（民商法学专业论文）公司资本形成制度法律问题研究.pdf

中文摘要 公司资本是公司赖以生存的“血液”，是公司运作的物质基础，是股东承担有 限责任的最高限度，是公司对外承担法律责任的物质保障。在公司设立阶段，公 司资本形成过程是一个极其重要的步骤，它将直接决定着公司能否成立，公司能 否成为一个独立的法人。公司资本形成还是公司运作时，股东追求其权益的基础 和根基。公司资本形成制度是指公司法所确认的，规制公司资本形成过程中风险 的一种法律性质的制度安排，是现代公司制度中的一项基础制度。公司资本形成 制度主要包括以下三方面的内容：公司资本形成制度类型、最低资本制度和股东 出资形式。公司资本形成制度在现代公司制度中占据着基础地位，公司的其他制 度都是在这一制度基础上展开的。因此，研究公司资本形成制度法律问题，对于 完善我国公司法的资本形成制度具有较强的实际意义。本文就是在这样的背景下 系统地探讨公司资本形成制度法律问题，通过法理分析、国内外立法比较，试图 为我国公司资本形成制度的完善提供立法建议。全文除引言和结语共分为五个部 分： 第一部分为公司资本形成制度的基本理论。在不同的领域，不同的学科，不 同的角度对资本的界定各不相同。公司资本在现实生活中有不同的表现形态，主 要有注册资本、授权资本、发行资本、实缴资本等。在人们的日常生活中，常将 公司资本与公司资产混为一谈，公司资本是公司成立时的初始财产，是一个静态 的财产，而公司资产则是一个动态的财产，随着公司的经营状况而发生变化。公 司资本对公司的成立至关重要，而公司资本形成过程是公司资本得以确立的一个 基础过程，笔者通过对公司资本形成制度含义的界定，指出公司资本形成制度所 包含的内容，使人们对公司资本形成制度有一个清晰的认识。 第二部分为公司资本形成制度类型。为了更好地研究我国公司资本形成制度 类型，对西方各国的公司资本形成制度类型予以总结，归纳起来主要有法定资本 制、授权资本制和折衷资本制三种类型。对三种公司资本形成制度类型予以介绍， l 通过比较分析，总结出三种公司资本形成制度类型的利弊。然后，对我国现行公 司资本形成制度类型进行剖析，指出我国公司法仍奉行法定资本制，与以往公司 法相比有改观的是允许股东分期缴纳出资。 第三部分为公司资本形成制度量的因素最低资本制度。对人们最初在公 司法中设置最低资本制度的作用予以说明，最低资本制度设置市场交易门槛，保 护交易安全，是为了避免法益冲突，保护公司债权人而设立的。通过对各国有关 最低资本立法的比较，指出两大法系立法的不同：英美法系国家对最低资本的规定 己无硬性要求，而大陆法系的一些国家仍坚守着最低资本制度的规定。对最低资 本制度在我国规定的变迁分析，可以看出我国对最低资本的规定呈放松趋势，并 指出最低资本在我国就是指最低注册资本。对我国现行公司法大幅度降低最低注 册资本予以法理探析，得出降低最低注册资本可以促进我国市场经济的快速发展， 可以激发人们的投资热情，而不会造成我国市场经济的无序竞争。 第四部分为公司资本形成制度质的因素股东出资形式。首先，对股东出 资形式的理念进行分析，就股东出资形式而言，既能实现效率又不失安全，既确 保自由又不无视政府正当性干预的制度设计才是最优的，要保持国家强制与私法 自治的平衡。通过各国股东出资形式规定比较，可以看出现金出资是一种最常见 的股东出资形式，将现实生活中借贷出资的两种类型予以分析，把确定性、现存 的价值物、评价可能性、独立转让性、实益性作为现物出资适格条件，并对知识 产权及土地使用权这两种重要现物出资的内容进行进一步明确。 第五部分是建立在前四部分的基础上，指出我国公司资本形成制度的一些缺 陷。我国现行公司法选择的公司资本形成制度类型不能够适应市场经济的快速变 化，应予以变更，宜采取折衷授权资本制。最低注册资本制度在现实生活中存在 诸多弊端，我国应从资本信用向资产信用转变，建议应废止最低注册资本制度。 我国公司登记管理条例不允许商誉作为股东出资形式，通过对商誉现物出资 适格条件的分析，我国公司法应允许商誉出资。 关键词：公司资本形成制度；最低资本制度；股东出资形式 a b s t r a c t c a p i t a l i st h es u r v i v a l b l o o d ”o fac o m p a n y i ti st h em a t e r i a lb a s i sf o ra c o m p a n yt oo p e r a t e i ti st h el i a b i l i t yc e i l i n gt h a tac o m p a n yt a k e so n i ti st h e s u b s t a n c eg u a r a n t e eo fac o m p a n yt ob e a re 】【t e r n a ll e g a ll i a b i l i t y i nt h ee s t a b l i s h m e n t p h a s eo fac o m p a n y , t h ef o r m a t i o np f o c e s so fc a p i t a li sav e r yi m p o r t a n ts t e pf o ri