（民商法学专业论文）我国海域使用权制度研究.pdf

摘要 随着现代海洋科技的发展，人类认识和开发利用海洋资源的能力空前提高， 海洋经济得以迅速发展。海洋资源已经越来越成为人类生存和发展的重要物质和 环境条件。世人瞩目的物权法的出台使得我国的立法体系更加完备，对我国 社会经济的发展具有重要意义。物权法明确了海域属于国家所有，并在此基础上 规定了海域使用权，使海域能在市场经济中以一种商品形式进入到我国经济运行 过程中，充分发挥市场机制在海洋开发、利用和保护中的作用。但目前，对海域 使用权理论的研究仍有许多认识不清晰的地方，实践中仍存在许多问题有待去研 究与解决。本文旨在从民事权利角度，对海域使用权的基本理论进行分析，对实 践中存在的问题加以探讨，以期为海域使用权走向规范化、制度化、法治化尽自 己的绵薄之力。 本文除引言和结语外，共分为四部分： 第一部分“海域使用权的界定及与相关涉海权利的比较”。对海域使用权的 概念予以界定，对海域使用权的特征进行法理分析，并探讨海域使用权与其它涉 海性权利的异同，提出在实践中解决它们冲突的合理方案。 第二部分“海域使用权人的权利和义务 。主要论述了海域使用权人的权利 和义务，指出实践中存在的问题，提出如何进一步保证海域使用权人权利的行使 和义务的履行。 第三部分“海域使用权的变动 。介绍了海域使用权的取得方式，流转与变 更的情形，登记应遵循的原则、程序，以及在实践中存在的问题并提出解决方案。 第四部分“海域使用权的民事保护 。指出实践中对海域使用权存在侵害的 情形，从民法角度提出自己对海域使用权保护的见解。 关键词：海域海域使用权物权用益物权登记 a b s t r a c t w i t ht h ed e v e l o p m e n to fm o d e mo c e a 1s c i e n c ea n dt e c h n o l o g y ，h u m a na b i l i t yo f a c k n o w l e d g i n ga n dd e v e l o p i n go c e a nr e s o u r i x 络h a sb e e ni m p r o v e dm o t et h a ne v e r o c e a ne c o n o m yh a sb e e nr a p i d l yd e v e l o p e d o c e a nr e s o l l r c c ss e r v er r l o r ea n dm o t e i m p o r t a r l ts t u f fa n do f f e re s s e n t i a lc o n d i t i o n sf o rh u m a nr i v i n ga n dd e v e l o p m e n t t h e e y e - c a t c h i n gp r o p e r t yl a wh e l p e dt ob u i l d am o r e p e r f e c tl e g i s l a t i o ns y s t e mi nc h j l a a n dp l a y e da ni m p o r t a n tr o l ef o rs o c i a la n de c o i l o m i cd e v e l o p m e n t t h ec l a r i f i c a t i o n o fs t a t e o w e do c e a l li np r o p e r t yl a wi st hef o u n d a t i o no fo c , e k l ld e v e l o p i n gr i g h t s i n t h a tw a y , o c a e a l la l 翻t , se l t e rt h ee c o n o m yp r o c , e , d u r ei t sg o o d s ，t h ef u n c t i o no fm a r k e t s y s t e m0 1 1o c , e i t l ld e v e l o p m e n tu s i n ga n dp r o t e c t i o ni sr e a l i z e dt ot h em o s te x t e n t b u t i i o w ，t h e r e 锄es t i l lm a n yi n e x p l i e i tp o i n t so ft h es t u d y0 1 3o c e l t i ld e v e l o p m e n tt h e o r y m a n yp r o b l e m si np r a n c ea r ct ob ea n a l y z e da n ds o l v e d 强ea r t i c l ei st oa n a l y z et h e b a s i ct h e o r y0 1 1o c e a nd e v e l o p m e n t , t od i s c u s st h ee x