（民商法学专业论文）域名与商标冲突的法律问题研究.pdf

摘要 互联网自产生后迅速发展，其无国界的特点促进了电子商务的发展。 域名系统作为方便定位计算机的技术已远远超出了纯技术性使用，被喻为 “网上商标”正因为域名与商标有很多相同点，他们之间冲突不断 本文立足于域名与商标的相同点和不同点，通过研究目前纠纷解决的 司法途径和行政强制程序，指出目前的法律法规及域名管理机构的有关政 策都偏向商标权人，对域名持有人保护不力而通过对域名的性质、特征 研究，提出域名持有人对域名应该享有权利，且这种权利是一种新的知识 产权，建议在条件成熟的时候建立域名权体系，并进一步完善现有的域名、 商标注册管理体系及纠纷解决体系，更好地预防和解决二者的冲突。 本文分为四个部分，第一部分是域名相关情况研究，包括域名的概念 特征、取得途径和性质，对这些问题的研究可以更好地研究域名与商标的 冲突，找n - 者产生的根源。域名具有需注册取得，识别性、唯一性、无 地域性的特点，前两个特征与商标相似而后两个与商标相反，这些都决定 了二者会产生冲突。从权利的本质来看，权利具有两个核心要素：利益存 在和法律保护；域名持有人对域名享有法律应该保护的利益，符合权利的 要求，法律应承认其为权利，即域名权。而且域名权具有专有性、地域性 和时间性这些知识产权的特征，它的客体域名符合知识产权客体所具有的 无形性、价值性的特征，因此应该属于知识产权。而且通过域名权的客体 与现存的知识产权客体进行比较，认为域名权是独立的知识产权 第二部分研究域名与商标冲突的表现形式和原因。这部分从二者的关 系着手，分析了它们的相同点，即都具有标识性、都具有价值，但它们的 不同点也是很明显的，表现在四个方面：排他性的范围、是否具有显著性、 指示的对象、取得方式正是因为它们既有相同点又有不同点，各自的使 用范围已经突破了单纯在现实世界或虚拟世界中的使用，二者产生了冲 突。本文将它们的纠纷形式区分为域名侵犯商标和商标侵犯域名两种情 况，在这两种情况中，又根据在后权利人的主观因素分为非因恶意产生的 冲突和因恶意产生的冲突，分别论述各种不同情况。在探讨冲突产生的原 因时，从经济根源、体制原因、法律原因三方面着手，认为冲突产生的经 济根源在于域名与商标都具有价值，且该价值还可能随着时间的推移而增 加；体制上的原因在于域名与商标的注册、管理体系完全独立，相互之间 没有沟通；而法律原因在于规范域名的法律滞后，无法有效应对目前出现 的冲突。 第三部分研究目前的域名与商标纠纷解决体制，包括行政强制程序和 诉讼程序，比较国际社会与我国的做法。行政强制程序是域名管理机构制 定的快速解决域名与商标权纠纷的程序，分为u d r p 模式和英国的d r s 模 式。在讨论时立足于( ( 统一域名争议解决办法( u d r p ) 及我国、美国、 加拿大、欧盟、英国的纠纷解决政策，分别讨论不同模式下规定的可提起 投诉的类型及商标权得到保护因素，比较不同模式的优点和不足。在讨论 具体问题时，结合不同国家的政策，比较它们就同一个问题的规定，分析 规定合理与不合理之处：诉讼解决途径主要从保护商标权和保护域名角度 比较我国和美国的做法，立足于现行法律法规和司法解释在讨论商标权 的保护时，分析了美国的两个法律：联邦商标反淡化法和反域名抢 注消费者保护法，这两个法律从不同的角度对商标权进行保护，前者保 护驰名商标不被淡化，只有在注册的域名与驰名商标相同或近似且可能造 成商标淡化时才可以适用；后者将保护的范围扩大到普通商标，针对不同 种类的商标规定了不同的保护模式，当事人可选择对人诉讼或对物诉讼， 规定了法定赔偿金，可以更好地保护商标权，其中有我们值得借鉴之处。 我国则立足于商标法) ) 、反不正当竞争法和最高人民法院关于审理 涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律若干问题的解释，结合法院 已判决的案例进行分析，找出各法律对解决纠纷的优势和不足，提出应该 修改的地方。在讨论域名的保护时，分析了反向域名侵夺和将域名注册为 商标的情况，前者从u d r p 和我国域名管理机构的政策入手，指出这些规 定并没有为域名提供实质性的保护，而对后者的规定更少，只要符合商标 注册的条件，就可注册，不论该域名是否驰名，这也是对域名的侵害，此 部分分析了美国“网络域名注册为商标”的审查指导2 - 9 9 ，该指导规定 了可注册为商标的域名，但也仅是粗浅规定 第四部分提出了构建我国域名与商标体系的立法构想，从建立域名权 体系、完善域名与商标纠纷预防体系和解决体系三个方面提出立法建议。 就第一个方面而言，通过第一部分的分析，建议在条件成熟时建立完整的 域名权体系，规定域名权的取得、域名权的权能、域名侵权行为、驰名域 名的特殊保护等问题，只有该体系建立，才能从根本上预防和解决域名与 商标纠纷。就完善域名与商标纠纷预防体系而言，要从两个方面着手，一 是制定更高位阶的法律，完善域名管理规定，二是完善域名与商标注册管 i i 理体系。就域名与商标纠纷解决体制的完善而言，辱修改现行的( ( 商标法 ) 、 ( ( 反不正当竞争法及我国的域名纠纷解决办法，在保护域名的同时更有 效地解决纠纷。