t d e c i d e sw h e t h e rt h ec o m p a n yc a l lc o m ei n t ob e i n ga n db e c o m eas e l f - g o v e r n e d c o r p o r a t i o n c a p i t a li sa l s ot h eb a s i sf o rt h es h a r e h o l d e r st op u r s u et h e i rr i g h t sa n d i n t e r e s t sw h e nt h ec o m p a n yc o m e si n t oo p e r a t i o n c a p i t a lf o r m a t i o ns y s t e mi sab a s i c s y s t e mi nm o d e mc o m p a n ys y s t e m i ti s d e f i n e da sal e g a la r r a n g e m e n ts y s t e m a f f l r m e db yc o m p a n yl a wt h a tc o n t r o l sr i s ki nt h ec a p i t a lf o r m a t i o np r o c e s s i tc o n t e n t s t h r e ea s p e c t s ：t h ec a p i t a lf o r m a t i o ns y s t e mt y p e ；t h el o w e s tc a p i t a lr a t i o na n dt h e c a p i t a lo f f e rs y s t e m c o m p a n yc a p i t a lf o r m a t i o ns y s t e mh o l d s 觚i m p o r t a n tp o s ei nt h e m o d e mc o m p a n ys y s t e mf o ri tu p h o l d sm a n yo t h e rc o m p a n ys y s t e m s s os t u d yt h e c o m p a n yc a p i t a lf o r m a t i o ns y s t e mi sv e r yi m p o r t a n ti np e r f e c t i n go u rc a p i t a ls y s t e mi n t h ec o m p a n yl a w t h i sd i s s e r t a t i o n , b yl e g a la n a l y s i s ，c o m p a r i n gd i f f e r e n tl a ws y s t e m s ， t r i e st oo f f e rs o m el e g a ls u g g e s t i o n si np e r f e c t i n go u rc a p i t a ll a ws y s t e m t h e d i s s e r t a t i o nc o n t e n t sf i v ec h a p t e r s ： t h ef i r t hc h a p t e ri st h eb a s i ct h e o r yo fc a p i t a lf o r m a t i o ns y s t e m w ec a l ld e d u c c d i f f e r e n td e f i n i t i o ni nd i f f e r e n td o m a i no rd i f f e r e n ta n g l e i ne c o n o m i c s ，c a p i t a li s r e g a r d e da st h ea s s e tt h a tc a l lp r o d u c es u r p l u sv a l u ea n de n h a n c et h ep r o d u c t i v i t y i n t h i sd e f i n i t i o nt h eb a s i ca t t r i b u t eo fc a p i t a li si t sp r o d u c i n ga b i l i t y i nl a w , c a p i t a li s d e f i n e da sa s s e tb a s i so f f e r e db ys h a r e h o l d e r st h a ts u p p o r t sac o m p a n ya sal e g a l s e l t h o o d i ti st h eg u a r a n t e ea n dt h el o w e s tl i m i t a t i o no fac o m p a n y sa b i