i s t e dp r o b l e m si np r a c t i c ef i o m t h ep o i n to fv i e wo fc i v i lr i g h t s ，w i t ht h eh o p eo fm a k i n gc o n t r i b u t i o n st ot h eu s i n g r i g u t so fo c e a nt oa 1 1 1 0 1 t ：s t a n d a r dr e g t t l a t e da n dr e a s o n a b l ew a y e x c e p tf o rt h eq u o t a t i o na n de n d i n gw o r d s ，t h ee s s a yc a l lb ed i v i d e di n t of o u r p a r t s ： p a r t1 ：“t h ed e f i n i t i o no ft h em a r i t i m er i g h to fu s ea n dt h ee o n e e m i n g c o m p a r i s o na m o n g o c e a n - r e l a t e dr i g h t s ”t h i sp a r td e f i n e sw h a ti sm a r i t i m er i g h to f u s ea b i d eb yl a w , d i s c u s st h ed i f f e r e a e e sb e t w e e nt h em a r i t i m er i g h to f1 1 s t a n d o c c a l l r e l a t e dr i g h t s ，o f f e rt h er e a s o n a b l ep l a nf o re a s i n gt h ec o n t r a d i c t i o n si n p r a c t i c e p a r t2 ： r i g h t sa n do b l i g a t i o n so ft h ep e r s o nw h oi se m p o w e r e dt om a r i t i m e r i g h to fl l s e t h i sp a r tm a i n l ys t a t e st h er i g h t sa n do b l i g a t i o mo ft h ep e r s o nw h oi s e m p o w e r e dt od e v e l o pt h eo c e a l la n dp o i n t so u tt h ee x i s t e dp r o b l e m si np r a c t i c er a i s e t h eq u e s t i o no fh o wt of u r t h g , rg u a r a n t e et h er i g h t so ft h ee m p o w e r e dp e r s o na n da l s o f o r c eh i mt oc o n d u c tt h eo b l i g a t i o n s p a r t3 ：“c h a n g e si nm a r i t i m e 矗g h to fu s e t h i sp a r ti n t r o d u c e sh o wc a l ly o ug e t t h el e g a lr i g h t so fd e v e l o p i n go c e a nl e s o u r c c s ，t h es i t u a t i o n so fd e v e l o p i n go c e a n r c s o l l l c c s ，t h es i t u a t i o n so ft r a n s m i s s i o n ，t h ep r i n c i p l e sa n dp r o c e d u r e sy o us h o u l d a b i d eb yw h e nr e g i s t e r e d , d i s c u s s e st h ee x i s t e dp r o b l e m si np r a c t i c ea n ds u g g e s t s o l u t i o n s h p a r t4 ：c i v i lp r o t e c t i o no fm a r i t i m er i g h to fu s e t h i sp a r tp o i n t so u tt h es i d e e f f e c t so rt h ep r o b a b l ed a m a g e st ot h em a r i t i m er i g h to fu s ei np r a c t i c 圮，g i v e ss