（民商法学专业论文）遗嘱信托制度研究(1).pdf

内容摘要 内容摘要 随着我国经济的发展，民间财富迅速积聚，同时亦出现了贫富分化加快的趋 势。因此，开征遗产税的呼声日益高涨。虽然最终因征税条件未成熟而没有开征， 但毕竟是列财产所有者，特别是巨额财产的持有者发出了一个重要的信号，关乎 于每个人的切身利益。因此，能合理避税、更好发挥财产传承作用的遗嘱信托制 度进入人们的考虑范围。但我国现有法律对此规定并不完善，迫切需要加以完善 以规范遗嘱信托行为，以达到既发挥其有利作用而又最大限度的减少其负面影响 的效果。 本文分为前言、正文和结论三大部分。正文部分分为三章。 第一章从遗嘱信托的概念、历史渊源及功能入手，从总体上介绍了遗嘱信托 的情况。遗嘱信托是遗嘱与信托制度结合的产物。通说认为，现代信托制度源于 英国。作为信托的一种，遗嘱信托从一开始就展现了其可规遥法律对利益藏加不 利影响的功能。随着时代的发展，遗嘱信托制度进一步完善并在更大的领域发挥 功用。如摆脱因家产继承人品行或管理能力欠缺导致的家族败落，维持家产，发 挥财产的整体效用等功能。而目前为止，在笔者所查阅的范围内，我国内地尚未 见有对遗嘱信托制度进行全面、系统介绍的文章，实务中亦缺乏明确的法条依据， 仍处于探索行进阶段。因此对遗嘱信托制度加以整理和研究是符合理论及现实需 要的。 第二章对遗嘱信托的设立、信托财产、信托关系人以及信托的变更和终止作 了较为详细的介绍，并在此基础上进行了相应评析。其中主要涉及遗嘱订立人资 格、信托财产的范围及公示、信托关系人的权利义务以及遗嘱信托的变更、终止 条件等问题。 第三章首先对我国现行遗嘱信托制度进行了整体评析，在肯定设立遗嘱信托 制度积极意义的基础上，指出我国现行遗嘱信托制度仍存在不足之处。包括：遗 嘱信托的设立形式过于单一，以受托人承诺为遗嘱信托的生效要件欠妥，对遗嘱 信托的存续时间以及信托财产累积时间没有作出应有的限定以及欠缺对信托条 款在违反特留分制度时的规定。针对这些不足，笔者提出了相应的完善建议，如 遗嘱信托制度研究 放宽遗嘱信托设立形式条件的限制，恢复信托设立行为的单方性质，补充对信托 存续时间及信托违反特留分制度时的规定等。 关键词：遗嘱信托；信托财产；信托关系人 a b s t r a c t a 。b s t r a c t a st h er a p i dd e v e l o p m e n to fo u rs o c i e t y , p r o p e r t yg a t h e rf a s t e ra n df a s t e r b u ta t t h es a m et i m e ，t h et r e n d so fd i f f e r e n t i a t i o ni sb e c o m i n gm o r ea n dm o r ed i s t i n c t t h e r e f o r e , v o i c ef o rl e v y i n gi n h e r i t a n c et a xg r o w st oe v e rg r e a t e rh e i g h t s a l t h o u g hi t w a sd e f e a t e db e c a u s eo f i m m a t u r i t y ，i ts e ta ni m p o r t a n ts i g n a lt ot h ep r o p e r t yo w n e r , s p e c i a l l yt h el a r g e a m o u n tp r o p e r t yh o l d e r t e s t a m e n t a r yt r u s te n t e r s p e o p l e s c o n s i d e r a t i o nb e c a u s ei tc a nh e l pt or e a s o n a b l ya v o i d st a x e s b u tc h i n e s ec u r r e n tl a w r e g a r d i n gt h i si si m p e r f e c t ，i ti su r g e n tt op e r f e c ti t w eh o p et h a tt e s t a m e n t a r yt r u s t c 越p l a yap o s i t i v er o l ea n dl i m i ti t sn e g a t i v ei n f l u e n c e t h i sa r t i c l ei sd i v i d e di n t ot h r e em a j o rp a r t s ：t h ef o r e w o r d , t h em a i nt e x ta n dt h e e p i l o g u e t h em a i nt e x ti sp a r t i a l l yd i v i d e di n t ot h r e ec h a p t e r s f