l i t yt ob e a r e x t e r n a lc i v i l l e g a lr e s p o n s i b i l i t y t h i sd i s s e r t a t i o n m a k e sa na n a l y s i so nt h e r e l a t i o n s h i p sa m o n gc o m p a n y , s h a r e h o l d e r s a n de r e d i t o r c o m p a n y c a p i t a l h a s i l l d i f f e r e n tf o r m si np r a c t i c e i ti n c l u d e s ：r e g i s t e r e dc a p i t a l ，a c c r e d i t e dc a p i t a l ，i s s u e d c a p i t a l ，p r a c t i c a lp a i dc a p i t a le t e i nd a i l yl i f ep e o p l eu s u a l l yc o n f u s ec o m p a n yc a p i t a l w i t hc o m p a n ya s s e t i nf a c t ，c a p i t a li st h ew e a l t hi nt h ev e r yb e g i n n i n go f a c o m p a n y i t i sas t a t i o n a r yw e a l t h , w h i l et h ea s s e ti sad y n a m i cw e a l t hw h i c hc h a n g e sw i t ht h e o p e r a t i o ns t a t u so ft h ec o m p a n y t h ec a p i t a l i sv e r yi m p o r t a n tt oac o m p a n y s e s t a b l i s h m e n t t h ef o r m a t i o np r o c e s so fc a p i t a li sav e r yc o m p l i c a t e dc o u r s e t h i s d i s s e r t a t i o np o i n t so u tt h ec o n t e n t so fc a p i t a lf o r m a t i o ns y s t e mb yd e f i n i n gi t s c o n c e p t i o nt h e r e f o r eh e l pp e o p l et oh a v eac l e a rc o g n i t i o na b o u tt h ec a p i t a lf o r m a t i o n s y s t e m t h es e c o n dc h a p t e ri st h et y p eo fc a p i t a lf o r m a t i o ns y s t e m i no r d e rt ow e l ls t u d y t h ec a p i t a lf o r m a t i o ns y s t e mt y p ew em a k eas u m - u p0 1 1w e s t e r nc a p i t a lf o r m a t i o n s y s t e mt y p e i na l l ，i tc o n t e n t st h r e et y p e s ：l e g a lc a p i t a ls y s t e m , a c c r e d i t e dc a p i t a l s y s t e ma n dc o m p r o m i s e dc a p i t a ls y s t e m b yi n t r o d u c i n ga n da n a l y z i n gt h r e es y s t e m s t h i sd i s s e r t a t i o nd r a w so u te a c hs y s t e m sa d v a n t a g e sa n dd i s a d v a n t a g e s t h e nt x l a k ea l l a n a t o m yo no u rc a p i t a lf o r m a t i o ns y s t e ma n dp o i n to u tt h a tw es h o u l dp u r s u el e g a l c a p i t a ls y s t e m ，p e r f o r mt h r e ep r i n c i p l e so fc a p i t a ls t r i c t l y w h a tw en e e dt