（法学理论专业论文）单身女性生育权研究.pdf

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d yo nr e p r o d u c t i v er i g h t so fs i n g l ew o m e n a b s t r a c t t h eb i r t hi ssb a s i sw h i c ht h eh u m a n i t yc a l lc o n t i n u e w i t hh u m a ns o c i e t y su n c e a s i n g p r o g r e s s a n dp e o p l e su n c e a s i n gi n c r e a s e ，t h eb i r t hb e h a v i o ri sn ol o n g e rj u s ta p h y s i o l o g i c a lp h e n o m e n o na n dn a t u r a le v e n t s ，i sak i n do fs o c i a lb e h a v i o ra n ds o c i a l p h e n o m e n o n f r o mal e g a lp o i n to fv i e w , t h eb i r t hb e h a v i o rd e s e r v e sa st h em o s tn a t u r a l f i g h t so ft h ec i t i z e n so fas t r o n gp r o t e c t i o no ft h ec o n s t i t u t i o na n dl a w s t h ec u r r e n tl e g a l p r o v i s i o n so nr e p r o d u c t i v ef i g h t si sv e r yb r i e fa n dd i dn o ti n v o l v es i n g l ew o m e nh a v e r e p r o d u c t i v er i g h t s h o w e v e r , s i n g l ew o m e n h a v eb e c o m eas o c i a lp h e n o m e n o ni nm o d e m s i n g l ew o m e n sn e e d so fp r o d u c t i v ef r e e d o ma r eg r o w i n g w h e t h e rs i n g l ew o m e nh a v e r e p r o d u c t i v er i g h t si so n eo ft h eu r g e n tp r o b l e m so fj u r i s p r u d e n c e a b r o a df o rs i n g l e w o m e n sr e p r o d u c t i v er i g h t so fa p p e a la se a r l ya sd u r i n gt h ef e m i n i s tm o v e m e n th a sb e g u n ， b u tw eb e g a nt os t u d yt h i sp r o b l e mi nr e c e n ty e a r si nc h i n a m o s th o l dt h eo p p o s i n gp o i n t o fv i e w , b u tt h ec o n c e p to ft h ea u t h o ri sj u s tt h eo p p o s i t e ，t h a ts i n g l ew o m e ns h o u l dh a v e a c c e s sr e p r o d u c t i v ef i g h t s ic o n d u c tad