同时借鉴美国( ( 反域名抢注消费者保护法的规定，引入 对物诉讼，弥补对人诉讼在解决域名纠纷方面的缺陷。 l l a b st r a c t i n t e r n e th a sb e i n gd e v e l o p e dq u i c k l ys i n c ei tw a sb o r n ，t h e c h a r a c t e ro fn o b o u n d a r ya c c e l c r a t e se l e c t r o n i cc o m m e r c i a l ，t h e d o m a i nn a m es y s t e m ( d n s ) a sh u m a n f r i e n d l yf o r mo fi n t e r n e t a d d r e s s e si sc a l l e d “t r a d e m a r ko ni n t e r n e t ”o u to f t h ep u r eu s e a sat e c h n o l o g i c a lm e a n s b e c a u s et h es i m il a r i t i e sb e t w e e nd o m a i n n a m ea n dt r a d e m a r k ，t h e yh a v ec o n f li e t s t h ea r t i c l ei sb a s e do nt h er e l a t i o n s h i po fd o m a i nn a m ea n d t r a d e m a r k ，b ym e a n so fs t u d y i n gd i s p u t er e s o l u t i o ns y s t e m ，p u t f o r w a r dt h es u g g e s t i o nt h a td o m a i nn a m er i g h ts y s t e ms h o u l db e e s t a b l i s h e da n dp e r f e c tt h er e g is t r a t i o na n dm a n a g e m e n ts y s t e m so f d o m a i nn a m ea n dt r a d e m a r k i no r d e rt ob a l a n c et r a d e m a r kr i g h t e r a n dd o m a i nn a m eh o l d e r ，p r o t e c ti n gb o t h o ft h e ma sw e l1 a s p r e v e n t i n ga n ds e t t l i n gd i s p u t e sm o r ee f f i c i e n t l y t h ew h o l ea r t i c l ei sc o n s i s t e do ff o u rp a r t s p a r to n ei st h e i n t r o d u c t i o no fd o m a i nn a m e ，i n c l u d i n gi t sc o n c e p t ，c h a r a c t e r sa n d t h ew a yt oa c q u i r e b yd i s c u s s i n gt h eb a s i cp r o b l e m sc a ns t u d yt h e c o n f l i c tb e t w e e nd o m a i nn a m ea n dt r a d e m a r kb e t t e r a n di nt h i sp a r t ia ls od os o m er e s e a r c ho nt h en a t u r eo fc i v i lr i g h t s i nt h eo p i n i o n o fm o s tl e g a le x p e r t s ，t h ec o r ee s s e n c e so fc i v i1r i g h t sa r ct w o e l e m e n t si n c l u d i n gi n t e r e s ta n dl e g a lp r o t e c t i o n a sf a ra sd o m a i n n a m eh o l d e rb ec o n c e r n e d ，h eh a sl e g i t i m a t ei n t e r e s to nt h ed o m a i n n a m ew h i c hs h o u l db ep r o t e c t e db yl a w t h e nt h r o u g hc o m p a r i n gt h e c h a r a c t e r so fd o m i nn a m ew i t ht h a to ft h ee