oc h a n g ei s t op e r m i ts h a r e h o l d e rt oo f f e rc a p i t a lb yd i v i d e dp a y m e n t s t h et h i r dc h a p t e ri st h eq u a n t i t yf j c t o r _ 一t h el o w e s tc a p i t a ll i m i t a t i o n i te x p l a i n s t h ef u n c t i o n so ft h el o w e s tc a p i t a ll i m i t a t i o n ：i ti st h ep o s t u l a t e sf o rt h ec o m p a n yt o b e c o m ea l e g a ls e l t h o o d i ti st h ep r e m i s ef o rac o m p a n yt og e ti n t ot h em a r k e t b y a n a l y z i n gt h el o w e s tc a p i t a ll i m i t a t i o no fe a c hc o u n t r yt h i sd i s s e r t a t i o np o i n t so u tt h e d i f f e r e n c eb e t w e e nt w om a j o rs y s t e m s ：e n g l i s ha n da m e r i c a ns y s t e mh a sn oc o n c r e t e d e m a n d so nt h el o w e s tc a p i t a ll i m i t a t i o nw h i l et h ec o n t i n e n t a ls y s t e ms t i l ls t i c k st ot h e r e g u l a t i o n so ft h el o w e s tc a p i t a ll i m i t a t i o n b yr e v i e w i n go u rc a p i t a ll o w e s tl i m i t a t i o n v a r i a n c ep r o c e s st h i sd i s s e r t a t i o nd r a w so u tt h a to n rl e g i s l a t i o np r e s e n t sal o o s et r e n d i nt h e , s a m et i m e ，i tp o i n t so u tt h a tt h el o w e s tc a p i t a ll i m i t a t i o ni sa l s oc a l l e dt h el o w e s t i v r e g i s t e r e dc a p i t a li nc h i n a b yl e g a la n a l y s i st h i sd i s s e r t a t i o nd r a w so u tt h a tt or e d u c e t h el o w e s tr e g i s t e r e dl i m i t a t i o nw i l lp r o m o t et h ed e v e l o p m e n to fo u rm a r k e te c o n o m y a n di g n i t e p e o p l e s e n t h u s i a s mt oi n v e s tm o n e yw i t h o u t b r i n g i n gu n o r d e r l y c o m p e t i t i o n t h ef o r t hc h a p t e ri st h eq u a l 毋f a c t o r - - t h ef o r mo fc a p i t a li n v e s t i n g f i r s tt h i s d i s s e r t a t i o nm a k e sa na n a l y s i so nt h el e g a li d e a lo fc a p i t a li n v e s t i n gl a w j u d g i n gf o r m t h el e g a li d e a l ，t h eb e s tc a p i t a li n v e s t i n gf o r ms h o u l db ee f f i c i e ma n ds a f e t y , f l e ea n d w i t h o u to v e r l o o k i n gg o v e r n m e n tl e g i t i m a t ei n t e r v e n e b yc o m p