o m e p e r s o n a lo p i n i o n sa b o u to c 2 a 1 1a r e ap r o t e c t i o n sf r o mt h ep o i n to fv i e wo fc i v i ll a w k e yw o r d s ： m a r i t i m es p a c e u s u f u c t u a r yr i g h t m a r i t i m e r i g h to f u s e r e a l r i g h t r e g i s t r a t i o n 海南大学学位论文原创性声明和使用授权说明 原创性声明 本人郑重声明： 所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进行研究工作所取 得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不含任何其他个人或集体已经发表或撰写 过的作品或成果。对本文的研究做出重要贡献的个人和集体，均己在文中以明确方式标明。 本声明的法律结果由本人承担。 论文作者签名： 、 乙 孝姥 l 3 眺矽。7 年6 月，日 学位论文版权使用授权说明 本人完全了解海南大学关于收集、保存、使用学位论文的规定，即：学校有权保留并向 国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅。本人授权海南大 学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或扫 描等复制手段保存和汇编本学位论文。本人在导师指导下完成的论文成果，知识产权归属海 南大学。 ：惭野 日期1 年协缸日 导师签名： 竺习黧- 曼 本人已经认真阅读“c a l i s 高校学位论文全文数据库发布章程”，同意将本人的学位论 文提交“c a l i s 高校学位论文全文数据库”中全文发布，并可按“章程”中规定享受相关 权益。回童途塞逞銮卮道唇：旦兰生 旦= 生：旦三生叁盔。 脂雇呼 导一： 日期：妒日? 睾6 月f f 7 日 日期：如 6 月c e 日 我国海域使用权制度研究 引言 近年来，随着社会的发展和科技的进步，海域越来越多的为人类所利用，其重要性 凸显。我国海洋经济也迅速发展，成为我国经济发展新的增长点和未来可持续发展的重 要支持领域。我国物权法虽然把海域使用权定性为用益物权，但仅是做了原则性的 规定，操作性并不是很强，实践中仍存在无序、混乱的情况。目前，我国理论界对海域 使用权的研究仍相当有限，对很多问题的认识都不够清晰，到底海域使用权是一种什么 样的权利? 具有什么样的特征? 海域使用权与相关的涉海权利有哪些异同? 法律赋予 海域使用权人哪些权利和义务，在实践中又存在哪些问题? 针对我国海域使用权存在的 问题，如何构建一个完善的海域使用权保护体系? 本文旨在从民事权利角度切入，运用 民法物权的基础理论知识，从海域使用权的法律属性出发，对海域使用权的基本问题进 行分析，深入探讨海域使用权的相关问题。 一、海域使用权的界定及与相关涉海权利的比较 ( 一) 海域使用权的特性 概念是解决法律问题所必须的和必不可少的工具。没有限定严格的专门概念，我们 便不能清楚地和理性地思考法律问题。没有概念，我们便无法将我们对法律的思考转变 为语言，也无法以一种可理解的方式把这些思考传达给别人。正确界定海域使用权的内 涵，科学设计海域使用法律制度，是海域使用法律制度得以实现的逻辑前提。中华人 民共和国海域使用管理方法( 以下简称为海域使用管理法)和中华人民共和 国物权法( 以下简称物权法) 规定了海域国家所有权和海域使用权。依其规定海 域使用权是指：申请用海的单位或个人，依法定程序，向县级以上人民政府海洋行政主 管部门申请，经批准和颁发海域使用权证书后，对国家所有的某一特定海域在一定期限 内持续从事排他性的开发利用活动并享受其利益的权利。它包括以下内容：使用海域 的权利；使用海域并享受其利益的权利，良口使用海域是为了利用海域从事开发利用活 动，取得经济效益；使用特定海域的权利，即其标的是四至可以界定的某一特定海域； 为从事特定开发利用活动而使用海域的权利，即海域使用权人必须按照海洋行政管理 部门审核批准并记载于海域使用权证书上的用途使用海域；海域使用权人申请并经海 洋行政管理部门批准设定的权利，即海域使用权根源于海域国家所有权；有法定存续 期间的权利，即其经过一定期间后即归于消灭；是具有独占排他性的权利。其具有 以下法律特性： 1 海域使用权客体的特殊性 西叶知年：海域使用权基本法律问题研究，载西南政法大学学报2 0 0 4 年第5 期。 1 我国海域使用权制度研究 首先，海域使用权的客体是特定的海域。依海域使用管理法第2 条的规定，海 域是毗连陆地领土的一定范围的海洋空间，由水面、水体、海床和底土四部分构成，其 构造不同于陆地，是一种无法截然分开的空间整体资源。 海域作为一种特定的空间资 源，具有底土固定性、水体流动性、功能多样性、利用立体性等特点，正是这些与陆地 不同的自然特点，使海域使用权区别于土地使用权。 其次，海域属于民法上“物”的一种。