i r s tc h a p t e re x p o u n d sc o n c e p to ft e s t a m e n t a r yt r u s t ，t h eh i s t o r i c a lo r i g i na n d t h ef u n c t i o no fs y s t e m t h ea u t h o rp r e s c r i b e st h ew h o l eo ft e s t a m e n t a r yt r u s tb r i e f l y g e n e r a l l ys p e a k i n g , t e s t a m e n t a r y 帅s t0 1 5 9 i n a t e df r o me n g l a n d b e i n go n e 】d n do f t h e t r u s t ，t e s t a m e n t a r yt r u s tu n f o l d si t sf u n c t i o no nc u t t i n gd o w nt a x e sf r o mt h eb e g i n n i n g w i t ht h es o c i e t yd e v e l o p m e n t ，t e s t a m e n t a r yt r u s tb r o a d e n si t sf i m c t i o ni nm a n yf i e l d s ， j u s tl i k eg e t t i n gr i do ft h ed e f e a to ft h ef a m i l yp r o p e r t ys u c c e s s o rb e c a u s eo fl a c k i n g o ft h ea b i l i t y ，a n dt om a i n t a i nf a m i l yp r o p e r t y b u ti nt h es c o p eo fa u t h o rr e a d i n g , t h e r ei sn o b o d yt od e s c r i b et h i ss y s t e mc o m p r e h e n s i v e l ya n dg e n e r a l l y a n di ti s n e c e s s a r yt oc o o r d i n a t ea n ds t u d yo nt e s t a m e n t a r yt r u s tf o rt h es a k eo f r e a l i s t i cn e e d s e c o n dc h a p t e rd e s c r i b e se s t a b l i s h m e n t ，t r u s tp r o p e r t y , t h et r u s ts p o n s o ra sw e l l a st h ev a r i a t i o na n dt h et e r m i n a t i o no ft e s t a m e n t a r yt r u s t a n dt h e nt h ea u t h o rm a k e s o m ec o m m e n t so ni t f u r t h e r m o r e ，a u t h o rh a sm a d eam o r ed e t a i l e di n 2 0 d u c t i o n ， r e f e r r i n gt ot h es e t t l o rq u a l i f i c a t i o n s ，t h et r u s tp r o p e r t ys c o p ea n dp u b l i cs h o w , t r u s t s p o n s o rf e l l o w s h i pa n dc o n d i t i o n sf o rv a r i a t i o na n dt e r m i n a t i o no f t e s t a m e n t a r yt r u s t t h i r dc h a p t e rr e v i e w st h ew h o l es y s t e mo ft e s t a m e n t a r yl r u s ti nc h i n af i r s t l y o nt h eo n eh a n d ，t h ea u t h o ra f f i r mt h ep o s i t i v em e a n i n go fs e t t i n go ft e s t a m e n t a r y t r u s t ；o nt h eo t h e rh a n d ，p o i n to u tt h el i m i t a t i o no ft e s t a m e n t a r yt r u s ts