e t a i l e da n a l y s i so fs i n g l ew o m e n sr e p r o d u c t i v e f i g h t sf r o mt h es i n g l ew o m e n sa p p e a r a n c ea n dp r e s e n ts i t u a t i o n ，a l s of r o mc o n t e n t so f r e p r o d u c t i v ef i g h t s i n g l ew o m e nn e e dc o m p l e t er e p r o d u c t i v er i g h t sf r o mt h e i ra p p e a r a n c e a n dp r e s e n ts i t u a t i o n f r o mt h el e g a ln a t u r eo ft h er e p r o d u c t i v er i g h t s ，t h er e p r o d u c t i v e r i g h t sb e l o n gt ob a s i ch u m a nr i g h t sa n dp e r s o n a l i t yf i g h t s ，s os i n g l ew o m e ns h o u l dh a s r e p r o d u c t i v er i g h t s a n da l s om a n yr e a s o n sa g a i n s tt h er e p r o d u c t i v er i g h t so fs i n g l e w o m e nd on o th o l di nt h el e g a lp r i n c i p l e s i n g l ew o m e ns h o u l dh a v er e p r o d u c t i v ef i g h t si n t h e o r y , it h i n kw ec a ns e ts o m ec e r t a i nr e s t r i c t i o n st oe n s u r et h a tt h es i g h tt or e a s o n a b l y e x e r c i s e ，b e c a u s eo ft h es p e c i a ld e m o g r a p h i cs i t u a t i o ni nc h i n a s o ，s i n g l ew o m e n s r e p r o d u c t i v er i g h t ss h o u l db ear e a s o n a b l ee x e r c i s eu n d e rt h ec o n t r o lo ft h el e g a l ，a n d s h o u l dn o tb ed e n i e d k e yw o r d s ：s i n g l ew o m e nr e p r o d u c t i v er i g h t s b a s i ch u m a nr i g h t s p e r s o n a l i t y f i g h t s r e s t r i c t e dr i g h t s w r i t t e n b y s u p e r v i s e db y x i a o j u a nh u l i n gp a n g 目录 前言1 第一部分单身女性生育权的发展情况4 一、西方单身女性生育权发展的历史和现状4 二、我国单身女性生育权的历史与现状8 第二部分单身女性是否应该具有生育权j 1 1 一、单身女性的产生与现状1 1 ( 一) 崇尚自由而内心拒绝婚姻的自愿的单身女性1 1 ( 二) 追求自己独特的爱情而选择单身的女性1 2 ( 三) 错过择偶时期型的单身女性1 2 ( 四) 创伤型的单身女性1 3 二、生育权的内容1 3 ( 一) 生育自由决定权。