依一般民法理论，民法上的物是指民事主体 能够实际控制或支配的具有一定经济价值的物质资料。圆早期社会，受科技水平的限制， 人类对海洋资源的利用程度较低，主要限于海水造盐、渔业捕捞与海上航行，无法像现 在- 二样通过精确的测绘手段将“此 海域与“彼 海域明确区分开来，即海域没有被予 以“特定化，海域之上自然也就没有形成排他性支配的权利，故当时的海域仅为物理 上之自然物，而不能成为民法上之物。晚近以来，随着人类征服自然的能力不断增强， 海域正日益成为人类探索、开发的新空间，海域的利用方式渐趋多样化和复杂化，实践 中通过经纬度四至坐标将海域予以“特定化，人类对此范围内的海域完全有支配的可 能，在此之上形成各种独立的排他的海域使用权。所以，民法上当然应当改变不承认海 洋为法律上之物的观念，将海域认定为民法上的“物。实际上，社会发展到今天，我 们在观念上已经把海域视为民法上“物”的一种，因为根据现行法律，海域为国家所有， 是所有权的客体，而法律上指称的所有权，其客体当然为物。其实，不仅海域可成为民 法上的物，构成海域的各部分也可成为民法上的物。物权法理论关于一物一权主义中的 “一物 的认识，有客观一物论和观念一物论两种观点。 客观一物论认为物之一部分 或物的成分一般不能成为物权的客体，但更多的学者则持观念一物论，认为物权客体的 特定性和独立性的衡量标准，与其说是物理上的，不如说是社会的一般观念上的、交易 上的、法律上的。也就是说，一物一权中的“一物”，是指法律观念上的一个标的物， 而不限于客观事实上的一个独立物。 因此，物之部分或成分，若与物之整体分离或具 备独立之经济价值而有排他的可能性，亦可为物权之客体。作为海域组成部分之水面、 水体、海床及底土，依当今科技水平完全可以被特定化，而且具备独立的经济价值，故 可为民法上的物。 再次，海域是一类具有特殊性的不动产。关于动产与不动产的划分，是民法上对物 所进行的最基本的分类。海域既然被认为是民法上的物，则其究竟属于动产，或不动产， 理论界仍有争议。这与当时海域利用方式的落后和海域经济价值的低下，无法引起学界 的足够关注与研究是有很大关系的。而陆地作为与人类密不可分的重要生活和生产资 料，得到了充分的开发利用。因此传统物权法理论自然偏重于研究陆地，将不动产主要 限于土地及其定着物，而没有将海域纳入不动产的范围。尽管学者们在对不动产进行定 哼田：中国海域物权制度研究，中国法制出版社2 0 0 4 年版，第3 9 页。 圆郭明瑞：民商法原理( 一) ，中国人民大学出版社1 9 9 9 年版，第1 5 6 页。 圆刘保玉：论物权之间的相斥与相容关系，载法学论坛2 0 0 1 年第2 期。 。马俊驹、余延满民法原论，法律出版社1 9 9 8 年版，第3 4 7 页。 2 我国海域使用权制度研究 义时具体用词不一，但大都认为不动产是指“依自然性质或者法律规定不可移动的物 ， 即主要以是否具有不可移动性来确定某物是不动产还是动产。前文己经提到，海域由水 面、水体、海床和底土几部分构成，它是一个整体的概念，而非特指哪一部分，由此可 知，尽管我们可以说移动海域中的某一部分海水，但基于海床和底土的不可移动性，如 果说要移动包括海床和底土在内的整个海域，则无疑会贻笑大方。既然整个海域是不可 移动的，那么我们说海域具有不可移动性、海域属于不动产在逻辑上就并无不可。至 于说海水具有流动性，包括水面和水体在内的海水是可移动的，这并不影响整个海域的 不动产属性。将海域使用权界定为不动产适应了社会发展对民法理论发展的要求，对于 加强我们对于海洋等蕴藏着巨大财富的传统观念之外的物的利用有着巨大的意义。 2 海域使用权的支配性 海域使用权的支配性，是指海域使用权人可依自己的意思及行为对特定海域进行管 领和使用，实现其利益，而无须他人的意思或行为之介入。换言之，海域使用权不是对 人的请求权，而是对物的支配权。 申请用海的单位或个人依法取得海域使用权后，即可在被许可和登记的用途范围 内，根据特定海域的区位、资源与环境状况等从事相应的开发利用活动，其对海域的开 发利用只受法律的限制，其行为则取决于使用权人自己的意愿，而无须他人的意思或行 为予以协助。海域使用权人只要不改变许可范围内的海域使用类型，或经变更登记而改 变使用类型，其所从事的各种用海活动均受到法律的保护。此外，海域使用者还可以在 法律许可的范围内将海域使用权转让、出租，以最大化地实现对特定海域的收益。其权 利人实现对标的物的占有、使用和收益，不依赖与他人任何给付义务或其他积极义务的 履行。 当使用权人对标的物的享用权收到侵犯的时候，权利人有权请求法律保护，包括请 求停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产、回复原状和赔偿损失。海域使用权的这 种排他性，不仅可以对抗第三人，而且可以对抗所有权人。也就是说，即使是所有权人， 也负有尊重海域使用权的义务。所有权人滥用所有权地位，不法侵犯使用权人的权利， 也要承担民事责任。够 3 海域使用权的有期限性 为维护海域所有权人的利益并避免海域使用状况的僵化，每隔一段时间，对海域利 用加以规范，以实现对海域科学合理的开发利用，各国立法都规定了海域使用权的存续 期限，此即海域使用权的期限性。在我国，海域使用权的年限，采取法定主义，其好处 是权利的稳定性强，交易的安全性高。