x i s t i n gi n t e l l e c t u a l p r o p e r t yt y p e s ，w ec a ns e e t h a t t h er i g h to fd o m a i nn a m eh o l d e r s h o u l db ean e wk i n do f i n t e ll e c t u a lp r o p e r t yw h i c hs h o u l db e a d m it t e db yl a w p a r tt w oist h ed i s g u s s i o no f t h ew a r i e t i e sa n dr e a s o n so f c o n f l i c t sb e t w e e nd o m a i nn a m ea n dt r a d e m a r k i nt h isp a r t ，f i r s t l y ， id i s c u s st h es i m i l a r i t i e sa n dd i f f e r e n c e so ft h e m , d i f f e r e n t i a t e t h ec o n f l i c t si n t ot w oc a t e g o r i e s ，t h a ti sd o m a i nn a m ei n f r i n g e m e n t a n dt r a d e m a r k i n f r i n g e m e n t i n i n t e n t i o no ft h ep e r s o ni n v o l v e d ， e it h e rs it u a t i o n ，b a s e do nt h e id is t i n g u i s hi tb e t w e e nb a df a i t h a n dg o o d w i l l a n dd is c u s st h es i t u a t i o n ss e p a r a t e l y t h e no nt h e d i f f e r e n tc a u s e so fc o n f li c t s ，ip u tf o r w a r dt h a tt h e r ea r et h r e e m a i nr e a s o n s - - - - e c o n o m i cr e a s o n ，t h er e a s o no fr e g i s t r a t i o na n d m a n a g e m e n ts y s t e m sa n d t h er e a s o no fl e g a ls t r u c t u r e p a r tt h r e ei st h er e s e a r c ho nt h ee x i s t i n gs t r u c t u r eo fd i s p u t e r e s o l u t i o ns y s t e 札i nt h i sp a r t ，id i s c u s sd o m a i nn a m ei n f r i n g e m e n t a n dt r a d e m a r k i n f r i n g e m e n tr e s p e c ti v e l y a s f o r d o m a i nn a m e i n f r i n g e m e n t ，t h e r e r et w ow a y s t o s e t t l e ，o n e i s m a n d a t o r y a d m i n i s t r a t i v ep r o c e e d i n gw h i c hi sc o n d u c t e db yd i s p u t er e s o l u t i o n p 0 1i c i e s d r a f t e d b yi c a n n a n do t h e rd o m a i nn a m em a n a g e m e n t o r g a n i z 8 t i o n s ， a n dt h eo t h e ri s 1 i t i g a t i o np r o c e d u r e i nt h e d i s c u s s i o no fm a n d a t o r ya d m i n i s t r a t i v ep r o c e e d i n g is t u d yt w o s y s t e m s ，o n ei su d r po fi c a n na n dt h eo t h e ri sd r so fb r i t a i n ， c o m p a r i n gt h e mt of i n dt h ea d v a n t a g e sa n dd i s a d v a n t a g e s i