1 4 ( 二) 生育方式选择权1 6 ( 三) 生育信息知情权1 7 ( 四) 生育保障权1 7 三、单身女性生育权存在的争议1 8 ( 一) 单身女性生育权在西方国家存在的争议1 8 ( - - ) 单身女性生育权在中国存在的争议2 3 四、单身女性应该具有生育权2 7 ( 一) 从单身女性的产生和现状看，单身女性需要生育权2 7 ( 二) 从生育权的基本人权属性看，单身女性应该拥有生育权3 0 ( 三) 从生育权的民事权利属性看，生育权属于人格权，不属于身份权，因此单 身女性应该拥有生育权3 4 ( 四) 代际平等的原则不应该成为阻挠单身女性生育权的帮凶3 8 ( 五) 伦理道德只是一部分人的道德观念，而法律并不等同于道德4 1 第三部分单身女性生育权应有的限制4 3 一、权利主体必须是单身女性4 3 ( 一) 年龄限制。4 4 ( - - ) 婚姻状况限制4 5 二、对生育自由决定权的限制4 5 ( 一) 子女数量方面的限制4 6 ( - - ) 单身女性生理方面的限制4 6 ( 三) 法律手续方面的限制。4 7 三、对违反限制的惩罚4 8 结 语4 9 参考文献5 1 攻读硕士学位期间公开发表的论文5 4 后记5 5后l ：5 5 单身女性生育权研究 前言 上上_ j 日i j 吾 生育行为是人类存在和发展必须的行为，是人类能够繁衍的本能行为，是人类延 续以及相关亲属关系产生的原因和前提，这是大自然神圣的神奇规律与造物主的神圣 创造。随着人类社会文明不断向前发展，人口数量的不断增加，生育行为不再仅仅只 是一种生理现象和自然事件，而更多地表现为一种社会行为和社会现象。 从法律的角度来看，生育已经作为公民一项最自然的权利理应受到宪法和法律的 有力保护，但是，目前我国现行法律中关于生育权的规定只体现在人口与计划生育 法和妇女权益保障法等少量的法律中，并且规定得很简略，并未涉及到生育权 的一些细节问题，例如单身女性是否有生育权，男性是否有生育权等。而随着现代社 会不断地朝多元化的方向发展，婚姻家庭方面受到的多元化冲击也非常大，关于生育 权的纠纷也在呈现多样化的趋势：因生育权提起的纠纷越来越多，提起生育权纠纷的 事由也越来越多。这样，简略的法律规定在司法实务中遇到相关案件时就显得很力不 从心。 近年来，我国有关生育权的一些纠纷和案件都频现网络，例如，丈夫反对妻子私 自堕胎认为侵犯其生育权的案件、单身女性是否有权利生育子女的案件、“私生子 的遗产继承权的案件、运用医学辅助手段获得的子女的法律身份案件等等，这些案件 体现了生育权纠纷的多元化发展。然而这些问题频现网络的一个重要原因就是解决这 些案件的难度和争议比较大，也就是对于生育权的争议太大难以作出定论。这也直接 反映了我国有关生育权立法的缺失和理论研究成果的匮乏。如何合理合法地处理生育 权纠纷，以及在法理上如何解释、证成这些处理方法也就成为法律人的一个重要任务。 在生育权的理论研究中，关于女性在生育行为中的特殊地位和特殊贡献少有人关 注，而关于单身女性生育权的研究更是寥寥无几。涉及这个问题的调研文章仅有二十 篇，绝大部分都是发表于2 0 0 2 年吉林省人口与计划生育条例出台之后的几年时 间。因为计划生育政策的限制，单身女性生育权不仅是道德禁忌，也是法律禁令，文 化上也难以突破，故而少有人研究这个问题，也没有相关专著对这个问题进行详细论 述。在笔者所收集的为数不多的论文中，大部分对单身女性生育权持反对态度。最先 前言单身女性生育权研究 发表、也是被引用最多的一篇，是汤擎同志的单身女性生育权与代际平等，这篇 文章从法律依据、后代人知情权和社会的可持续发展三个方面否定单身女性生育权。 有的论文试图从法哲学思辨方面反对单身女性生育权，认为“技术( 包括医学技术) 是为了弥补人类动物性自存( 及发展) 的不能，不是质疑人的动物性，法律制度作为 社会制度，也应遵守这一正义法则。也有人认为生育权是绝对性较弱的基本权利， 不可独占，女性不能独占生育权，也不能因此而剥夺男性生育权，因此男性也应当享 有生育权，也有从夫妻关系决定生育权是身份权的角度来论证的，这些学者明确地反 对单身女性生育权。尚有一些论文从伦理问题和权利冲突的角度反对单身女性生育 权，这也是大多数非法律专业人士反对单身女性生育权的理由。