a r i s o nw ec a l ld r a w t h a tc a s hi n v e s ti st h em o s tf a m i l i a rf o r m b yp r a c t i c a la n a l y z i n go i lt h et w oe x i s t i n g i n v e s t i n gt y p e st h i sd i s s e r t a t i o n 崎s o u tas e to fs t a n d a r d so fi n v e s t i n gc a p i t a l ： a u t h e n t i c i t y , e x i s t i n gv a l u e ，c a p a b i l i t y t oe v a l u a t e ，c a p a b i l i t yt or e s a l e t h ef i f t hc h a p t e ri sb a s e do nt h ef o r m e rf o u rc h a p t e r s i tp o i n t so u ts o m e s h o r t c o m i n g so fo u rc a p i t a lf o r m a t i o ns y s t e m o u re x i s t i n gc o m p a n yc a p i t a lf o r m a t i o n s y s t e mt y p ec a l l tw e l lf i tt h eq u i c kc h a n g eo f m a r k e te c o n o m y s ow es h o u l dc h a n g ei t t oa d o p tt h ec o m p r o m i s e da c c r e d i t e dc a p i t a ls y s t e m t h e r ea l em a n ys h o r t c o m i n g si n t h el o w e s tr e g i s t e r e dc a p i t a ll i m i t a t i o ns ow es h o u l dc h a n g ef r o mc a p i t a lc r e d i tt oa s s e t c r e d i t t h ed i s s e r t a t i o np r o p o s e so u rg o v e r n m e n tt oa b o l i s ht h el o w e s tr e g i s t e r e d c a p i t a l l a w o u rc o m p a n yr e g i s t e ra d m i n i s t e rb y e l a we x c l u d e st h ec o m m e r c i a l r e p u t a t i o nf r o mt h ei n v e s t i n gf o r m b u tt h r o u g ha n a l y z i n g t h ec o n c r e t ei n v e s t s t a n d a r d s ，w ed r a wt h a to u rc o m p a n yl a ws h o u l di n c l u d et h ec o m m e r c i a lr e p u t a t i o n i n v e s t k e yw o r d s ：c o m p a n yc a p i t a lf o r m a t i o ns y s t e m , t h el o w e s tc a p i t a lr a t i o n , c a p i t a l i n v e s t i n gf o r m v 关于学位论文独立完成和内容创新的声明 本人向河南大学提出硕士学位申请。本人郑重声明：所呈交妁学住论文是 本人在导师的指导下独立完成酌，对所研究的课题有新的见解。据我所知，除 文中特别加咀说明、标注和致谢的地方外，论文中不包括其他人已经发表或撰 写过酌研究成果，也不包括其他人为获得任何教育、科研机构的学位或证书而 使用过的村料。与我一同工作的同事砖本研究所做的任何贡献均已在论文中作 了明确酌说明并表示了谢意。、一- 学位申喜人( 学位论竞镌者，j 菇：i 釜鲞盗 。 “* i 一 ；： t 川?警2 0 q 辱6 丹阳日 i - 关手学位论交著作权傻甩授权书j 本人经河审大学审核批摩撰嚣磐悫爨磐熙为学住论文的诈者- 本人完奎 了解并同意河南太学有关保留；谯濂譬经张凌裥要求，即瓤南大学有权向国家 图书馆、科研信息机掏、数据收集机构和本校图书馆等提供学位论文( 甄质文 本和电子文本) 以供岔焱检索、查阅o 。奉_ _ ；，k 授权河南失学出于宣扬、展览学校 学术发展帝进行学术交流等目酌- 可麒采取影卵、缩印、扫描和拷贝等复制手 段保存、汇编学住论文( 纸质文本和电于文本) 。 ( 涉及保密内容韵学住论文在解密后适用本授权书) 学位获得者( 学位论文作者) 签名：至查堕 2 00 - 7 年6 月f d 日 学位论文指导教师鍪名： 关于同意中国科学技术信息研究所使用本人 学位论文的授权书 中国科拳筱术信息研充所是国家科技鄂直属的绿台性 蔹信息研究和服务 机构，是鱼家法定的学位论艾收藏单位，肩负著为萤冢技木仓蜻f 体系提供又献保 障的任务。从六十年代开始，中国科学技术信息研冗所受国家教育鄙雹务阮学 位办，国家科技邵的委托，对全国博硕学位论文博后研究工作报告进彳亍全 面的收藏、加工及服务，迄今收藏的国内研究兰博顾论文已经达到 0 0 多万 册。 学位论文是面等院铰和科研阮所科研水平的体现，是研究人员辜勤劳动成果 的结晶，也是柱会和人类自共同知识财富。力更好她利用这一重要的信息资源， 为国家的教育和科研工作服务，在国家科技部的大力支持和越采蕊多的专家学看 提议下，中国科学技术信息丽冗所承担了开发建设中国学位论又垒艾数据蓐 的加工和服务的仨务，通过对学位论文全文进行数字化加工处理，建成全国最六 的学位论文全文数据蓐，并通过网络进行信息服务。 本人完全了辫甲国学位论文垒艾数据库开发建设目的和使用的相关情况， 车人学位论又寸非保霉论又，现授极中国科竿筱木信息研充所精定人攫 蜃1 堕( 屡兰兰杰1 学位论文收录到中国学位论文全文数据库魏并通过网络 同社舍轮提 共信息服务。 本人保留i 三其他掳l 体发表论文的权利。 论文题量 毕业阮设 毕业町闸 论艾类型 嬲王卯目贸目 博三论艾口 博后研掰民告 口 硕论又0 p 同等学力论文口 授役人签莩：趸者睇 日期；2 0 0 7 互0 5 ，弓l 。量 引言 公司资本形成制度与公司治理是公司存续的两大基石。按照通说公司资本是 指公司章程所确定的，由全体股东出资形成的公司资本总额；公司资本是公司得 以成立并运营的物质基础，它反映了公司与股东和公司与债权人之间的权利义务 关系。公司资本形成的结果是公司资本得以成立，因此，资本形成是公司资本得 以确立的重要基础。为了公司易于成立，激发人们的投资热情，各国立法对公司 资本形成制度类型、最低资本制度、股东出资形式等具体内容做出具体规定，从 而形成了风格不同的公司资本形成制度。目前，国内外学术界对公司资本形成制 度的研究主要体现在以下几个方面。第一就公司资本形成制度类型而言，起初， 为了防止公司滥设，采取了法定资本制；随着社会的发展，些国家纷纷进行了 变革，采取了授权资本制；一些学者吸收了两者的优点，提出了一种新的公司资 本形成制度类型折衷资本制。第二就最低资本制度而言，人们起先把最低资 本制度当作债权人保护的一种措施，随着从资本信用到资产信用的确立，人们对 最低资本制度进行了反思，发现“最低资本是公司承担债务责任的最后一道防线” 只不过是一个美丽的童话，提出了大幅降低最低资本的建议。第三就股东出资形 式而言，起先过分注重出资标的物的担保功能，而放弃了其经营功能，采取了严 格法定主义。有学者主张，当资本卸下负担债权担保使命重负的包袱之后，凡能 够成为公司营业所需的任何资源和要素，都有作为出资标的物的可能。o 我国公司资本形成制度是在以公司法为主体的一系列法律法规下运作的。 我国1 9 9 3 年颁布的公司法，实行了最为严格的法定资本制，并规定了较高的 最低注册资本，对股东出资形式范围限定很严。在现实生活中，一些人采取虚假 出资、虚报注册资本的方式来逃避较为严格的公司资本形成制度。股东出资形式 的范围较窄，阻碍了人们的投资热情。为避免上述情况的出现，我国2 0 0 5 年对公 司法进行修改，使较为严格的公司资本形成制度较之以前有所松动：一是仍坚 。见薄燕娜著：股东出瓷形式法律制度研究法律出版社2 0 0 5 年舨，第3 页。 l 持法定资本制，但允许股东分期缴纳出资；二是降低了公司最低注册资本；三是 扩大了股东出资形式的范围。虽然降低了公司最低注册资本，但由于我国幅员辽 阔，区域经济发展不平衡，对西部地区特别是西部贫困地区来说，仍然是人们投 资的障碍。现行公司法把一些稀缺资源，排除在人们的出资范围之外，对公司来 说，实为一大损失。由于仍坚守法定资本制，使公司的董事会不能根据市场信息 的变化来增资，结果贻误了商机。针对我国公司资本形成制度的以上弊端，本文 采用了国内外比较法、法理分析法等方法来研究公司资本形成制度的法律问题， 笔者提出了一些完善建议，对于提高我国公司的市场竞争力，具有较强的现实意 义。 一、公司资本形成制度的基本理论 ( 一) 公司资本的基本理论 1 公司资本的概念 在当代社会中，资本这一术语频繁出现在人们日常生活中，甚至成为口头化、 生茜化的流行用语。o 在不同领域，不同学科，不同角度对资本的界定各有不同。 资本首先是一个经济范畴的概念，从经济学角度来看，资本( c a p i t a l ) 一词来 源于拉丁语“c a p u t ”，本意是“首( h e a d ) ”或者“首要的( p r i n c i p a l ) ”。最早在中 世纪的拉丁文中，“资本”这个词指的是牛或其他家畜。家畜一直是额外财富的重 要来源，圈养家畜的成本十分低廉，家畜可以活动，能够从危险的地方转移开， 并且容易计算数量。但最重要的是，家畜能够通过把价值较低的物质转化成一批 价值较高的产品( 包括牛奶、皮革、羊毛、肉和燃料) ，来调动其他行业发展，进 而创造出剩余价值，而且家畜还可以繁殖。