ne i t h e r s y s t e m , id is c u s st h ec o n f li c tt y p e sw h i c hc a nb es u b m it t e da n dt h e e l e m e n t st ow i n w h e ni tc o m e st o1 i t i g a t i o np r o c e s s ，id i s c u s s f e d e r a lt r a d e m a r kd il u t i o na c ta n da n t i c y b e r s q u a t t i n gc o n s u m e r p r o t e c t i o na c to f t h eu sa n dt r a d e m a r kl a w ，c o m p e t i t i o nl a w ，t h e e x p l a n a t i o no ft h eh i g hc o u r to ni n t e r n e td o m a i nn a m ec a s e so fo u r c o u n t y ，a n dm a k ec o n t r a s t a sf a ra st r a d e m a r ki n f r i n g e m e n tb e c o n c e r n e d ，t h e r ee x i s t s t w ot y p e so f i n f r i n g e m e n t ，o n e i s c y b e r s q u a t t i n g w h i c hb ed i s c u s s e du n d e ru d r pa n do t h e r p o l i c i e s a n dt h eo t h e ri st r a d e m a r kr e g i s t r a t i o no fd o m a i nn a m e t h el a s tp a r ti st h es u g g e s t i o no np e r f e c t i n gd o m a i nn a m ea n d t r a d e m a r ks y s t e m s b a s i c a ll y ，t h e r e r et h r e es u g g e s t i o n s ，t h e f i r s ti st oe s t a b l i s hd o m a i nn a m er i g h ts y s t e mw h e nc o n d i t i o ni s s h i t a b l e ；t h es e c o n di s t or e v i s et h ee x i s t i n gd o m a i nn a m ea n d t r a d e m a r kr e g i s t r a t i o na n dm a n a g e m e n ts y s t e mt ol e tt h e mw o r k s m o o t h l y i no r d e rt or e d u c ec o n f l i c t s ：t h el a s ti st oa m e n d t r a d e m a r kl a wa n dc o m p e t i t i o ni a w ，a n da d o p ti nr e mc i v i la c t i o n t o p r o t e c t t r a d e m a r ko w n e r s 1 nt h em e a n w h i1 e m a k ec l e a r p r e s c r i p t i o n sa b o u ta n t i c y b e r s q u a t t i n gi n c l u d i n gi t sc o n s t i t u t i o n a n dc o n s e q u e n c e s 引言 计算机的发明可谓是2 0 世纪最伟大的发明之一，它使数据处理更加 便捷，信息传递更加快速；而其后发展起来的计算机网络，更使人类的生 活发生了翻天覆地的变化。 网络最早是美国国防部基于军事上的考虑建立的计算机网络群，目的 是在计算机瘫痪或遭到敌方攻击时有后备的计算机快速做出反映。其后该 网络群逐渐开放与学校、政府、其他研究机构，各台计算机相会连接，地 方网与区域网逐渐连为一体，最终形成了目前连接世界的互联网。网络上 的计算机数量增多，如何访问某台特定的计算机? i p 地址产生了互联 网是基于t c p i p ( t r a n s m i s s i o nc o n t r o lp r o t o c o l i n t e r n e tp r o t o c o l ， 即传输控制协议网络协议) 进行通信和连接的，所有与互联网相连的主 机都有一个唯一的固定的通用标识地址。