认为“单身女性生育 权的确立，是对传统婚姻家庭的一种直接冲击”2 ，导致传统婚姻观念的变化、单亲 家庭的出现、近亲繁殖的危险，还剥夺了孩子的知情权、父爱权、健康成长权等。这 些问题确实是支持单身女性生育权所可能带来的社会问题。人的生存和发展总是伴随 着犯罪，不能为了杜绝犯罪就剥夺人的生存权和发展权。笔者认为也不能因为单身女 性生育权可能带来一些社会问题就要剥夺单身女性的基本权利，法律人应当想办法解 决这些问题，而不是在提出问题后，回避问题。 大部分讨论单身女性生育权的文章是围绕中国的立法现状进行讨论，仅有一篇研 究西方女权主义影响下的女性生育权的文章。这篇文章中按照西方女权主义的发展情 况，叙述了在其影响下的女性生育权的发展。“女权主义学者认为，社会拒绝妇女在 生殖权利上的选择自由主要是为了某种目的，利用这种控制作为手段，从而使妇女成 为不完全的人 3 。即使女性生育权在西方国家已经大大发展完善、日趋完整、获得 更多的保护，但是，关于反对女性有堕胎权利的运动一直都没有彻底停止，但是就西 方发达国家的堕胎问题，笔者没有能够找到外国的论文或者译著，只是找到了两篇报 道文章，分别描写了加拿大和美国的反堕胎情况对女性生育权发展的限制。 因为我国政策导向的原因，讨论单身女性生育权颇有些吃力不讨好，故而也没有 著作专门讨论这个问题。笔者只是在构思文章时找到了一些稍微有一点相关的书目。 例如吴淑平单身女性调查，作者采访了北京、上海、深圳和广州四个城市多个单 1 j f 光：单身女忭生育权的法哲学思辨，医学j 社会，2 0 0 5 年6 月。 2 徐下梅：关于独身女性生育权的伦理问题研究，中团医学伦理学，2 0 0 4 年8 月。 3 黄宇：女车义主义视野中的女性生育权，兰州学刊，2 0 0 7 年第8 期。 2 单身女性生育权研究 前言 身女性，提取些具有代表性的单身女性的心路历程，从这本书中，笔者对单身女性 的心理形成有了一些了解。丹麦学者卡塔琳娜托玛瑟夫斯基的人口政策中的人权 问题对多国人口政策中的人权问题进行分析，对中国的计划生育政策中侵犯的人权 问题进行了批评，站在人权的高度看待中国的人口问题，让笔者能够突破以往的思维， 重新看待中国人权问题，并对单身女性的生育权是否属于基本人权进行思考与论证。 笔者也很庆幸拜读了胡玉鸿老师的法学方法论导论，学习到个人主义方法论在法 学研究中的运用，认为研究单身女性生育权，就应当立足于人，因为“法可能成为 关系人、尊重人、为了人、服务人的东西，也可能成为漠视人、贬抑人、反对人、奴 役人的东西如何使法成为前者而不是后者就成了法中最先决、最根本的问题。4 除了大部分对反对单身女性生育权的呼声，也有个别学者支持单身女性生育权。 2 0 1 0 年马晓琳发表的论独身女性生育权一文，以简要的文字论述单身女性生育 权是基本权利，应当享有。其他也有部分论文从其他角度进行肯定，但是并没有一篇 论文能够从多角度、全面分析论证单身女性是否应当享有生育权，故而笔者想以自己 的研究来填补这个空白。 在本文中，作者借鉴了一些其他学科的研究内容，例如医学和伦理学，结合法学 研究方法和法学思维对单身女性生育权进行法理学和民法学方面的分析。以实事求是 的态度，结合特殊的研究角度，大胆对单身女性生育权问题进行研究，力图初步建立 一个研究框架，以期引发法学界名流方家对于单身女性生育权问题更多的关注。 4 胡玉鸿：法学方法论导论，山东人民f l j 版社2 0 0 2 年版，第3 6 6 页。 3 第一部分单身女性生育权的发展情况单身女性生育权研究 第一部分单身女性生育权的发展情况 一、西方单身女性生育权发展的历史和现状 在西方，关于生育行为的比较早期的描述就是圣经。圣经里面说人类是由 上帝创造的，“神说、我们要照着我们的形像、按着我们的样式造人、使他们管理海 里的鱼、空中的鸟、地上的牲畜、和全地、并地上所爬的一切昆虫。神就照着自己的 形像造人、乃是照着他的形像造男造女。神就赐福给他们、又对他们说、要生养众多、 遍满地面、治理这地。也要管理海里的鱼、空中的鸟。和地上各样行动的活物。神说、 看哪、我将遍地上一切结种子的菜蔬、和一切树上所结有核的果子、全赐给你们作食 物。至于地上的走兽、和空中的飞鸟、并各样爬在地上有生命的物、我将青草赐给他 们作食物。