y s t e m i n c l u d i n g ：l a c k i n go fd i v e r s i f o r ms e t t i n gf o r m ；i tn e e d n tt or e g a r dt h et r u s t e e s a c c e p t a n c ea ss e t t i n gk e yt e r m s ；i td o s e n ts e tl i m i to nd e a d l i n eo f t e s t a m e n t a r yt r u s t ；i t d o s e n ts e tr u l e sf o rd e a l i n gw i t hb r e a k i n go u ts p e c i a lp a r t f i n a l l y ，t h ea u t h o rg i v e s o m ea d v i c e so np e r f e c t i n gt e s t a m e n t a r yt r u s ts y s t e m k e yw o r d ：t e s t a m e n t a r yt r u s t ；t r u s tp r o p e r t y ；t r u s tf e l l o w s h i p 厦门大学学位论文原创性声明 兹呈交的学位论文，是本人在导师指导f 独立完成的研究成果。 本人在论文写作中参考的其他个人或集体的研究成果，均在文中以明 确方式标明。本人依法享有和承担由此论文产生的权利和责任。 声明人( 签名) ：黍瘩杰 如6 年占月占日 厦门大学学位论文著作权使用声明 本人完全了解厦门大学有关保留、使用学位论文的规定。厦门大 学有权保留并向国家主管部门或其他指定机构送交论文的纸质版和 电子版，有权将学位论文用于非营利目的的少量复制并允许论文进入 学校图书馆被查阅，有权将学位论文的内容编入有关数据库进行检 索，有权将学位论文的标题和摘要汇编出版。保密的学位论文在解密 后适应本规定。 本学位论文属于 l 、保密() ，在年解密后适用本授权书。 2 、不保密( 作者签名： 导师签名： 秘方 坜 ， 日期：滞5 月6 日 日期：夕一缉口r 月缸扩日 前言 如果有人要问，英国人在法学领域取得的最伟大、最杰出的成就是什么，那 就是历经数百年发展起来的信托概念。我相信再没有比这更好的答案了。 梅特兰 刖吾 改革丌放2 0 多年来，我国经济一直以举世瞩目的速度高速增长，以g d p 显 示的经济总量在2 0 0 4 年已逾1 3 万亿元，人均g d p 达到了历来被经济学家视为 经济起飞关键点的1 0 0 0 美元关口。回许多经济学家乐观估计，在已经到来的经济 起飞阶段，按现有的经济增长速度计算，到2 0 2 0 年后，中国的综合国力将超过 现在世界第一大经济体美国而跃居世界首位。俗话有云：“大河涨水小河满”， 国家综合国力的增强必然伴随民间财富的积聚。据中国人民银行最新公布的统计 数据显示，2 0 0 4 年1 2 月末，我国城乡居民本、外币储蓄存款余额折合人民币1 4 7 l 万亿元，其中，居民本币储蓄存款为1 4 1 l 万亿元，约占9 6 ；而居民外汇储蓄 存款为7 4 3 8 亿美元，约占4 。到2 0 0 4 年底，我国居民储蓄存款余额是5 年前 2 2 8 倍，是1 0 年前的将近5 倍，更是2 0 年前的9 0 倍之多。与此同时，我国居 民储蓄存款余额占g d p 的比重从1 9 7 8 年的5 8 1 迅猛地提高至u 2 0 0 4 年的1 7 3 6 。 我国居民储蓄存款呈现“高增长”与“高储蓄”态势。另据中国社会科学院的 测算标准，我国家庭财产在1 5 万元至3 0 万元的中等收入阶层，正在以每年1 的比重增长，且呈现出加速增长的态势。1 9 9 9 年中等收入阶层比重为1 5 ，2 0 0 3 年达到1 9 ，预计到2 0 2 0 年，中等收入阶层比重有望达到4 0 。 从现实角度来讲，直接依靠邓小平同志倡导的“允许和鼓励一部分人和一部 分地区先富起来”政策而于8 0 年代末9 0 年代初发家致富的民营企业家阶层，在 历经了2 0 余年的拼搏奋斗，他们中的许多人已经拥有了上千万乃至上亿的身家。 而从他们的年龄来看，多在5 0 一6 0 岁之间，正在或逐渐面临着怎样使自己辛 苦打拼下来的事业在自己百年后，仍能在儿女手中传承发扬，避免事业旁落或就 。高鸿业西方经济学( 宏观部分) e m 北京：中国经济出版社，2 0 0 1 7 5 。中国人民银行( 2 0 0 4 年金融年鉴 z 】北京：中国统计出版社，2 0 0 5 1 6 4 。 中国社会科学院经济研究所收入分配课题组中国个人收入差距的最新变化【a 】 孔泾源中国居民 收入分配理论与政策【q 北京：中国计划出版社，2 0 0 5 9 5 1 遗嘱信托制度研究 此终结的重大问题。此外，在新政策调整之期，还面临着诸如如何应对可能开征 的遗产继承税和赠与税等系列重大问题。可以说，在这种情况下，研究遗嘱信 托制度的构建和适用，已成为理论和实践中的迫切需要。 