正如要在纵横交错的街道上找到 一个特定的地址需要名牌号码一样，在网络这一虚拟空间中要找到某一台 计算机就需要有该计算机的通用标识地址，这就是网络协定地址( i p a d d r e s s ) 。i f 地址由3 2 位二进制数码组成，通常由四段介于o 一2 5 6 的 用“”分开的十进制数表示，如目前互联网自治管理机构“互联网名称 与编码分配公司”( i n t e r n e tc o r p o r a t i o nf o ra s s i g n e dn a m e sa n d n u m b e r s ，简称i c a n n ) 的i p 地址为1 9 2 o 3 4 1 6 3 。 i p 地址使互联网访问者能找到连接到网络上的任何一台计算机，但 是要记住这一连串的数字却不是一件轻松的事，为了方便查找特定的计算 机，域名( d o m a i nn a m e ) 产生了，这就使上网浏览网页成了一件轻松的 事情，互联网无国界，使人们的视野远远超出了一地、一国的界限。潜在 的顾客就是巨大的商机，于是传统的商业行为移至网上，电子商务蓬勃发 展，越来越多的企业将自己的商标注册为域名使用，扩大了自己商标的知 名度。于是域名的作用远远超出了它的技术性使用，其特有的价值使域名 与商标的冲突层出不穷。 本文立足于域名与商标的异同，探讨域名与商标冲突的法律问题，意 图对我国目前的纠纷解决体系提出意见和建议，以期更好地预防和解决此 类纠纷，促进互联网和电子商务的良性发展。 一，域名简述 ( 一) 域名的概念及特征 1 域名概念 域名的定义，各种表述略有不同，如i c a l q l q 没有采取下定义而是阐述 的方式来界定域名：域名系统( d o m a i nn a n l es y s t e m ) 通过使用一串熟悉 的字母( 域名) 取代难懂的i p 地址以使访问者更容易地上网；1 w i p o 的定 义也采用阐述的方式，认为，域名是i p 地址的人性化形式，可以很轻易 地找到网址；同时，域名也成为在互联网上其他途径或使用的基础，如电 子邮件地址。域名系统通常被认为是一个全球性的地址系统，是域名定位 及转化为i p 地址的方式。2 无论措辞如何，可以看出，真正能够使互联网访问者访问特定计算机 主机的是i p 地址，域名是与i p 地址对应的找到计算机的简便方式，是互 联网上的电子地址，是更人性化的方式，使上网浏览更为便捷。例如访问 者要记住i c k , i 、i n 的i p 地址困难比较大，其中只要有一个数字或数字的排 列顺序错误，就不能访问到i c a i 、 n 的主机。有了域名系统之后，只需记住 “i c a i 、 n ”，就可以访问该网站了。 2 域名层次结构 域名的读取顺序是从右到左，依次为顶级域名，二级域名，三级域名。 顶级域名( t o p l e v e ld o m a i n ，简称t l d ) ，分为类别顶级域名( g e n e r i c t o pl e v e ld o m a i n ，简称g t l d s ) 和国家域名( c o u n t r yc o d et o p - l e v e l d o m a i n ，简称c c t l d s ) 。按用途把域名分为了几个大类，分别以不同的后 缀结尾，这就是类别顶级域名。传统有7 个，3 此外，还有一个特殊域名a p r a 是美国军方保留的域名。在最开始时，除了c ：o i i i ，o r g ，n e t 为世界通 用外，其他的域名都是在美国专用，4 随着世界互联网的发展，各国要求 i h e d n s i t 倒。岱u s i n g t h e i n t e m e t e a s i e r b y a l l o w i n g a 蜘l i 打s h 讯g o f b 螂( 由e q 饼r - 血f 日峭幻b e 刚如鼬e a d o f d i e 咖e i p a d 血蛙i 婶蚋州妇l 啡憎搬l 州2 0 0 6 年4 月2 6 日访问 。“d 伽曲m m 嚣疵o , e h 哪面础v f o r m s o f l r a e r o d a d d r e s s e s , l d a 忙响酬v u s e d t o f i n d w e b 痢瞧a 圳n 胁地 a l f o n n 暇l e n t s i s o f 妇r 眦l 叫s o r 狮b t i o 啮t h ej i i 妇t 瞳a i d l 豁f i l e 删旨“b ) o r c l t l a i l 加k t n e s s e s ，”。t l l c d m n a m n a n e s y s t 锄i s 鲫o a l l y a 一捌a d 山醯e $ 目鼽n i s t h e 、咐y 恤d o n 面n n m r - 嚣a 陀蛔a 。d a n d n 鄱i 删i t a o i m 口r 目 p i 啪lr 胪) a d d r e s s e s a n dv 虹啦”h “讪 i a = w i p o n 锄峨恼嘶| 0 l m i f l ! 山i r i i 2 0 0 6 年4 月1 3 1 访问。 