针对性的完善建议，以期能够能够协调农村土地承包经营权出资过程中的法 律问题，推动我国农业的现代化步伐。 2 、本文的结构及主要内容 本文分四个部分，安排如下：第一章是本文的基本理论，着重阐述了农村土地承包 经营权出资的涵义及其法律关系，并分别在物权法公司法方面对农村土地承包 经营权出资进行了可行性分析；第二章分析说明了在我国可供农村土地承包经营权出资 选择的三种经营模式；第三章是文章的重点它分别就三种不同的经营模式分析了各自与 农村土地承包经营权出资过程中可能存在的法律障碍；第四章综合运用规范分析法、实 证分析法等研究方法，对上述立法缺陷有针对性地提出了法律完善建议，并在坚持基本 制度下提出了创新建议，对农村土地承包经营权出资过程中的法律问题进行了协调。 3 、研究方法及创新点 ( 1 )研究方法 第一，规范分析法。农村土地承包经营权是一个复杂的多元问题，采用学 理构建的研究方法有益于厘清相关法律规则之间的冲突，为制度设计提供充足 的理论依据 第二，实证分析方法。只有通过实证调查研究我国农村土地承包经营权出 资面临的困境，从中发现理论研究必须解决的问题，才能构建科学的土地承包 经营权出资规则。 第三，比较分析方法。通过比较研究获得世界主要国家在促进农村土地承 包经营权流转中积累的理论和实践经验，为解决我国农村土地承包经营权出资 问题提供值得参考的经验和模式。 ( 2 )创新点 本论文的创新之处在于首次深入审视我国农村土地承包经营权出资与现行法律规 范之间的冲突、及现行法律规范的立法漏洞、农村土地承包经营权出资中的农民股东与 职工的双重身份问题、及农民权利与债权人利益之间的复杂关系，并参照国外相关立法， 为构建农村土地承包经营权出资入股法律制度打下理论基础。 4 、文献综述 在我国农地利用的实践中，兴起了农村土地承包经营权出资这种新的流转方式即农 民把家庭联产承包获得的土地以入股的形式投入到农业经济组织中去，以土地承包经营 2 权换取股权并从土地上获取收益。随后相关的政策法规也相继出台，重庆市工商局关 于全面贯彻落实市第三次党代会精神服务重庆城乡统筹发展的实施意见、成都市工 商局颁布的促进民营企业发展十条新政以及2 0 0 6 年1 0 月3 1 日通过的中华人民 共和国农民专业合作社法等。这种新的土地流转方式与现行法律的协调统一是一个值 得深思的问题。学者对于农村土地承包经营权出资的法律问题的研究主要体现在以下几 个方面： ( 1 )农村土地承包经营权出资的可行性 对于农村土地承包经营权能否出资入股，存在两种截然对立的观点：一种是支持的 观点，在王卫国教授著作中提到，专家“在土地法起草过程中，一致意见认为农地使用 权在不改变农业用途的前提下可以自由进入市场理由是，允许农地使用权有条件地进入 市场不仅不会冲击国有土地市场，而且有利于农用土地的规模经营和提高土地生产率 ， 莫于川认为，“积极开拓对农村土地流转的利用形式，允许入股设立公司符合统筹 城乡改革发展需要”；眩1 另一种是反对的观点，认为允许入股设立公司突破了国家关于 土地管理的法律规定，且土地是国家给予农民的生活保障，允许土地承包经营权投资入 股潜藏着极大的风险，不符合国家对农民的基本保障政策。口1 党国英认为，允许土地承 包经营权出资入股建立农业公司，会增加农民的风险，成立农民专业合作社的主旨并不 是要农民拿土地入股合作社，农民专业合作社并不适用于直接农业生产过程，农业生产 方式还是应该以家庭家庭经营为基础。因此这是一种很不切实际的想法，主张用农村土 地制度改革的方式提供农民受益。 对于农村土地承包经营权出资的合法性，陈永标认为，农民取得农村土地承包经营 权是基于农村土地承包经营合同而取得。目前没有相关法律涉及对农村土地承包经营权 的评估标准，因此将农村土地承包经营权入股成为公司的股权，在实际操作中缺乏法律 依据。张询书认为，以土地承包经营权入股的出资形式不符合公司法规定的非货币 财产出资的可可估价性。辛莉芳认为，土地承包经营权出资入股是符合物权法的相 关规定的。物权法第十一章专门规定了土地承包经营权，其中第1 3 3 条 明确规定了 入股是承包经营权流转的方式之一。陈爱碧认为，土地承包经营权符合公司法中非 。参见第十六条规定：在农村士地承包期限内和不改变土地用途的前提下，允许以农村土地承包经营权出资入设立农 民专业合作社；经区县人民政府批准，在条件成熟的地区开展农村士地承包经营权出资入股设立有限责任公司和独 资、合伙等企业的试点工作，积极推进土地集约、规模经营，提高农民组织化程度，加快发展现代农业。 o 参见第一条规定：“允许村民委员会以集体资产出资兴办公司。” 参见第一百三十三条规定：“通过招标、拍卖、公开协商等方式承包荒地等农村土地，依照农村土地承包法等法律 和国务院的有关规定，其土地承包经营权可以转让、入股、抵押或者以其他方式流转。” 3 货币财产出资的条件即可用货币股价和可依法转让，因此土地承包经营权可以作为公司 的出资财产。 ( 2 )农村土地承包经营权出资的经营模式 任江认为，农村土地承包经营权入股设立的企业形态应当有所限制，农地入股设立 个人独资企业、合伙企业使全家全部财产承担着偿还债务的风险，因此主张不允许农地 入股设立个人独资与合伙企业，而应当设立农业有限责任公司。