就成文法律层面而言，应实践之需，我国于2 0 0 1 年出台了备受关注的信托 法，其中对遗嘱信托的定义、设立条件等做了明确的规定。然而，纵观整部法律， 其内容直接涉及遗嘱信托的法条仅有4 条。按逻辑，其他相关内容可参照信托 法中其他类型的信托，如契约信托、推定信托等的相关规定。遗嘱信托就其本 质而言，仍然是信托的一种，无疑，它应该具有信托的一般特征及功能。从这个 角度上讲，信托法中对遗嘱信托的准用是合适也是应该的，而且信托法作 为民法的特别法之一，如果对于某些问题没有作出明确的规定，也可到民法领域， 依据合同法甚至民法原则寻求解决依据。但无法回避的是，遗嘱信托是涉及 信托法、继承法两大法域，涵盖财产管理、税收征收、信托监察等诸多特有内容 的制度。这些内容若无明确细化的制度规范，不仅会引发认识和实践的混乱，也 会阻碍遗嘱信托作用的发挥。而囿于各方原因，目前为止，在笔者所查阅范围内， 内地学术界尚未见有对遗嘱信托制度全面、系统的介绍和描述，因此，实务几乎 处于“摸着石头过河”的阶段。鉴于此，笔者欲在对国外遗嘱信托制度进行介绍 的基础上，结合我国信托法和继承法的相关法条对我国的遗嘱信托制度 进行疏理和整合，期能给立法、司法和实务操作提供参考。 第一章遗嘱信托概述 第一章遗瞩信托概述 第一节遗嘱信托的概念及由来 一、遗嘱信托的概念 遗嘱信托制度普遍存在于各国的信托法中，但各国法律并没有对遗嘱信托的 概念加以界定。如1 9 7 9 年的同本信托法仅在第2 条规定信托可以依据遗嘱 办理，台湾地区1 9 9 6 年信托法亦采取与日本类似的作法。我国2 0 0 1 年信 托法第8 条将书而形式的遗嘱规定为信托的设立方式之一，从而确立了我国的 遗嘱信托制度。笔者认为，遗嘱信托概念界定的缺失不利于我们对制度内涵、法 律关系以及制度整体的认识及把握。因此，笔者不揣冒昧，将遗嘱信托 ( t e s t a m e n t a r yt r u s t ) 的概念界定如下：遗嘱信托是指委托人采取订立遗嘱的方式， 将其个人财产的全部或一部分设立信托，于其死亡时，使受托人依信托本旨，为 遗嘱中所定的受益人利益，进行财产管理和处分，并将本金及收益在受益人中进 行分配的行为。从定义可以看出，笔者采纳大陆法系的观点，即认为信托关系 存在于委托人、受托人和受益人三方当事人之间。 遗嘱信托的特征主要包括：首先，它以遗嘱作为信托设立的方式。法律准许 当事人通过契据、合同( 包括口头合同和书面合同) 行为等方式设立信托，甚至 委托人的一句话、一张便条、一个行为都可以有效的设立信托。 这些信托可能 被称为契约信托、推定信托、宣言信托等。但遗嘱信托只能是指以遗嘱方式设立 的信托。其次，遗嘱信托以委托人死亡为遗嘱信托生效时间。其后，笔者将会详 细提及信托在信托财产转移至受托人时生效这一信托生效的重要原则。然而，遗 嘱信托的财产转移与一般信托的财产转移不同的是：一般信托财产是由委托人自 己或其代理人进行相应的不动产变更登记或动产交付完成的，且在财产登记或交 付行为完成时信托生效；而遗嘱信托则在委托人死亡时生效，即此时，继承刚刚 。也有学者将遗嘱信托定义为：立遗嘱人于遗嘱中载明将其全部财产或一部，在死亡后，信托于受托人， 使受托人依信托本旨，为遗嘱中所定受益人或其他特定目的，管理及处分信托财产。请参见叶光州 论私 益遗嘱信托的设立与适用佣，法学丛刊第1 9 7 期0 6 。此问题的产生源于太陆法系和英荚法系对信托法律关系的认识不同，在英美法系下，信托关系仅存在于 受托人和受益人之间，委托人在信托设立后就退出信托关系。而在大陆法系中，信托关系存在于委托人、 受托人和受益人三者之间。对此基本问题认识的差异导致英美法系与大陆法系对于信托的变更、撤销及终 止等均有不同的规定 o 何宝玉信托祛原理研究 m 】北京：中国政法大学出版社，2 0 0 5 ，8 3 3 遗嘱信托制度研究 开始，委托人的财产尚未由其继承人或遗嘱执行人进行财产的变更登记或交付， 但这不影响遗嘱信托的生效。 再次，它以财产维持和代与代之间的传承为主要 功能特点。这一特点与继承的理念息息相关，遗嘱信托所主要解决的是委托人 死后财产如何管理和处分的问题，与一般继承不同之处在于，它借助引入第三者 受托人，来实现委托人维护家族地位，实现财产保值增值，甚至借助对财产 的控制实现对后代及社会控制的目的。 二、遗嘱信托与相关概念的比较 以下笔者将遗嘱信托与民法上一些相似概念进行比对，以期对其概念有更进 一步认识。 ( 一) 遗嘱信托与代理 代理是指代理人在代理权限内，为被代理人的利益，以被代理人的名义为民 事行为，行为的后果由被代理人承担的民事行为。在代理关系中，代理人有时能 拥有被代理人的财产有时则不能；与此相反，按传统英美法原则，信托是由受托 人拥有委托人的财产，信托的设立必然伴随着财产所有权的转移。被代理人可以 指示代理人行事并终止代理，代理关系在任何一方死亡时就自动终止。而在信托 中，信托不会因受托人的原因而终止是一个重要原则。人们不能成为尚未存在的 人或者未成年人的代理人( 法定代理人除外) ，但是却可以担任这些人的受托人。此 外，在责任的承担上，代理人所为行为的后果由被代理人承担；而遗嘱信托中， 信托财产具有同一性及独立性，只要受托人依据信托文件执行，其执行的后果则 由信托财产承担，表现为信托财产的增加、减少或财产形态的变化。 ( 二) 遗嘱信托与遗赠 遗赠是指遗嘱订立人通过设立遗嘱的方式向他人无偿赠与财产上利益，并在 遗嘱订立人死亡时才开始发挥效力的单方行为。遗嘱信托与遗赠两者性质上均 属于单方行为，并均有财产权的处分，可以说较为相似。但细观之财产转移内 容，遗赠为被继承人单纯、无偿地赠与财产上的利益；遗嘱信托则是将信托财产 转移给受托人，使其享有形式上的所有权，并负担管理、处分等义务，而管理处 。何宝玉信托法原理研究 m 】北京：中国政法大学出版社，2 0 0 5 9 5 。张军建，陈光构建我国遗嘱信托制度的思考【j 人_ 火复日j 资料丛书之民商法学，2 0 0 5 ，( 5 ) ；4 3 4 6 。赵学刚信托财产独立性制度价值研究明西南民族大学学报( 人文社科版) ，2 0 0 5 ，( 1 ) ：5 6 5 9 。史尚宽 继承法论 m 】台北：台湾商务印书馆，1 9 7 2 5 6 。谢哲胜 信托法总论 m 台北：元照出版社，2 0 0 32 6 4 第。章遗嘱信托概述 分的实质在于要为第三者，即受益人的利益服务。因此，二者在内部法律关系、 效力及目的上仍相当不同。 ( 三) 遗嘱信托与死因赠与信托 所谓死因赠与信托是指委托人与受托人成立一个以委托人死亡时受托人仍 然生存为条件的信托，由于死因赠与从本质上晓属于一一种契约，因此此种信托 性质上属于契约信托。但效力k ，有学者认为应受附条件法律行为及遗赠等规定 的限制，以避免发生脱法结果。 亦有认为以死因处分的契约方式设定信托，本 质上是契约行为，其于委托人生前即已成立，只不过在委托人死亡后发生效力， 无需以遗嘱方式为之，该信托契约在委托人死亡后即发生效力。笔者认为，死 因赠与信托本质上是委托人在生前与他人订立信托契约，以死亡为始期，使该信 托效力于死亡时发生，应为契约信托而非遗嘱信托，适用中似乎难类推性质上属 单方行为的遗赠，而应直接适用契约信托的规定。 ( 四) 遗嘱信托与先有合意再以遗嘱方式订立信托 若遗嘱人就该遗嘱内容先与受托人达成合意，再以该合意依照遗嘱方式设立 信托，此时究竟成立契约信托还是遗嘱信托存有疑问。有学者认为：“信托行为 的重点仍应在委托人设立信托的意思表示上，遗嘱如果明示设立的意思表示，则 应该认为信托是依遗嘱而设立。”对于应如何解释此种遗嘱，学者认为：“ 因无相对人，故不发生保护相对人之信任或考虑交易上安全之问题，解释常在于 遗嘱订立人意思之探究。从而常为意思主义，而非表示主义如基础的主要部 分已为明了，则其附属的从属的部分之沉默，推理上得充分确定者，亦应加以合 理的自由解释”。 笔者认为，如果遗嘱已依法定方式做成，即使其遗嘱内容与 事先和受托人所达成的合意内容完全一致，解释上仍应认定为遗嘱信托而非契约 信托。如果该遗嘱因不符合法定方式而无效，此时可以参考学者见解，认为其可 转而成立契约信托。这种遗嘱信托与契约信托认定转换的意义在于：借助合同 法的相关法条，信托法为契约信托提供了一系列关于信托成立、生效、变更、终 。陈棋炎，黄宗乐，郭振恭民法继承新论 m 】台北：三民书局，2 0 0 2 7 8 。陈棋炎民法继承 m 】台北：三民书局，1 9 9 14 7 。赖河源。王志诚现代信托法论【m 】北京：中国政法人学出版社，2 0 0 2 3 9 o 同上，第4 1 页 。史尚宽信托法论 m 】台北；商务印书馆，1 9 7 23 7 2 。林秀雄遗嘱认领明月旦法学教室，1 9 9 9 ，( 2 ) ：1 9 6 5 遗嘱信托制度研究 止以及违约救济方面的规定，使当事人在欠缺这些内容时可直接套用这些定型化 条款以明确双方的权利及义务，免除了当事人事无巨细的约定，保障了各方当事 人的利益。借助这样的方式，信托法提供了与合同法几乎相同的效率，大大节约 了当事人的缔约成本。o 三、遗嘱信托的由来 遗嘱信托制度是伴随着信托制度的产生和发展而发展起来的，因此，信托的 发展史即遗嘱信托制度的发展史。通说认为，信托制度起源于英国的u s e ( 用 益权) 制度。 u s e 制度的创设，要上溯至1 3 世纪的英国封建社会。当时英国 民众宗教信仰十分普遍，因此有死后将土地捐献给教会等宗教团体的习惯，但教 会土地依据当时的法律规定是可以永久免税的。随着时间的推移，教堂获得的土 地不断增多，这样，很多领主丧失了取得无人继承土地的机会。更重要的是，因 封建土地制度下土地附随着大量的负担，如领主对君主要提供特别服务，有跟随 君主出征作战及提供赋税的义务，而租用领主土地的佃农有向领主提供劳务以及 租金等义务。除此以外，领主的权利甚至还包括了监护权、婚姻权、初夜权、先 占权等，这些权利义务往往有着强烈的依附性，依附于土地而存在。基于这些原 因，土地的丧失除了意味着封建君主将失去大量的赋税收入外，还意味着对领主 及佃农人身控制权的减弱。固这极大的影响了封建君主和领主的统治，形成了统 治阶级和宗教团体利益的严重对立。因此，在1 3 世纪初，英王亨利三世为了维 护其利益，颁布了一个没收条例，规定凡把土地赠给教会团体的，要得到领 主和君主的许可，凡是擅自出让者，土地要被强制没收。为了规避法律的规定， u s e 制度得以创立和盛行。