3 远7 个顶缀域名打刖为：啪表示商业由骺利组织使用：j 姐翻；叫络，由提坩刚络接入服务、设施的机构、组织 使用：嚣o v 戈固政府机私艘用：艇表尿组织。由1 r 营利鲺l 织使用：e d u 由美周四年制、授予学位的大学或学院使用；而l 由天固军目州旧使用：缸由政府m 根据田际条约成立的圆斯铷织使用。 1 h e 舻v d , 讲n a i n i s 瞄口涮a 【c l 旧v d y f o r i i l ：i j n i 倒s l 嚣c , o v e m m e n l i t 醅0 i ，a 酬t ，v t h e u s g e n e r a ls e n , 把e s a d m i n i s t r z l nt h ee d ud o m a i n i s 辩r 删f o r 珥硝s c 硎a ，y i n 鲥岫。陷耻a 叫j 删b y 舯a g e n c y o n t h e l j s d q 巾t l 尊i t o f f u , 翻l m n s l 瞬o r n 出m 神i y r q 邵删a a 州讪n e 口m d a n d i s 唧日删o n l y 岫u 曲f x l u 咖s et h c r a i ld ( 卅画n i s “烈孙划c x d 吣i 训yr f t h e t j n i k d 杖躺m i l i t a j y i t i s x r a l 。d w w u s d ( d ) n d * f r l i n f b n n a t k m c 却i 丁1 1 i c i n t d m l a i n i s 峙蚰m 垮f o r “删如n g 唧瞄撕。咄c 由h i d 列b y m 岍t l a 【i n 缸l r 吼i 凸t 科w 嘲0 呻a n l t 蚶1 h i t h 甲删x i 坶l i l c i a n a i | l 2 美国将其他类别域名放开注册的呼声逐渐高涨，除了a p r a 由美国军方专 用及i n t 由国际组织使用外，其他的类别域名都可以在国家域名下注册， 成为二级域名国家域名是为各个国家设置的，1 如我国的域名为g n ，英 国为u k ，美国为u s 等。 二级域名在国家代码顶级域名与类别顶级域名之下的含义是不同的。 在类别顶级域名之下，二级域名是网络用户自己选定使用的网上名称。如 微软公司的域名 m i c r o f o f t c o m ”， m i c r o s o f t ”既是公司的商标，又是 二级域名；在国家代码域名之下，二级域名一般是指类似于类别顶级域名， 是表示注册域名的类别和功能的标志，申请人可以在二级域名下自主选择 名称注册为三级域名。2 0 0 6 年2 月6 日发布的互联网络域名体系公告规 定，在顶级域名c n 下可以直接申请注册二级域名，这意味着2 0 0 6 年3 月1 日以后申请域名，可以直接选择注册人想要的名称作为二级域名。 三级域名只存在于国家代码顶级域名之下，通常与申请人的营业、商 标或名称简写有关，由申请人自主决定，最能体现其个性与创造力，是域 名的核心，是可以区别于在同一国家域名和类别域名下的其他域名的地 方。 在看域名的层次结构时，以最右边的为顶级域名。如w w w a b c c o m 中，该域名的顶域名是c o m ，表示是在i c a n n 或其授权的代表机构注册的 赢利性组织，a b c 是二级域名，没有三级域名，o 而w w w a b c c o 札g n 中，c n 则是顶级域名，c o m 就是二级类别域名，表示是在c n n i c 注册的赢利性 组织，a b c 是三级域名，由域名注册人自己选择。 3 域名的特征 ( 1 ) 域名需注册取得从技术上来说，域名本身是在连入网络的计 算机需要相互建立联系的背景下产生的，是连入网络的计算机在 i n t e r n e t 中的技术标识符，是易被人记忆( e a s y r e m e m b e ro rh u m a n f r i e n d l y ) 的网络计算机标识符或者说是计算机i p 地址的外部代码，2 所 以域名必须与i p 地址结合起来才有意义i p 地址有专门的机构进行分配 和管理，如i c a n n 负责世界范围内的i p 分配，中国互联网络管理中心 ( c n n i c ) 从负责分配i p 地址的i c a n n 的亚太分支机构a p n i c ( a si a d o m a i n r c g i s 竹h u p t w , , w e i a m o c g g t l d g l l d h t m ，2 0 0 4 年4 月1 3e 1 访问 i g e n e r i c d o m a i m w e r e c r e a t e d f o r u s e b y t h e l n u r n dp u b l i c , w h i l e e o u n m y c o d e d o m a i n s w e r e e r e a t = d i o b e u s e d b y m d i v i d u a l c o u n l r i 嚣越仇c y d c 刊n c c e s s a r y ! ! ! 