按照海域使用管理法第2 5 条规定，“海域 使用权最高期限，按照下列用途确定：养殖用海十五年；拆船用海二十年；旅游、 国周珂：海域物权法理浅议，载法学杂志2 0 0 8 年第3 期。 圆吴春歧：从海域使用权制度透视物权法理论的新发展，载山东师范大学学报( 人文社会科学版) 2 0 0 8 年第1 期。 固尹田：中国海域物权制度研究，中国法制出版社2 0 0 4 年版，第8 1 页。 3 我国海域使用权制度研究 娱乐用海二十五年；盐业、矿业用海三十年；公益事业用海四十年：港口、修建 船厂等建设工程用海五十年。该法第2 6 条规定，海域使用权期限届满，海域使用权人 需要继续使用海域的，应当至迟于期限届满前二个月向原批准用海的人民政府申请续 期。除根据公共利益或者国家安全需要收回海域使用权外，原批准用海的人民政府应当 批准续期。准予续期的海域使用权人应当依法缴纳续期的海域使用金。 为海域使用权规定合理的期限，是其作为用益物权应当具有的特点。如果海域使用 期限是不加限制的，则使用权与所有权的区别不大，这不利于保护所有权人的利益。当 然，海域使用权期限的确定，应当考虑各种因素，如鼓励海域使用权人对海域开发利用 的投入，维护海域使用权人的利益，稳定用海、合理用海等等。同时规定合理的海域使 用权期限，也有利于根据海洋环境的变化和海洋经济发展的需要，适时地对海域使用权 的主体、内容及利用方式加以调整，以保证对海域利用的整体规划，保证整个海洋开发 利用活动科学、有序的进行，提高海域使用的社会、经济和生态环境的整体效益。 4 海域使用权具有用益性 在物权法出台之前，理论上对于海域使用权的性质有自然资源使用权说、准物权说、 特许物权说、物权说以及用益物权说：其中用益物权说又包括用益权说、土地使用权说 和独立、典型用益物权说。关于用益物权的概念，学者们有过不同的表述。王家福教 授认为：用益物权是法律关系主体对他人之物所享有的以使用和收益为目的的物权。 梁 慧星教授认为：用益物权是权利人对他人所有物享有的以使用收益为目的的物权。 史 尚宽先生认为：用益物权，谓之物之使用收益为标的之他物权，即系就物之实体，利用 其物，以其使用价值之取得为目的之权利，地上权、永佃权、地役权、耕作权、水权等 均属之。固依民法基本理论，用益物权是对他人之物进行占有、使用、收益的定限物权， 以对物的占有为前提，以使用收益为目的。我国2 0 0 7 年1 0 月生效的物权法已将海域 使用权定性为一种新型的用益物权。 海域使用权的用益性包括两方面的含义：一方面，海域使用权人享有的仅是海域的 使用权，所有权仍归国家所有，海域使用权是在他人之物上成立的他项权利。另一方面， 海域使用权的设立以对特定的海域进行使用、收益为目的，海域使用权人所支配的是海 域的使用价值，通过对海域进行许可范围内的使用来实现收益的目的。 海域是一种宝贵的自然资源，其所蕴含的物质财富和非物质财富决定了人们可以利 用海域从事各种各样的活动。根据海域使用管理法的规定，海域使用权主要包括养 殖用海，拆船用海，旅游、娱乐用海，盐业、矿业用海以及港口、修造船厂等建设工程用 海等不同的用途。海域使用权人使用海域的目的必须符合海域功能区划，超越批准权限 吴春歧：不动产物权登记的权利限制功能，载山东师范大学学报( 人文社会科学版) ，2 0 0 7 年第l 期。 圆王家福主编：经济法律大辞典，中国财政经济出版社1 9 9 2 年版，第6 9 4 页。 o 梁慧星主编：中国物权法研究法律出版社1 9 9 8 年版，第5 8 2 页。 o 史尚宽：物权法论，中国政法大学出版社2 0 0 0 年版，第1 5 页。 o 刘保玉：物权体系论，人民法院出版社2 0 0 4 年版，第2 0 8 页 4 我国海域使用权制度研究 非法批准使用海域的，或者不按海洋功能区划批准使用海域的，批准文件无效；擅自改变 海域用途的，责令限期改正，没收违法所得，并处非法改变海域用途的期间内该海域面积 应缴纳的海域使用金五倍以上十五倍以下的罚款；对拒不改正的，由颁发海域使用权证 书的人民政府注销海域使用权证书，收回海域使用权。由此可见，设立海域使用权的目 的所支配的是海域的使用价值而非交换价值。 5 海域使用权具有派生性 海域使用权的派生性是指，它是海域所有权中的部分权能与所有权人相分离而形成 的权利，即海域使用权派生于海域所有权，海域使用权是在国家所有的海域上所成立的 权利。海域权属包括所有权与使用权，二者分属于不同的主体。我国的海域为国家所 有，而海域使用权人则是所有人以外的自然人、法人或其他组织，其权利派生于国家的 海域所有权，是国家将特定海域一定期限内的占有、使用、收益权出让给使用者而形成 的权利。 海域使用权的派生性有其理论基础和实践依据。从理论上讲，所有权均具有弹力性， 海域所有权人为充分实现海域的经济价值，也完全可以在不丧失所有权的情况下，将海 域所有权中的占有、使用、收益等权能，暂时让渡于他人，此即所有权的权能分离理论 在海域所有与使用制度中的运用。从实践上讲，作为海域所有者的国家是政治组织而非 经济组织，国家虽拥有海域所有权，却不能直接对每一宗海域进行开发利用，而有必要 将某些海域的使用收益权能从所有权权能中分离出来，交由有生产经营能力者行使，以 实现对海域的合理开发和高效利用，推动海洋经济的发展。 