其作法是：教徒在生前立下遗嘱，先把土地赠与第 三者，但在遗嘱中明确指出赠与目的是为了保障教堂对土地的“u s e ”权。这样， 土地名义上虽为第三者所有，但教堂拥有了实际的使用权和收益权，这就达到了 既实现教徒心愿，又维护宗教团体利益的目的。 由是观之，信托自产生之日起， 即具有规避法律的目的，与统治者的统治目的背道而驰。最初受益人所取得的 。谢哲胜信托法总论【m 】台北：元照出版社，2 0 0 32 3 o 持此观点_ 肯请参见：h a y t o n d a v i d t h el a wo ft r u s t s 【m 北京：法律出版社，2 0 0 4 9 赖河源， 王志诚 现代信托法论 m 北京：中国政法大学出版社，2 0 0 2 3 谢哲胜信托法总论 m 台北：元照 出版社，2 0 0 3 7 余辉信托法发展史上的两个重要成文法：英国1 5 4 0 年、1 5 4 2 年遗嘱法 j 】甘肃政法 学院学报，2 0 0 4 ，( 2 ) ：6 6 _ 6 7 o 马克英国封建社会研究 m 北京大学出版社，1 9 9 21 3 4 1 4 1 o 张淳，信托法原论m 南京：南京大学出版社，1 9 9 4 ，1 9 6 第一章遗嘱信托概述 u s e 利益不受法律保护，全凭受托人道义良心上的约束。此时，若受托人违背 让与人指示，径自坐享土地所有权及收益时，让与人及受益人无从寻求救济。经 过相当时期的演进，白1 5 世纪中叶开始，衡平法院基于良心、公平和正义的原 则，对受益人的利益给予确认和保护。虽然受益人没有普通法上的权利，但是 却由此取得了衡平法上的权利，即受益权。此后，此种制度设计又被用于逃避封 建税费之目的，而使领主丧失了其土地各种附带利益并使国王丧失岁入。因此， 英王亨利八世颁布著名的“用益权条例”( t h es t a t u t eo fu s e s ) ，意图取缔用益 权的使用，废止用益权制度。但观诸条例内容，并非要直接禁止用益权的存在， 而是规定普通法上的所有权( l e g a l t i t l e ) ，在用益权设定时，即由受益人享有， 从而将受益人衡平法上的权利转化为普通法上的权利而受普通法院的管辖。这 差点使英国传统上的用益制度走向瓦解，所幸当时英国普通法院采取严格文义解 释而规避了用益法典的适用。其中最主要的当属双重用益权( u s e u p o n u s e ) 的 设定，其是指在设定一次用益权后，再设定第二次的用益权时，第二次用益权即 不受“用益权条例”的限制。后来，该双重用益权制度逐渐被称为信托( t r u s t ) 。 随着时代的发展，信托作为财产管理和处分工具的职能更为明显，而其基本概念 仍保持不变，即受托人享有普通法上所有权，负有为指定受益人利益管理财产的 义务，该义务可由衡平法院强制执行。当英国逐渐由农业社会发展到工商业社 会，土地不再是最大的财富来源，进而被以动产为标的的贸易、金融行为取代， 因此以动产为标的的信托成为当时的主流。1 9 2 5 年，英国以财产法废除用 益法，现代信托制度由此确立。在英国的信托制度传入美国后，因美国具有广 大资源、人民更具冒险精神，于是以法人为受托人的形态大量出现，信托更被视 为一种业务，最后，信托公司由受托代管性质转变成为真正具有商业内涵的机构， 使得美国的信托业与银行、保险业形成三足鼎立之势。 o 何宝玉英国信托法原理与判例m 1 北京：法律出版社，2 0 0 11 6 o 赖河源，王志诚现代信托法论f m 北京：中国政法大学出版社，2 0 0 22 6 谢哲胜信托法总论 m 台北：元照出版社，2 0 0 3 1 1 以及余辉信托法发展史上的两个重要成文法：英国1 5 4 0 年、15 4 2 年遗嘱 法【目甘肃政法学院学报，2 0 0 4 ，( 2 ) ： 6 7 o 不过，亦有学者认为用益权与信托仍有区别，主要表现在信托关心的是形式上的所有权( n o m i n a l o w n e r s h i p ) ，它被使用于用益条例后，用来指称享有法律上产权的当事人一方与享有衡平法上产权当事人 一方的关系。而用益权关- t l , 的是享受利益( b e n e f i c i a li n t e r e s t ) ，它是指成立于用益条例后，因适用该条例 而产生的，应纳税捐的既得产权。详细可参看谢哲胜信托法总论 m 】台北：元照出版社，2 0 0 31 1 o 谢哲胜信托法总论【m 台北：元照出版社，2 0 0 3 1 2 o 方嘉耩信托法之理论与实务 m 北京：中国政法大学出版杜，2 0 0 4 4 1 7 遗嘱信托制度研究 第二节遗嘱信托的功能 从信托产生的过程来考量信托的功能，我们可以看出，信托最初是为了规避 法律关于限制财产转移的种种规定而产生的。不过，随着现代信托制度的发展和 信托功能的多样化，规避法律早已不是信托设计的主要目的。但是，信托的特点 往往可以使其避免现行法律对社会利益所施加的不合理的负担和限制，从而使信 托概念蕴涵了一种法律和社会改良工具的职能。此外，信托财产的多面性，即 信托的所有权、受益权和控制权的分离，使信托的利害关系人能够对信托财产进 行灵活的转移和管理，这一直是信托得以传承于世的重要原因。 