这样，“资本”这个词开始同时具有两 个含义资产( 家畜) 物质的存在和它们创造剩余价值的潜能。“资本”一词的 两种用法从牲口棚到经济学创立者的书桌只有一步之遥，“资本”通常被定义为一 。参见冯果著：现代公司资本制度比较研究，武汉大学出版社2 0 0 0 年版，第8 页。 2 个国家中能够引发剩余价值的生产并能提高生产力的那部分资产。国由此，资本的 最基本的属性是增值性，是能够带来剩余价值的价值。从会计学的角度，资本是 资产的来源，可以被用来指称资产总额、长期资金、净资产或出资人的原始投入 等。鸯有学者主张资本包括自有资本和借贷资本，前者是由公司股东投资而形成： 后者由公司债权人投资而形成，是公司的负债。从法律角度看，资本的内容被有 些国家的立法所规定，如日本商法第2 8 4 条规定：“公司的资本，本法别有规 定之外，为已发行股份的发行价额的总额。”韩国商法第4 5 1 条规定：“除本法 别有规定之外，公司的资本应为已发行股票价格总额。”这里仅指确定的资本数额， 却没有在理论上抽象出它的内涵与外延。鉴于资本的特殊性质，阐释资本的概念 通常从其功能的角度加以归纳：资本是由股东出资构成的，是公司法人人格的财 产基础，是公司有效运营的物质保障，同时也是公司能够对外独立承担民事法律 责任的最低界限和担保。该定义可以从以下几个方面分析： ( 1 ) 从股东与公司资本的关系来看，公司资本是由股东基于营利目的投资而 形成的，是股东对公司的永久性投资，它是股东享有股权和承担有限责任的基础。 ( 2 ) 从公司与公司资本的关系来看，公司资本是公司得以成立的前提条件之 一，是公司取得独立人格和经营的物质基础，是公司得以生存的“血液”，也是公 司对外信用之一。 ( 3 ) 从公司债权入与公司资本的关系来看，公司资本是公司履约能力和承担 财产责任的担保，是公司对外承担债务的物质基础，是债权人实现债权的屏障。 2 公司资本的不同表现形态 ( 1 ) 注册资本。所谓注册资本是指记载于公司章程并经公司登记管理机关核 准的资本总额。但需要注意的是，注册资本在不同的公司资本形成制度类型下， 其内涵有所区别。在法定资本制下，注册资本为公司成立时的真正资本、实有资 本，两者是一致的。而在授权资本制下，注册资本仅仅是名义资本，它只不过是 公司预计的发展规模和政府允许公司发行资本的最高限额，故注册资本往往大于 。参见【秘鲁】郝尔南多德索托著：资本的秘密，王晓冬译。江苏人民出版社2 0 0 0 年版，第3 2 页。 9 见刘燕著：会计法，北京大学出版社2 0 0 1 年版，第3 0 0 页 3 实有资本。 ( 2 ) 授权资本。所谓授权资本是指公司章程所规定的公司有权发行的资本总 额，又称为名义资本、核准资本，但其并不等于股东实缴资本，因为实行授权资 本制的国家，一般允许股东分期缴纳其所认购的出资。 ( 3 ) 发行资本。所谓发行资本是指公司发行的，并由股东认购的资本总额。 ( 4 ) 实缴资本。所谓实缴资本是指股东实际缴纳或公司实际收到的出资总额。 上述公司资本的形态是由于不同的国家采取的公司资本形成制度类型而引起 的，它们是公司资本在不同情况下的不同表现而己。 3 公司资本与公司资产的区别 在1 9 8 3 年公司法起草初始，由于受到姓资姓社问题的局限，认为资本是资本 主义特有的，若社会主义的公司中使用资本，岂不等同子资本主义。社会主义国 家可以使用资产、资金等概念，但绝对不能称之为资本。经过数年的摸索，终于 实现历史的进步，人们逐渐认识到公司资本和公司资金、公司资产是不同的概念， 意识到股份制公司中的投资经营与国有企业中的国有资产授权经营的本质不同， 最终在公司法中使用了资本这一概念。o 就法律层面，公司资本不同于公司资产。资产有总资产与净资产之分，前者 是净资产与负债之和。即所有者的投入和债权人融资的总和：后者指所有者权益， 是所有者在企业资产中享有的经济利益，其金额为总资产减去负债后的余额。我 国企业会计制度第四章规定所有者权益包括实收资本、资本公积金、盈余公 积金、未分配利润等，其中的实收资本就是企业设立时出资人的原始投入，是公 司的资本。因此，资本的外延，不包括借贷资本，也不包括公积金和未分配的利 润。再者，从两者的表现形式上看，资产更多地体现为实物形态，故在某些领域 以资金来代称；而资本则体现为价值形态。公司以承担债务为代价而获得的财产 与股东出资的财产不可分割地合为体，构成全部公司资产的具体形态建筑 物、设备、商品、商标、专利等，而包括资本在内的所有者权益，则是抽象存在 。江平：现代企业核心是资本企业，载中国法学1 9 9 7 年第6 期。 4 的、量化的价值，脱离具体财产形态，不以任何特定之物为权利客体。o 公司资本是一个静态的财产，而公司资产则是一个动态的财产，这是因为公 司成立并投入运营后，资本与资产之间往往会出现差额，两者不等值成为常态， 资本与资产的差额将随着公司经营盈亏状况而发生变动。 ( 二) 公司资本形成制度的含义及内容 1 公司资本形成制度的含义 公司的重要特征之一是其资合性，即它是以资本结合为中心的，具有法人地 位的企业组织。公司资本，是指公司股东出资形成的股本，它是衡量公司资产的 最小价值的刚性尺度；在市场经济条件下，资本具有标志公司信用的特殊功能。 