事就这样成了。神用地上的尘土造人、将生气吹在他鼻孔里、他就成了有 灵的活人、名叫亚当。5 这就是西方传说中人类的始祖。后来因为亚当一个人生活在 伊甸园里面非常寂寞，上帝就取了亚当的一根肋骨，创造了另一个人夏娃，来陪 伴亚当。亚当说，这是我的骨中骨，肉中肉；要把她叫做女人，因为她是从男人身上 取出来的。这就是西方神话传说罩面最早的关于人类的叙述。再后来，因为夏娃受到 了邪恶的蛇的诱惑，偷吃了伊甸园里的禁果，惹恼了上帝。于是他们受到上帝的惩罚： 亚当和夏娃从此被赶出了幸福安乐的伊甸园，开始了痛苦折磨的生活。上帝对女人说： “我必多多加增你怀胎的苦楚，你生产儿女必多受苦楚。你必恋慕你丈夫，你丈夫必 管辖你。”6 让一个性别“管辖”另一个性别，这样的不公平，既没有像样的理由，也 没有什么事实的依据，显得如此蛮横霸道。7 也就是说为了洗清夏娃的罪恶，女人们 从此以后必须承受生育行为的疼痛与折磨，甚至还可能因此丧失性命，同时还要承受 男人的管辖、压迫和束缚，这危险的生育行为以及受压迫的地位就是对女人的惩罚。 同时圣经里面说，耶稣是圣母玛利亚蒙受恩宠，独自产下的。从这一点我们 也可以看出来，早期的人们由于科学知识和能力的有限，对于生育行为与性的关联的 5 圣经创世纪，在线| 列读，网址h t t p ：b i b l e k u a n y e n e t h h b ，2 0 1 2 年3 月3 0f 。 6 圣经创世纪，柏：线阅读，网址h t t p ：b i b l e k u a n y e n e t h h b ，2 0 1 2 年3 月3 0u 。 7 李银河：女性主义，山东j ：版社2 0 0 5 年第一版，第7 贞。 4 单身女性生育权研究 第一部分 单身女性生育权的发展情况 并不了解。但是，客观说来，早期的人们把生育行为归因于女性这一点也没有错，因 为一直都是只有女性才具有生孩子的能力。只是归因于圣母玛利亚这个单身女性，实 在是很有超前意识，与我们今天的所要研究的课题正好遥相呼应，很值得一提。 恩格斯曾经这么说过，“根据唯物主义的观点，历史中的决定性因素，归根结底 是直接生活的生产以及再生产，但是，生产本身有两种：一方面是生产资料即食物、 衣服、住房和为此所必须的工具的生产；另一方面就是人类自身的生产，即种的繁衍。 8 生育行为一直都是一个自然繁衍行为。在远古时代，如圣经上所透露出来的那 样，人们根本不了解性行为和生育行为的自然关系。那时候的人们只能是服从人性本 能的欲望，追求的是身体上、生理上的愉悦，只是毫无节制地进行性行为，因此，那 时候的生育行为也是一样顺应自然的。那时候的初生婴儿的存活率非常地低，女性作 为生育主体就显得尤为重要，直接的等量关系就是只有女性多，才能保持种族的繁衍、 延续；只有女人多，人口才可能会多。所以，就基于女性天生独有的生育能力，围绕 女性的存在产生了母系氏族社会。在这个时期，实施生育行为的女性是否是单身女性 就并不是什么问题了，因为不管是否单身，都可以随意地生育。或者也可以说，道德 和文明的发展程度尚没有达到分界“单身 和“婚姻”的程度。然而，随着生产力的 不断地向前发展，氏族社会的发展变为更多地需要强壮的体力劳动者，劳动力的多寡 变成了生产力向前发展的主要原因，于是慢慢地母系氏族就转变为以男性为中心的父 系氏族社会，女性在此时已经慢慢地沦落为繁衍后代的工具，其存在的意义，就是为 了延续香火。也就是随着这个进程中人类文明程度的发展，“单身”和“婚姻”才开 始分化。这一点，不管是西方社会，还是中国古代，女性的地位变化，都是随着生育 行为在人类发展中地位的变化而发生着这样的转变。这时候的生育行为，也依然完全 是一个自然繁衍后代的行为，完全地无规律无规范，也毫无法律意义可言，处于一个 杂乱的不断变化的过渡时期。在这个父系氏族社会时期，没有男性可以依附的单身女 性完全没有生育的权利，如果没有男性可以依附，这时的单身女性甚至本身的生存和 生活都很难以为续。 随着文明的发展、道德的完善，男婚女嫁的风俗习惯渐渐形成，体力劳动者占据 支配地位，这一切让女性的社会地位更加低下，完全成为男性的附属，生育行为只是 8 【德】恩格斯：家庭、私有制和国家的起源，中共中央马克思恩格斯列宁斯大林著作编译局编：马克思恩格斯 选集第4 卷，人民出版社1 9 9 5 年版，第2 贞。 