遗嘱信托作为 信托的一种，除了具有信托的一般功能外，还由于其蕴涵价值等的特殊性，使得 其具备了一些有别于其他类型信托的功能。分述如下： 一、使委托人意志在其死后仍能借受托人对信托财产的管理和分配得以实 现固 遗嘱信托的委托人通过信托文件将自身意志外化，并要求受托人需依照信托 条款对信托财产加以管理和分配，从而使自己的意志在去世后仍能借助受托人的 行为得以实现。设甲设立一个遗嘱信托，其在信托文件中规定，他现在所运营公 司的6 0 的股份在其死后由受托人乙为其妻子和两个未成年的儿子的利益以信 托方式持有。乙拥有因持有该股份所享有的管理权和表决权等权利，并应根据善 良管理人的义务来行使。同时，其权利的行使还要求达到乙作为一个专业管理人 员的注意标准。乙可以对该信托产生的收益和本金进行自由裁量，自行决定在甲 妻子以及两个儿子中间谁将持有股份，谁将持有股份收益。并且甲可以在信托文 件中特别指出，只有在两个儿子均成年之后方能进行本金所有权的转移的行为， 并且要求受托人将所持有的全部股份转移至一个受益人处，以避免因股份分散而 导致公司控制权的旁落。这样，通过受托人的履行行为，使委托人死后其愿望仍 能实现，从而将遗嘱订立人处分自己财产的权利发挥到了极致。对此有学者指出： 信托制度的特征在于一国法律制度对于当事人的意思自治能容忍到什么样的程 度。 。方嘉麟 信托法之理论与实务 m 北京：中国政法大学i l l 版社，2 0 0 4 9 2 。徐盂洲信托法 m 】北京：中国金融出版社，2 0 0 49 1 。同本页注，第2 6 5 页 。张天明 解读信托法的若干理念【e b ，o l 】wwwchinalawinfoncomcn，20010506 8 第一章遗嘱信托概述 二、遗嘱信托能配合节税规划 这也是遗嘱信托在英美国家得以大行其道的重要原因。它主要是通过设立 本金与收益分离信托，减少财产转移环节来实现节税目的的。笔者将财产通过遗 嘱继承及遗嘱信托进行处理所涉及的环节进行比对，以展现遗嘱信托的节税功 能。首先，就继承而言，无论是法定继承或是遗嘱继承，子女经由继承制度继受 父母财产，并在自己去世时再通过继承制度转移给自已的子女。以上述甲的股份 继承为例，如果不采取信托方式而是通过遗嘱继承，在继承时配偶需缴纳一次遗 产税、二子为继承取得甲所有股份，通常需缴纳两次遗产税( 甲死亡时缴纳一次， 甲之妻死亡时又需缴纳一次) ，及至孙辈继承，原则上则需缴纳四次遗产税。遗 产税的税率假设为2 0 ( 美国遗产税税率范围为1 8 4 9 ) ，我们可以看出， 经过这几次继承征税，及至孙辈手里，遗产基数就算再大也会所剩无几。( 台湾 企业名人温世仁先生去世，其遗产共计新台币一百万元，预计要缴纳遗产税约新 台币四十万。) 。这也是遗产税调节贫富不均，缓和社会矛盾功用的体现。其次， 我们再来看一下如果通过遗嘱信托制度处理会是怎样的结果。设甲通过遗嘱信托 规定，采取本金与收益分离的方式设立信托，要求受托人乙仅可将信托财产的收 益分配给予辈，本金则在孙辈成年时由孙辈继承。此又称为“隔代继承”信托 ( g e n e r a t i o n 一s k i p p i n gt r u s t ) 。亦即甲指示受托人在其死亡后将股份收益平均分 配于配偶及其二子，三人均死亡时则将股份分配给其孙辈。这样，祖辈的财产到 孙辈手中一是仍能保持财产的完整性( 甚至实现增值) ，二是能规避绝大部分的 遗产征税( 这样从配偶到孙辈只被征一次遗产税) 整体税赋大幅降低，最大限度 的保护了遗嘱订立人甚至整个家族的利益。 三、遗嘱信托能借助长期规划发挥遗产的最大效用 就财产转移方面而言，可以说遗赠也可以实现这一目的。但遗赠只是资本的 一次性转移，而信托上的财产转移则是以使他人受益为目的而作出的一种长期性 规划。这种长期性规划使得受益人只能从财产上收受利益而不是直接取得财产的 控制权。这种设计的好处是它可以更好的维护在财产管理上处于弱势地位的人 。叶张基信托法与民法的调和 m 】台北：三民书局，1 9 9 9 9 6 。陈铭福 遗产税实务 m 台北：五南圈书出版公司，1 9 9 6 5 5 。陈井星 继承、遗产税的故事 m 台北：汉荣书局，1 9 9 98 6 。【期信托法t r u s t s 【m 】文杰译，武汉：武汉大学j i j 版社，2 0 0 3 7 8 9 遗嘱信托制度研究 ( 如继承人中的未成年人和没有理财能力的成年人等) 。同时，它也能够保持财 产的稳定而不至于造成财产的流失。信托关系一旦成立，受托人就可以长期的实 施他的理财计划。虽然受托人的这种权利也会面临被撤销的风险，但总的来说受 托人的权利和地位是安全的，尤其是受托人的这种权利和地位不会受到委托人死 亡等因素的影响，他可以连续实行管理，直至最终达到信托目的。此外，也通过 具有良好信誉的第三人的参与，在继承活动中起到较好的见证作用，再加上受托 人的威信及专业知识不仅能减少继承的操作成本，还可以大大降低纠纷发生的可 能。 四、有助于克服遗嘱执行人法律地位不明确的缺陷 我国继承法第1 6 条规定：公民可以依照本法的规定订立遗嘱处分个人 财产并可以指定遗嘱执行人。法律仅仅规定公民可以指定遗嘱执行人，但遗嘱执 行人的法律地位或性质并不明确，这给司法实践带来很多困难。