曹务坤、盛蓉认为农业 有限公司所承担的责任是有限责任，农业合作社组织所承担的责任是无限责任，所以主 张土地承包经营权出资成立农业有限公司。李东侠、郝磊认为农民专业合作社具有独立 的法人地位，且组织机构设置上也借鉴了公司的机制，所以土地承包经营权出资企业除 了向公司入股，农户还可以入股农民专业合作社等其他组织。 ( 3 )农村土地承包经营权出资的立法不足 陈永标认为，土地承包经营权入股的公司破产会造成农民失地、失业，生活没有保 障；土地承包经营权作为特殊的股权能否继承还需要讨论。任江认为公司法规定 的公司解散事由与管理办法规定的流转期限不得超过承包期的剩余期限，客观上 限制了农户潜在投资机会，既不符合农户利益，也不符合公平正义原则，应通过立法予 以纠正。张询书认为：第一，土地承包经营权入股的保底约定违反公司法关于公司 利润分配的规定；第二，土地承包经营权入股与股权转让、股东退出公司、公司清算等 规定相矛盾；第三，土地承包经营权入股后，股农的权利义务不对等，违背了法律的公 平正义原则。h 1 李东侠、郝磊认为应按照土地承包经营权取得方式的不同对其进行分类， 以家庭承包方式取得的土地承包经营权出资入股公司不符合现行法律要求，以其他方式 取得的土地承包经营权出资入股法律没有严格的限制。土地承包经管权入股在公司制度 上也面临着问题：第一，现行公司机制与土地承包经营权制度的不相容；第二，公司设 立中人数的限制可能会为农民以土地经营权入股公司带来一定的障碍；第三，土地承包 经营权的流转限制与企业自主经营权的冲突；第四，土地承包经营权期限上的有限性与 公司存续的永久性之间的矛盾有待协调；第五，现行法对土地承包经营权的转让限制与 公司清算还债的要求存在抵触。日1 ( 4 )农村土地承包经营权出资的法律制度完善 。参见第一百八十一条第一款，“公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现”时，公司可 宣告解散。 参见第三条规定，农村土地承包经营权流转不得改变承包土地的农业用途，流转期限不得超过承包期的剩余期限， 不得损害利害关系人和农村集体经济组织的合法权益。 4 陈永标给出了两点完善建议：一是建立农村土地征用社会保障基金制度；二是通过 农民权益保护法立法，保护农民的社会保障权利。b 1 张询书提出了减少土地承包经 营权入股风险的几项措施：第一，应建立和完善农村社会保障制度，逐步为土地承包经 营权入股提供良好的外部条件；第二，公司法应增加关于土地承包经营权出资的特 别规定，股权流转的特别规定，股农退出的特别规定，股农收入分配的特别规定；第三， 遏制地方政府在土地承包经营权入股中的包办做法，坚持土地承包经营权入股必须尊重 农民自愿原则。嗨1 霍颖梅提出了土地承包经营权出资的法律制度构建：第一，引入“赎 买与置换 机制保障了土地承包经营权股权的转让；第二，规定了农村土地承包经营权 入股的继承问题；第三，构建含有明确验资机构及明示资本构成内容的土地承包经营权 的作价制度。何碧欣在评析重庆市工商管理局颁发的关于全面贯彻落实市第三次党代 会精神服务重庆城乡统筹发展的实施意见中肯定了运用置换制度控制农民土地入股的 风险这一创新之举。李东侠、郝磊给出了以土地承包经营权入股公司的未来立法选择： 第一种是与一般的公司共同适用统一的公司制度，仅在个别地方稍作改动；第二种是制 定专门的农业公司法这是该学者主张的比较有效的做法，其内容主要包含如下：第 一，公司的经营范围应当有特殊的限制；第二，在设立的问题上，应对农业公司所应采 取的公司组织形式作出明确规定，应以有限责任公司为主要形式，且不宜采取一人公司 的形式；第三，在股权的行使主体上，应结合我国( 农村土地承包法对经营户以土地 承包经营权人股时应当以户或具体的成员为股东的问题作出明确规定；并对其股权的行 使规定特殊的规则；第四，考虑到农民对于土地的依赖关系，应区别于一般的公司，允 许农民在不影响公司经营和不伤害债权人利益的前提下，在适宜的时间以与出资时评估 金额等值的货币、知识产权、实物等其他财产替换其作为出资的土地承包经营权；第五， 在公司解散清算与破产的情况下，应当尽可能在不影响土地承包经营权农用用途的前提 下，确保公司对于土地承包经营权进行合理的处置，以变现偿债。嘿1 本文研究的对象是农村土地承包经营权出资入股的问题，而农村土地承包经营权是 我国所特有的土地制度，因此国外理论与实践也少有相应的参考。芬兰通过特别立法对 农业企业进行特殊对待，政府专i - j 锘l l 定了农业企业法，以此来鼓励扩大农场规模， 促进合理化生产，减少生产费用，降低生产成本。但其是建立在农村规模的基础之上的， 与我国均田承包的土地经营方式是存在区别的。 5 1 农村土地承包经营权出资的一般问题 1 1农村土地承包经营权出资的界定 1 1 1 农村土地承包经营权出资的涵义 农村土地承包法规定了农村土地承包经营权的流转方式包括转包、出租、互换、 转让和其他流转方式，物权法也继承了农村土地承包法的精神并没有对农村土 地承包经营权的流转方式做进一步的明确。同时我们也可以看到农村土地承包法和 物权法规定的农村土地承包经营权的特殊流转即“通过招标、拍卖、公开协商等方 式承包荒地等农村土地，依照农村