5 第一部分单身女性生育权的发展情况单身女性生育权研究 为了传宗接代、继承家业、传承香火。在这男尊女卑的道德观念的支配中，传宗接代 的生育观导致了生育行为成为了女性的义务，完全没有权利性质可言，生出的孩子也 是归男方所有，有的社会地位低下的女性甚至连抚养自己孩子的资格都没有。因而， 这个时期的生育就是强加给女性的一项义务，完全没有权利可言。这个时期的单身女 性完全没有生育的权利，没有结婚的单身女性的生育行为被看成是可耻的行为，是严 重违反人们的道德观的，要被所有人唾弃。所以，这个时期的单身女性是没有生育权 可言的。这种现象持续了特别长的一段时间，直到工业革命之后，出现了解放女性的 思潮和运动，随之解放的也有关于女性生育权的观念。但是，由于女性在较长一段时 期内一直处于被压迫的位置，人们还是存在着一些旧观念的残余，不论是在西方社会 还是东方社会也都是这样。 到工业革命之后，西方国家陆续进入资本主义社会，劳动力大量地从土地上解放， 生产力的发展对于体力的要求也不再那么强烈，机器化生产的时代让女性也能够外出 参加工作。有了经济能力的女性不再甘心屈居男性权力之下、只做男人的附属品，她 们也不再甘心完全地被家庭束缚只做家庭的奴隶，有了经济地位的女性开始积极追求 女性的解放。女权主义者开始出现，为了改变妇女地位的女权运动开始兴起，妇女的 生育权利问题和妇女的政治地位问题、家庭地位问题、经济地位问题一起，都在解放 妇女的范畴之中。“智利圣地亚哥市迪戈波特利斯大学法律系的b 梅地纳( 她也 是荷兰人权研究所的研究员) 论证说，妇女的自由权和安全权由于不能获得避孕药而 受到严重约束。例如在萨尔瓦多，因缺少可获得的避孕手段，致使妇女生育的子女数 比她们希望的多出一倍。 9 甚至于有些女权主义者们认为，女性的解放的关键就在于 生育权利上的解放。否则，由于女性因为其生育权利被男性主导和控制，而被家庭所 束缚，那么其他所谓的自由都只是空谈。女性权利意识至此开始崛起，生育行为有了 权利的说法，人们也逐渐认可了这是一项权利，终于，生育行为从自然义务的状态丌 始向社会权利的状态转变。 1 9 4 2 年在美国发生的“斯会纳诉俄克拉荷马 ( s k i n n e rv s o k l a h o m a ) - - 案中，斯 通大法官利用自由的广泛概念，针对俄亥俄州的一项法案( 该法案容忍对判处三次盗 窃罪的人进行绝育) ，斯通大法官认为强制绝育是对人类自由的侵犯，“剥夺了个人的 9 【加】丽贝卡j 库克编著：妇女的人权国家和国际的视角，黄列译，中国社会科学出版社2 0 0 1 年版， 第1 3 页。 6 单身女性生育权研究第一部分单身女性生育权的发展情况 权利，而这权利是种族不灭的基础生育后代的权利。 1 0 这个案件被奉为生育权 发展史上的里程碑，因为在这个案件中，生育终于作为一项权利而被确认了下来。 在2 0 世纪6 0 年代，“生育权”这个词才正式地登上了国际文件的舞台。1 9 6 8 年， 联合国在伊朗德黑兰召开的国际人权大会上，第一次对生育权做出了规定，认为生育 权是每对夫妻的人权。这个时期，国际上还没有把个人作为生育权的主体对待，生育 权的主体还是局限于夫妻。时隔一年，联合国大会在社会进步和发展宣言第四条 中提到：“父母有自由而负责地决定其子女的数目和生育间隔的专有权。 在这一规 定中，生育权的主体已经不再仅仅限于夫妻，但是个人还是没有明确被规定为生育权 的主体。 关于生育权利的内涵，联合国国际人口和发展大会1 9 7 4 年在布加勒斯特制定的 世界人口行动计划第1 4 条( f ) 款做了详尽的阐述：“所有夫妇和个人都有自由和负 责任地决定生育孩子数量和生育间隔并为此而获得信息、教育和手段的基本权利；夫 妇和个人在行使这种权利时有责任考虑他们现有子女和将来子女的需要以及他们对 社会的责任。 这条规定不仅明确了生育权的内涵，还明确规定了个人也具有生育权， 不再把生育权主体范围局限于夫妻，这是生育权发展史上的一个巨大的进步。 1 9 7 9 年底，联合国大会通过的消除对妇女一切形式歧视公约第1 6 条的( n e ) 款规定：“缔约各国应采取一切适当措施，消除在有关婚姻和家庭关系的一切事务上 对妇女的歧视，并特别应保证她们在男女平等的基础上有相同的权利，自由负责地决 定子女人数和生育间隔，并有机会获得使她们能够行使这种权利的知识、教育和方 法。”