学术界对此形成 四种学说：一种为机关说，该说认为遗嘱执行人是被继承人法律上所承认利益的 机关；另一种为限制物权说，该说认为遗嘱执行人对于遗产享有限制性物权；圆 第三种认为遗嘱执行人如同破产管理人一样负有法律上的义务。第四种学说认 为遗嘱执行人并非代理人，也不负有固有职责而是信托关系的受托人。在理论 上尚不明确遗嘱执行人法律地位的情况下，遗嘱执行人如要实现遗嘱订立人遗 愿，必须要为诸多事务，包括查明遗嘱是否合法真实，清理遗产、召集全体遗嘱 继承人和受遗赠人公开遗嘱内容，按照遗嘱内容执行遗赠以及最终将遗产转移给 遗嘱继承人等等。但因为法律规定模糊、诸多学说并行，使得遗嘱执行人在从事 上述行为时缺乏相关的法律依据。更重要的是，在遇到侵害或阻碍时，遗嘱执行 人不能行使排除妨碍、请求赔偿或恢复原状等权利，而致使遗嘱订立人的意愿不 能实现。可见解决遗嘱执行人的法律地位问题不仅是理论学说上的争论，也有着 重要的实践意义。笔者认为，遗嘱受托人是事实上的信托受托人，是负责按照遗 嘱进行遗产分割和分配的人。这样可以理清遗嘱执行人诸多权利的来源，保障其 权利的行使，也便于对其行为适用信托法进行约束。 。陈棋炎，黄宗乐，郭振恭 民法继承新论 m 】台北：三民书局，2 0 0 2 1 5 9 。戴东雄 继承法实例解说( 一) m 台北：三文印书馆，1 9 9 6 7 5 。房绍坤，郭明瑞，唐广良民商法原理( 三) m 】北京：中国人民f i i 版社，1 9 9 8 1 6 8 。江平，周小明 构建大陆信托法制的若干问题叨政法论坛，1 9 9 3 ，( 6 ) ：5 - - 1 2 1 0 第二章遗嘱信托制度评述 第二章遗嘱信托制度评述 第一节遗嘱信托的设立 一、遗嘱信托的设立要件 遗嘱信托是涉及继承法与信托法两大法域的制度，因此，在遗嘱信托设立要 件上，除了要满足信托法中关于信托设立的一般要件外，同时还需满足继承法中 关于遗嘱订立和生效的有关规定，即涉及遗嘱订立人的资格以及遗嘱的形式和内 容这些问题。 ( 一) 继承法中遗嘱设立的要件 继承法中遗嘱设立的要件主要有三个：遗嘱订立人的资格以及遗嘱内容和形 式所应符合的条件。 1 、遗嘱订立人的资格 无论英美法或大陆法均认为订立遗嘱意味着安排身后财产分配，涉及夫妻、 子女、父母甚至继承人范围以外主体等多方利益，是一项重大财产处分行为。因 此，行为人应具有完全的辨识能力，是完全民事行为能力人。无行为能力人和不 完全行为能力人不能或不能完全辨识行为的意义，常被排除在遗嘱订立人的范围 之外，自然也不能通过遗嘱设立信托。如我国台湾地区2 0 0 0 年民法继承部分第 1 1 8 6 条规定：“无行为能力人，不得为遗嘱。限制行为能力人，无须经法定代理 人之允许，得为遗嘱。但未满十六岁者，不得为遗嘱。” 2 、遗嘱内容需满足的条件 对于遗嘱内容的要求，英美法中认为，需符合有设立遗嘱信托的意图以及 信托具有管理上可行性的条件。所谓有设立遗嘱信托的意图，即在委托人起草 信托文件时要表明自己希望设立遗嘱信托的意愿。只要表达出自己设立信托的意 愿即可，而不需直接使用“为受益人的利益以信托方式持有”等的文字。如 法官可以接纳使用诸如“完全信赖于”、“坚定的期望”“完全信任”或者“我是 发自内心的期望”等文字来表达的设立信托的意图，尽量尊重遗嘱订立人处分自 。赖河源，王志诚现代信托法论【m 】北京：中国政法大学出版社，2 0 0 2 8 9 。h a y t o n ，d a v i d t h el a wo ft r u s t s 【m 北京：法律出版社，2 0 0 4 7 9 1 1 遗嘱信托制度研究 己遗产的意愿。信托具有管理上可行性的条件是指基于“信托的执行要处于法 院的控制之下”这句格言，信托必须具有可被控制的性质，使得法院可以审查信 托的不当管理或由法院自己来执行。此外，遗嘱的内容需不违反法律的规定。 即遗嘱内容不能有违法律的规定( 如侵害遗嘱特留分) 或设立目的违法遗嘱。 3 、遗嘱形式需满足的条件 遗嘱信托的形式方面，不论是英美法系或是大陆法系，均有对遗嘱设立形式 的要求。如英美法中，英国1 9 8 2 年的司法管理法( a d m i n i s t r a t i o no f j u s t i c ea c t 1 9 8 2 ) 第1 7 条，美国统一遗嘱认证法( u n i f o r mp r o b a t ec o d e ) 第2 章第5 0 2 款， 均规定遗嘱信托设立行为为要式行为。需满足一定的形式要件方能成立。在具体 形式上提供了多种遗嘱形式供当事人选择，如有口头遗嘱、录音遗嘱、代书遗嘱、 自书遗嘱、和公正遗嘱等等，并对各种遗嘱成立形式的有效性作出了具体的规定。 其中包括书面、遗嘱订立人和见证人签名、一定个数的满足一定条件的见证人等 皮容，这些都有效的保证了遗嘱订立人真实意思的表达和认定。 ( 二) 信托法中关于信托设立的要件 在信托法方面，信托的有效设立需满足以下几个要件：信托标的物的确定、 信托财产的转移和信托有明确的受益人。 此外，笔者认为，虽然信托法中有“信 托不因欠缺受托人而无效”的原则，但实际上，受托人是否有能力履行信托义务 是关乎信托能否正常运作、信托目的能否顺利实