公司资本是公司赖以生存的“血液”，是公司运作的物质基础，是股东承担有限责 任的最高限度，是公司对外承担法律责任的物质保障。 在公司设立阶段，公司资本形成的过程是一个极其重要的步骤，它将直接决 定着公司能否成立，公司能否成为一个独立的法人。公司资本的形成( 即公司资 本形成制度) 还是公司运作时，股东追求其权益的基础和根基。因此说，公司资 本形成制度在现代公司制度中具有重要的实质意义。正是鉴于上述理由，公司资 本形成制度在现代公司制度中占据着基础地位，公司的其他制度都是在这- - $ u 度 基础上展开的。从笔者占有的资料来看，国内外学者对公司资本形成制度本身的 含义几无表述，特此笔者认为明确公司资本形成制度的含义就显得十分必要。严 格地说，公司资本形成是一个动态的过程，公司资本形成的运作遵循着一定的运 行规贝f j ，这些运行规则属于技术规则范畴，公司资本形成制度的任务就是把这些 技术规则上升为技术规范，赋予其国家意志性，并以国家强制力作后盾保障公司 资本形成的正常运行，将资本形成的风险降到最低限度，进而规制公司股东和公 司债权人之间的因资本形成而产生的社会关系。笔者正是基于以上认识，认为所 谓公司资本形成制度，就是指公司法所确认的，规制公司资本形成过程中风险的 一种法律性质的制度安排，是现代公司制度中的一项基础制度。 。见江平，方流芳著：新编公司法教程，法律出版社1 9 9 4 年版，第7 5 页。 5 2 公司资本形成制度的内容 公司资本形成是由一系列环节组成的，在公司资本形成过程中，首先是公司 资本形成制度类型的选择；然后是股东之间协议出资额，为了保护债权人，规定 了最低资本制度；最后是股东履行出资，股东能以什么样的财产( 即股东出资形 式) 作为出资是最为关键的。因此，公司资本形成制度主要包括以下三方面的内 容：公司资本形成制度类型、最低资本制度和股东出资形式，三者之间在公司资 本形成制度中关系如下： 首先，公司资本形成制度类型在公司资本形成制度中占据首要位置。不同的 公司资本形成制度类型对公司的最低资本和股东出资形式的要求宽严不一。目前， 世界上共有以下三种资本形成制度类型：法定资本制、授权资本制和折衷资本制。 其中，法定资本制对公司的最低资本和股东出资形式要求极其严格；授权资本制 对两者的要求则极其宽松；而折衷资本制对二者的要求则居于法定资本制和授权 资本制之间。 。 其次，最低资本制度在公司资本形成制度中属于量的因素，它直接影响着股 东在公司资本形成过程中的出资额，是对股东出资总额最少的数量限制。最低资 本是公司据以设立的基石，是公司全部资产的基础。公司股东出资总额达不到公 司的最低资本，公司便不能成立，股东出资设立公司以实现盈利的愿望就会落空。 最低资本在我国被称为“最低注册资本”，因为在我国公司立法中沿用了颇具中国 特色的“注册资本”来指代“资本”这一词。因此，在公司资本形成制度中，对 最低资本的规定，是对股东出资总额数量的限定，属于量的规定。 最后，股东出资形式在公司资本形成制度中属于质的因素。公司的设立过程 中，在公司资本形成制度类型和出资额确定后，股东将缴纳出资，以使公司成立。 各国公司法对股东缴纳出资形式的规定，不仅仅局限于金钱，还包括其它财产。 对股东出资形式的宽严不同的规定，将直接影响到人们投资创业的激情，将直接 关系到人们手中的资源能否得到充分利用。因此，在公司资本形成制度中，对股 东出资形式的规定，是对股东出资标的物的物质形态的限定，属于质的规定。 6 二、公司资本形成制度类型 ( 一) 公司资本形成制度类型简介 为了更好地研究我国公司资本形成制度类型，有必要对世界各国公司资本形 成制度类型予以总结，但归纳起来，主要有法定资本制、授权资本制和折衷资本 制三种公司资本形成制度类型。 i 法定资本制 大陆法系传统的公司法，为了确保债权人的利益和公司的信用基础，关于公 司资本的规定大都体现了“法定资本制”的精神。法定资本制是大陆法系国家为 实现“国家干预经济”政策，加强对公司资本安全性管理而创立的一种公司资本 形成制度类型。它在大陆法系国家公司法的历史上，曾留下了4 0 年至6 0 年的痕 迹。 所谓法定资本制是指公司在设立时，必须在公司章程中确定公司的注册资本， 并在公司成立时由发起人一次性全部认足( 指发起设立) 或全部募足( 指募集设立) 的 公司资本形成制度类型。 根据法定资本制的要求，首先，公司章程必须记载符合 法定资本最低限额的注册资本。其次，公司章程所确定的资本总额必须在公司成 立之前全部认足或募足。最后，发起人在承诺出资后，必须实际履行缴纳出资的 义务。 法定资本制的立法意图主要在于对公司债权人及社会交易安全的保护，更多 地体现了“社会本位”的价值观念，其优越性主要在于：( 1 ) 防止公司设立中的欺诈、 投机等不法行为。法定资本制加重了设立人的责任，能够避免公司名义资本、发 行资本和实缴资本的不同而给社会公众及投资者造成的混乱局面。( 2 ) 确保公司资 本的真实、可靠。法定资本制有利于健全公司财务结构，稳定公司资本，能使公 司资本具有较高的真实性和相应的可靠度。( 3 ) 维护债权人的合法权益和社会交易 的安全。法定资本制使公司在成立时就有了足够的运营资本，这就确定了公司的 。见赵旭东主编：公司法学，