6 海域使用权的有偿性 海域使用权的有偿性，是指海域使用者欲取得一定年限的海域使用权，须以向国家 支付一定的海域使用金为对价。海域是一种资源，它的有偿使用为当今各国普遍实行的 制度。我国海域使用管理法第3 3 条中明确规定：“国家实行海域有偿使用制度。 单位和个人使用海域，应当按照国务院的规定缴纳海域使用金 。在有关文件中，还对 海域使用金的征收标准作有规定。海域使用金作为国家出让海域使用权的收益，应按照 一定的比例分别上交中央财政和地方财政，主要用于海域整治、保护、开发和管理。同 时，这也是在市场经济条件下维护国家海域所有权的根本措施，只有真正把海域使用权 纳入市场机制，建立海域的有偿使用制度，才能有效地保证对海域资源的合理利用与公 平受益，促进海洋产业的可持续发展。应当明确的是，对于公益事业用海、公用设施用 海、国家重大建设项目用海、养殖用海等，国家可以给予免缴或减缴海域使用金的优惠 政策。但这仅是对海域有偿使用制度的例夕 、规定，并不影响海域使用权的有偿性。 ( 二) 海域使用权与相关涉海权利的比较 。孙志辉：学习贯彻海域使用管理法座谈会材料汇编，海洋出版社2 0 0 2 年版，第1 1 3 页。 5 我国海域使用权制度研究 为适应社会经济发展的需要，2 0 0 7 年3 月颁布的物权法在用益物权编对用益 物权的体系进行了创造性整合，增加了一些用益物权新类型，其中关于海域使用权的规 定尤其引人注目。回物权法第1 2 2 条规定：“依法取得的海域使用权受法律保护。” 以物权基本法的形式确立了海域使用权的用益物权地位。物权法第1 2 3 条规定：“依 法取得的探矿权、采矿权、取水权和使用水域、滩涂从事养殖、捕捞的权利受法律保 护 。明确规定了探矿权、采矿权、取水权、养殖权和捕捞权等同属用益物权，从而将 我国现行法上的用益物权扩大为9 种。“这是我国用益物权的发展充满生机和活力的表 现 ，圆符合当代物权法制发展的趋势。物权类型的细致化、创新化也带来诸多问题，由 于海域使用权同这些新型用益物权之间在客体上存在一定范围的重合，加之相关的法 律、法规不一致，海域使用权与相关权利之间的冲突屡见不鲜，尤其是海域使用权与渔业 权、矿业权、水权发生的纠纷非常多，造成海洋管理部门与渔民、各个部门之间冲突不 断。 明晰海域使用权与相关涉海权利的相同点与不同点，对完善我国海域物权制度， 解决相关权利之间的纠纷有着至关重要的意义。 1 海域使用权与渔业权 日本渔业法中将渔业界定为水产动植物的采捕业、养殖业，将渔业权分为定置 渔业权、区划渔业权、共同渔业权。回在我国台湾地区，狭义上的渔业权与日本相仿， 包括定置渔业权、区划渔业权、专用渔业权；而广义上的渔业权则还概括特定渔业权和 入渔权、娱乐渔业经营权。 在中国大陆，因渔业法未规定入渔权和特定渔业权， 仅仅承认养殖权和捕捞权，故采用狭义说：即国内学界所称的渔业权，是指自然人、法 人或者其他组织依照法律规定，在一定的水域从事养殖或捕捞水生动植物的权利。 海 域使用权与渔业权是两个较易混淆的概念，二者都包括在一定海域上形成的养殖权。另 外，在海上从事养殖活动时，除了获得渔业行政主管部门的同意外，还要到海洋行政主 管部门办理海域使用权证，在管理上也存在着交叉现象。 海域使用权和渔业权作为两种不同的权利类型，其区别主要表现为： 第一，权利的客体不同。渔业权的直接标的物是水产资源，水产资源是水域的一部 分，因而渔业权也是以水域为标的物。这里的水域是一个广义的概念，既包括内陆淡 水水域，也包括海域。海域使用权的客体仅为特定海域，其范围相对渔业权的客体要窄。 第二，权利的类型划分不同。渔业权主要限于养殖权与捕捞权，地理区域上既包括 淡水水域上成立的养殖权与捕捞权，也包括在特定海域上的养殖权与捕捞权。其中海域 。吴春歧：解决海域使用权与相关用益物权冲突的具体规则和根本途径，载山东警察学院学报2 0 0 8 年第3 期。 国王利明：试论物权法中海域使用权的性质和特点，载社会科学研究2 0 0 8 年第4 期。 o 吴春歧：解决海域使用权与相关用益物权冲突的具体规则和根本途径，载山东警察学院学报2 0 0 8 年第3 期。 o ( 日) 田平纪男：共同渔业权与沿岸渔业管理，载立命馆法学1 9 9 6 年第6 期。 崔建远：准物权研究，法律出版社2 0 0 3 年版，第2 6 4 页。+ o 金永波：海域使用权与渔业权冲突中的利益衡量，载探索与争鸣2 0 0 7 年第5 期。 o 陈锦辉、黄硕琳、倪雪朋：实施渔业权制度初探，载上海水产大学学报2 0 0 3 年第l 期。 6 我国海域使用权制度研究 上的养殖权是海域使用权的形态之一，此乃两权交叉的地方。除此之外，海域使用权还 包括海底矿产开发、管线铺设、港口建设、娱乐项目等用海形态，利用类型相对渔业权 要广泛一些。 第三，权利的排他性不同。海域使用权的范围仅限于排他性用海活动，在特定海域 上取得的养殖权属，而渔业捕捞权为非排他性权利，不在海域使用权之列，也不归海 域使用管理法调整，从事渔业捕捞活动的，只须获得渔业行政主管部门的批准、获得 捕捞许可证即可。而渔业权不限于排他性权利，非排他的捕捞权也包括在内。 与渔业权紧密相关的还有入渔权问题。中国大陆的渔业法中未采入渔权的概念， 而在日本和我国台湾地区的渔业法上，入渔权是广义上的渔业权之一种。