蛙丛必坠地“蝽睦监到坐幽蜘垒出，2 0 0 6 年4r j1 5i i 访问 2 齐爱k 你亮：i u r 向务法m 唧，实钉，呶：武汉人学f j ；版圭i2 0 0 1 年版第1 7 页 3 p a c i f i cn e t w o r ki n f o r m a t i o nc e n t e r ) 取得i p 地址后，在中国国内分 配、管理。要使域名与相关的i p 结合起来，正确地定位某一计算机，必 须由管理机构将域名与相关i p 挂钩，因此必须向这些机构申请注册。没 有经过注册，所谓的“域名”是完全没有意义的。 ( 2 ) 域名具有识别性。从功能上来说，域名使上网浏览更加容易， 使访问者更方便地访问自己想去的网址。因此域名的首先作用就是区分自 己所指向的主机和他人的主机，识别性是域名具有的社会角色所必需的特 性。在技术上域名具有识别性，因为域名需注册取得，与已存在的域名相 同的域名不能注册，在实践操作层面上，域名也应具有识别性，如果不能 在众多的网址中显现自己，网上业务如何开展? 但计算机识别与人眼识别 有很大的不同，计算机对域名的识别采用二进制代码的方式，只要文字之 间有差异就可以识别，如“m y c a t ”与 m y c a t s ”，在计算机操作系统看来， 这是完全不同的两个域名，可以识别；而在上网访问者看来几乎没有差别， 因为人眼的识别远不如计算机精确。 ( 3 ) 域名具有唯一性。这里所指的唯一性是指在同一层次结构下的 唯一，例如同在c o m 下不能出现两个或以上核心域名为 m y c a t ”的域名， 但并不妨碍在c o nc n 域名下存在同样的核心域名。如果同一个名称在不 同的层次下都注册了，导致混淆的可能性就很大“m y c a t c o m ”与 m y c a t c o 札c n ”在普通网络服务者看来区别不大，他们很可能会认为这 两个域名所指向的是同一主机或二者之问有实质上的联系。仅在同一层次 结构下唯一的设计，不仅淡化了域名的识别性，而且容易造成相同核心域 名所有者之间混淆，还会误导上网访问者，与域名在于“使上网更容易” 这一设计初衷也是相悖的。 ( 4 ) 域名具有无地域性。这里所谓的无地域性，是指在任何一个国 家或地区的互联网管理中心注册的域名，都可以同时在其他国家和地区得 到承认且畅行无阻。这是由互联网的无国界性决定的。互联网是没有国界 的开放世界，只要计算机连接到网络上，就可以访问连接到网上的任何一 台主机。1 但并不意味着各国提供的保护都相同，对域名的保护是有地域 性的。 ( 二) 域名的取得 。且0 然订+ 筝：战q 一并冈戏删叫l 十如政治j 2 娄的种种z 虑，i i i 能台对| 方闷矩些i 二机j 上彳r 限制任n 茧i | 4 妨硎处以儿 他j q 客! l 苴划苎的j 州鼻对返啦土帆进行访问从这个们旦柬i 免对访n d 的矾制爿小卉认域名的尢问蚪卞 。 4 1 域名取得原则 目前域名注册采用“先申请先取得”( f i r s tc o m e s ，f i r s ts e r v e d ) 和形式审查”原则。注册机构对申请的域名仅作形式审查，审查其是否 与已注册或已申请的域名相同，域名注册机构主要审查：域名是否已经发 放，即是否与已经注册的域名重复；以及域名是否明显含有法律禁止的内 容，并不主动审查是否侵害他人权利( 包括侵害商标权等在先权利) ，1 申 请人负有诚实告知的义务并保证不侵害他人权利。2 对提交申请的域名， 只要没有出现明显的违反法律法规的情况且没有同样的域名存在，该域名 就可以注册。 2 申请机构 申请类别顶级域名的机构在2 0 0 0 年9 月3 0 日以前是私营公司n s i ， 同时它也是域名纠纷的解决机构，它与美国商务部的合同在2 0 0 0 年9 月 3 0 日到期，其后i c a n n 全面接管了顶级域名的登记管理工作及世界i p 地 址的分配工作i c a n n 于1 9 9 8 年依照美国加利福尼亚州非盈利公共利益 公司法组建，是为了慈善和公共的目的而运作的公司。 i c a n n 并不直接提供域名注册服务，不直接与申请人接触，它与拥有 合格资质的机构签订授权合同( r e g ist r a ra c c r e d it a ti o na g r e e m e n t ) ， 这些服务商根据授权的范围，提供不同种类的域名注册服务。如东方通信 域名注册中心( e a s t e r nc o m m u n i c a t i o n sc o m p a n yl i m i t e d ) 能受 理t o m 、n e t 、o r g 三个顶级域名的注册；中国频道( 0 n l i n e n i c ，i n c ) 能受理b i z 、c o m ，i n f o 、n a m e n e t 、o r g 域名的申请，这些服 务商接收申请审查后向i c a n n 备案注册信息 各国的域名注册管理机构，负责在本国国家域名下的域名注册及相关 事务管理。 我国互联网域名管理由信息产业部负责，根据( ( 中国互联网络域名管 理办法第1 0 条的规定，信息产业部授权中国互联网络信息中心( c n n i c ) 为中国国家顶级域名c n 和中文域名体系注册管理机构及域名根服务器 运行机构3 ，注册“c n ”下的域名及“中国”、“网络”，“公司”的中 。