日本渔业法 第7 条规定：所谓入渔权，系指根据设定行为，在属于他人的共同渔业权或特定区域渔 业权的渔场，经营此类渔业权内容的全部或一部渔业的权利。 我国台湾地区渔业法 第1 0 条规定：“本法所称入渔权，系指在专用渔业权范围内经营渔业之权。 第1 9 条 规定：“经核准经营专用渔业权之渔会或渔业生产合作社应订定入渔规章，并报请主管 机关核定。非渔会会员或非渔业生产合作社社员之入渔，应另以契约约定之。” 入渔权与海域使用权都含有海上养殖的内容，都须占有特定的海域( 或水域) 并支 付一定的费用，权利的行使都受到相关法律的保护，此其相似之处。关于入渔权与海域 使用权的相异之处，除了具备渔业权与海域使用权的上述区别外，还存在以下不同： 第一，权源性质不同。海域使用权以海域的国家所有权为基础，基于国家海域所有 权而设立；入渔权并非入渔权人经营自己渔业之权，而是在属于他人的入渔渔场参与作 业的权利，基于他人的专用渔业权而设立。 第二，权利存续期间不同。法律上对各种海域使用权的有效期限作了明确规定，即 海域使用权的存续期限实行法定主义；而入渔权的存续期间一般由入渔规章或当事人所 定契约设定，且不可超过作为其设立基础的原渔业权的存续期间。 第三，管理方式不同。海域使用权系依据海域使用管理法设立的权利，须获得 海洋行政主管部门的许可，由其依法登记并进行管理；入渔权则是入渔权人与渔会或渔 业生产合作社之间依入渔规章而设立，对于非渔会会员或渔业生产合作社社员的入渔， 须另外签定合同设立，其管理由渔会或渔业生产合作社依据入渔规章或签定的合同进 行。 2 海域使用权与矿业权 矿业权，是指在依法取得的采矿许可证规定的范围内，勘探、开采一定的矿产资源， 取得矿产品，排除他人干涉的权利。固其中，勘探定的国有矿产资源，取得矿产品之 权，叫做探矿权；开采一定的国有矿产资源之权，称为采矿权，探矿权与采矿权合称为 西崔建远：准物权研究，法律出版社2 0 0 3 年版，第3 7 2 页。 。( 日) 田平纪男：共同渔业权与沿岸渔业管理，载立命馆法学1 9 9 6 年第6 期。 固崔建远：准物权研究，法律出版社2 0 0 3 年版，第2 6 5 页。 。崔建远、晓坤；矿产品基本问题探讨，载法学研究1 9 9 8 年第4 期。 7 我国海域使用权制度研究 矿业权。设立矿业权，是国家行使矿产资源所有权的结果，也是合理利用自然资源，促 进资源有效利用的重要方式。 海域使用权与矿业权在内容和管理上有交叉之处，在特 定海域上探采矿产资源的权利，既为矿业权的组成部分，也是海域使用权的一种。根据 我国的相关法律规定，矿业权人在特定海域探采矿产资源，除了须取得探矿证或采矿证 外，尚须到海洋行政主管部门办理海域使用权证，并且在用海过程中，要遵守海域使 用管理法等相关法律法规，注意保护海洋环境，不得妨害他人的合法用海活动。 海域使用权与矿业权之间的区别可归纳为如下几方面： 第一，权利的客体不同。海域使用权的客体为特定的海域，是现实存在的自然资源， 海域使用权人对海域的使用行为本身并不改变海域的自然属性；而矿业权的客体是存在 于矿区或工作区内的未具体特定的矿产资源，具有一定的隐蔽性，特别是在探矿权场合， 矿产资源在登记的矿区或工作区内可能并不存在，不确定性较强。 第二，权利的构成不同。海域使用权在权利构成上符合用益物权的一般特征，主要 包括占有、使用、收益等权能；而矿业权的构成，一方面侧重于在特定矿区或工作区内 勘探、开采、获得一定的矿产资源的权利，另一方面还并存着对特定矿区或工作区的地 下使用权，其中特定矿区内的地下使用权随着探矿权、采矿权的取得而当然取得，并为 探矿权、采矿权服务，具有积极的意义。 第三，权利的类型不同。矿业权包括探矿权和采矿权两种类型，既包括在陆地地表 和地下的矿产资源上成立的矿业权，也包括在特定海域内的海床与底土的矿产资源上成 立的矿业权；海域使用权除了矿业用海之外，尚包含海水养殖、海底管线铺设、港口建 设、娱乐项目等用海方式，利用类型比矿业权更为广泛。 3 海域使用权与水权 水权，是权利人依法对地表水与地下水为使用、收益的权利。水权为一集合概念， 它是汲水权、引水权、蓄水权、排水权、航运水权等系列权利的总称。 海域使用权与水权是两个联系比较密切的概念。从字面上理解，水权似乎应包括海 域使用权，但其实两者是并列的关系，都是以使用、收益为目的在淡水或海水资源上成 立的权利。具体而言，水权的适用范围只及于地表水与地下水，海水资源则被列入海 域使用管理法的调整对象。 海域使用权与水权的区别主要表现在以下几方面： 第一，权利的客体不同。海域使用权的客体具有复合性，不仅包括由水面和水体组 成的海水，还包括海床、底土。而水权的客体仅指地表水和地下水本身，不包括土地。 由此决定了二者对客体特定化的方法也不同，海域使用权主要是通过经纬度四至坐标将 某宗海域特定化，而水权主要是通过用水量、水域面积、四至和必要的图示形状等手段 国王燕国：浅议采矿权，载中国地质1 9 9 3 年第1 1 期。 。崔建远：水权与民法理论及物权法典的制定，载法学研究2 0 0 2 年第3 期。 。装丽萍：水权制度初论，载中国法学2 0 0 1 年第2 期。 8 我国海域使用权制度研究 将地表水或地下水特定化。 第二，权利的内容不同。首先，对于海域使用权，无论从事何种用海活动，其权利 的行使皆以排他性地占有特定海域为前提；而水权中有些权利，如航运水权、竹木流放 权等含有占有的权能，而汲水权、引水权等类型却不含有占有的权能。这既是它们所具 有的以利用为中心的性质的反映，也是为其他用水人能够利用同一水资源所必须的。换 言之，水权不以具有排他性为要件。其次，海域使用权只是对特定海域使用、收益的权 利，任何场合下，都不能就海域或海水的某一特定部分取得所有的权利；而水权中的某 些权利，如取水权的场合，经水权人取水设旅引入或汲出之水，其所有权已归水权人享 有，不再是水资源所有权的客体，不再归国家享有。 第三，权利存续期限不同。尽管海域使用权和水权都是有期限的物权，但在具体存 续期间上却又有不同。海域使用权的期限采法定主义，即法律强行规定不同类型海域使 用权的有效期限，以避免海域使用权内容的僵化。而水权的存续期限法律上没有硬性规 定，具体时间长短由当事人协商确定。 4 海域使用权与相关涉海权利的协调 对于特定海域的利用是由众多权利主体进行的，这是对海域资源的共享性。 海域 的共享性不仅指不同海域使用权人之间的共享，还应包括不同时期，不同权利主体对同 一海域的共享，涉及到可持续发展目标的实现。用利益衡量的方法平衡海域使用权和相 关涉海权利的冲突，使现有的海洋权利的享有者与相关涉海权利的享有者在行使权利时 冲突减弱，是构建合理的海洋权利机制的重要指导思想。这种平衡不仅是从立法上平衡 权利人间的利益关系，也是从国家海域所有权利益和社会利益的维护角度出发构建权利 平衡制度。具体而言，可以从以下两个方面加以理解。 第一，从社会基本价值观角度进行协调。社会基本价值观念是指一定社会意识形态 当中占据主流地位，并己发展成为成熟的，固定的道德信念及价值观，它能够决定社会 绝大多数人的行为选择方向及行为模式。从社会基本价值观角度看，渔民、矿工、用水 者处于弱势地位，因此在权利协调时对相对弱者的优先配置是符合社会基本价值观的。 第二，从立法上进行重构。当权利的冲突源于立法的冲突时，须用立法的视角来实 现利益平衡。要从立法上实现利益平衡，须依据一定的原则和程序，在对多元利益进行 识别的基础上，对各种利益进行比较、评价，并进行利益选择。 笔者认为，可依民法 解释学的原理，将渔业权、矿业权、水权用特别法的形式予以规定，将海域使用管理 法作为一般法，并根据特别法优先适用的原理，优先保障弱势群体的利益。这与我国 经济发展过程中的社会基本价值观是相一致的。 海域使用权与相关涉海权利在权利划分、权利客体、权利利用、权利期限等方面都 崔建远：水权与民法理论及物权法典的制定，载法学研究2 0 0 2 年第3 期。 圆关涛：海域使用权研究，载河南省政法管理干部学院学报，2 0 0 4 年第1 期。 国金永波：海域使用权与渔业权冲突中的利益平衡，载探索与争鸣2 0 0 7 年第5 期。 9 我国海域使用权制度研究 存在相互交叉，有所重合的情形，要彻底解决它们之间的矛盾冲突，需要集思广益，不 断完善现有法律，平衡各方利益，构建合理制度，而这是一个任重而道远的过程。 二、海域使用权人的权利和义务 法律关系是私法上的一个核心的概念。德国民法学者拉伦茨认为，法律关系，一般 来说，从一个人看是他的“权利”，从另外一个人看就是“义务 ，或者说是一种法律 上的约束。法律关系总是法律规定的人与人之间的关系，它可以存在于两个或多数的 特定的人之间，也可以存在于一个人同所有否定这种法律关系、不尊重这个人的权利的 其余的人之间。海域使用权的法律关系，显然是属于后一种法律关系。作为贯彻法律效 果法律关系的内容，本质是民事生活的自由，即权利。由于有了权利，必然产生对应的 义务，因此，法律关系的内容，都表现为权利义务关系。海域使用权是一种独立的他物 权，作为一种用益物权，海域使用权人在享有一定权益的同时，也负有一定的义务。 ( 一) 海域使用权人的权利 1 占有权 马克思在研究罗马法的基础上曾得出如下的结论：“私有财产的真正基础，即占有， 是一个事实，是不可解释的事实，而不是权利。只是由于社会赋予实际占有以法律的规 定，实际占有才具有合法占有的性质，才具有私有财产的性质 。圆可见，占有是财产 权利的最基础的内容之一，王泽鉴教授认为，应当肯定占有为所有权的一种基本权能， 物之使用、收益皆以占有为必要。 海域使用权产生的根据是作为海域所有权人的国家 让渡其所有权权能的一部分。海域使用权在本质上是用益物权，用益物权以占有不动产 为权利行使的必备要件，这也是海域使用权人行使其权利的前提和基础，如果海域使用 权人不能占有特定海域，海域的使用就无从谈起。 但值得强调的是，占有绝不等同于所有海域物权制度建立以前，一些沿海地方错 误地认为与之毗邻的海域属于本地方、本企业甚至个体所有，“祖宗海、“祖宗滩 的错误观念严重。擅自占用出让、转让、出租海域，无偿使用海域现象突出。随着法律 观念的推广，该错误观念正在慢慢纠正。但据笔者在海南各沿海市县的调查数据反映： 仍有近3 0 的渔民认为，他们世代使用该海域，所以该海域是属于他们个人所有的，误 把对海域的占有当成了所有。这是我们应当予以纠正的错误观念。同时我们也应当明确， 占有海域并不是海域使用权人的目的，只是实现海域使用权的必要前提。因此占有权是 西