张楚主编：网络法学。北京：高等教育出版社2 0 0 3 年5 月版第2 4 页 2 中固互联网络域名管删办法第2 8 条规定域名注册申请者应当提交真实、准确、完整的域名注册信息；第凹 条规定。因持有或僵坍1 域名l f u 侵害他人台法权益的贵任。由域名持钉青承担。 3 c n n i c 的土壁职贵参见荚十授权中l 目互联叫络信息中心行使域名， 刊 管理机掏职责的通知h 信部i 也函1 2 0 0 2 1 4 2 9 世 5 文域名。 在2 0 0 2 年中国互联网域名管理办法出台前，c n n i c 直接面对最 终用户接受域名注册申请；2 0 0 2 年1 2 月1 6 日，c n n i c 全面变革域名管理 服务模式，采取注册管理和服务体系三层结构：域名注册管理机构、注册 服务机构，注册代理机构；采取逐级管理的方式。c n n i c 作为域名注册管 理机构，负责运行和管理相应的c n 域名系统，维护中央数据库，并不直 接面对最终用户受理域名的注册，而是由其认证的域名注册服务机构接受 域名申请者的申请。域名注册服务机构经c n n i c 认证后，受理域名注册申 请，直接完成域名在国内顶级域名数据库中的注册。注册代理机构负责在 注册服务机构授权范围内接受域名注册申请。 从我国的域名注册管理和服务体系来看，域名申请应向域名注册代理 机构提出，代理机构将申请受理后提交域名注册服务结构，服务机构根据 “公平”和“先申请先取得”原则，依照国家有关法律法规及c n n i c 制定 的相关规定完成域名注册。仅进行形式审查，符合条件的予以注册，注册 的域名即进入中央数据库；不符合条件的不予注册。 ( 三) 域名权 从商标与域名的纠纷解决来看，不论是法律规定还是司法实践，都倾 向于保护商标权，1 对域名持有人的利益保护薄弱，其中很重要的原因就 是目前已有成熟的商标权体系，商标权人的权利有明确规定，而对域名的 规定却零零散散，连最基础的问题都没有解决，即域名持有人对域名有没 有权利，是否存在域名权? 只有解决了这个问题，才能展开对域名问题的 其他讨论，才能建立起完整的域名体系，进而构建成熟的域名与商标纠纷 解决体系域名权是否存在，要从两个方面进行讨论：第一，域名持有人 对域名是否享有权利? 第二，如果有权利，那么这个权利的性质是什么? i 域名持有人对域名享有权利 关于权利的本质，西方学者主要有三种学说：第一，利益说，认为权 利的本质是受法律保护的利益，以德国学者耶林为代表；第二，意思说， 认为权利的本质是意思自治，为法律所确认的意思支配力，以德国学者温 特夏得为代表；第三，法力说，认为权利的本质是法律赋予民事主体享受 特定利益的支配力，德国学者梅克尔为其代表。我国法学界的主流观点认 根据c n n i c 的统计教据，2 0 0 0 年以来，近1 2 0 例涉华域名争议案中觑选_ 9 3 的c o m 域名被翊 定转移绐外国公司 t 唧：柑m h p 犯哪m 。日细d c 慨岬a 嘶i n 自刖s d a k 日咿_ 蜩 商扣l 啪，2 0 0 7 年2 月1 3 日访坷 6 为，权利的核心是利益，是一种法律可以并应当保护的利益，特定利益是 相应权利产生的前提与必然结果。1 尽管这些措辞不同，但都表达了权利具备的两个核心要素：有利益存 在、受法律保护。域名就技术而言，是i p 地址的转换，但现实的应用已 经远远超过了其技术性使用。随着在线服务和在线交易的展开，域名更多 的是区别商品或服务的提供者，是“网上商标”；即使不涉及商业使用， 使用域名建立的网站也多提供一定信息，域名就是持有入在网络世界中的 “身份证”，网站的点击率与收入相关。随着网络商业活动的发展，网络 域名已不仅仅是简单的网络门牌号，其已具有重要的识别功能，无论域名 的注册者在该域名内是从事网上商务活动还是提供信息服务，该域名均带 有较大的商业价值，成为其自身重要的商业标识。2 有意义的域名已经具 有了商业价值，不仅在实际使用中可以提高网站的点击率和知名度，容易 记忆的好域名在出售时有很高价值，3 如“b u s i n e s s c o m ”，成交价为 7 ，5 0 0 ，0 0 0 美元；而该域名在三年内增值5 0 倍。这些都是证明域名具有 价值，域名持有人对域名享有利益的有力证据。 域名持有入对域名有合法的利益，法律保护的是个人的权利和合法利 益，既然如此，法律对域名不应该进行保护吗? 2 域名权应该是一种新型的知识产权 关于域名权的性质，目前还没有明确的定论，主要的观点有：暂时搁 置说，认为域名的法律性质以及与域名有关的权利在法律体系中的地位等 问题，暂时搁置，留到以后再讨论。4 民事利益说，认为“尽管域名尚未 被w l p o 作为一种知识产权来保护，但不一定就要否认其至少是一种民事 权益，否则域名就会处于毫无被保护可能的尴尬被动的地位”。5 知识产权 说，认为域名权属于知识产权，该学说又有不同的分支，如经营标志权说、 商业标记说、7 独立知识产权说。l 本文赞同最后一种说法。下文将分析域 1 任自立：域名及其 去律保护) h 嗥舶w 帆h w