这项规定在消除对妇女的歧视和要求男女平等的基础上，认可了女性的生育权， 并对生育权的内涵进行了阐释。在此之后，国际上还陆续通过了一些涉及到生育权内 容的文件，例如1 9 8 4 年通过的墨西哥城人口与发展宣言、1 9 8 9 年通过的阿姆 斯特丹宣言、1 9 9 4 年通过的国际人口与发展大会行动纲领等等。这些文件对生 育权的规定，并没有什么突破性的变化，只是一些笼统的描述性内容，也没有专门涉 及到单身女性的生育权问题，故不在本文中一一作详细研究。 从上述一些国际文件可以发现，生育权的内涵问题在国际范围基本已经达成一 致。但是，生育权主体问题却没有什么比较明确的表述。特别是涉及单身女性生育权 1 0 廖雅慈：人工生育及法律道德问题研究，中国泫制出版社1 9 9 5 年版，第3 4 页。 7 第一部分单身女性生育权的发展情况单身女性生育权研究 问题，目前国际上还没有比较明确的国际文件提及，不过国际文件对个人有生育权的 认可，也可以推定为单身女性生育权在国际上是被认可的。而且在西方发达国家，生 育权是一项基本人权这个观念已经被接受，所以单身女性生育权并不会受到什么实质 上的限制，故不再需要对这个问题进行研究讨论。在不发达国家里，这个问题甚至还 没有被提及过，也就没有多少人对这个问题进行研究讨论。 二、我国单身女性生育权的历史与现状 在中国古代的神话传说里，人的来源很具有戏剧性。女娲娘娘觉得自己很寂寞， 就用泥土比照自己的模样捏出来的娃娃，放到地上就有了生命，就会叫女娲娘娘“妈 妈”。女娲娘娘在所有的传说里都是以女性形象出现，所以一直被尊称为娘娘。可见， 在中国古代人的意识里，最早的人类应该是女性，这大概就是因为生育行为一直都是 由女性完成，繁衍后代的任务也都是由女性承担的原因吧。在中国的神话传说中，女 娲娘娘觉得一直自己造人也不能保持人类的延续，就分出了男性和女性，创造了婚嫁 的风俗，让人类自己承担生育后代保持人类延续的重任。这大概就是中国古代最早的 关于生育行为的认识了。这个时候的生育行为已经被固定在婚嫁后的夫妻之间了。关 于这个传说笔者没有查到起源于什么时期，也没有历史学家做出过考证，但是，笔者 根据以女性为尊的这个思想，猜测这个传说应该就是起源于母系氏族时期。虽然说中 国古代也曾经历过母系氏族时期，但是自从有历史记载的夏朝开始，中国社会就已经 处于以男性为中心的状态了。 从夏朝开始，女性的社会地位就渐渐低下，附庸于男人存在。虽然在唐朝时期， 女性的社会地位有所改善，但是，到了宋朝，女性地位又恢复到男性的附庸的状态， 这种状态一直持续到清朝灭亡。在如此漫长的一段时间内，女性都是毫无社会地位可 言的，她们只是男人的生育工具，生育是她们的义务，是她们存在的意义，她们被束 缚于家庭，被父亲、丈夫甚至儿子管制，服从“三从四德 的教条，直至死亡都没有 自由可言。在这个时代，生育是为了上事宗庙、下继后世，这种观念是中国从礼法制 度开始的关于生育的核心观念。生育义务观念也就倍为推崇。在这个生育是女性的义 务的时代，单身女性生育是被社会不耻的，甚至要受到严厉的处罚，所以，单身女性 生育权在这个时代是毫无可能的。然而同时，“不孝有三无后为大”的思想，让女性 承担了更多的社会压力，如果女性不能生育，就是犯了“七出之条，要被赶出家庭。 女性在这个时期的作用，只是生育的工具。 单身女性生育权研究第一部分单身女性生育权的发展情况 到辛亥革命后，女权主义的思想也随着民主的思想一起涌入了中国。女性的地位 在慢慢地上升，但是生育作为一项权利却是在改革开放之后才慢慢被人们接受。 由于我国立法的“宜粗不宜细 的原则，我国法律中对于生育权的规定概括性很 强。我国开始涉及到生育的立法规定是随着计划生育成为一项基本国策出现在法律 中，1 9 8 2 年的中华人民共和国宪法第二十五条规定了：“国家推行计划生育，使 人口的增长同经济和社会发展计划相适应，第四十七条第二款规定：“夫妻双方有实 行计划生育的义务”。在宪法中，仍然没有涉及到生育权利的规定，至于单身女性的 生育权，短期内也不太可能突破性地出现在宪法中。中华人民共和国婚姻法第二 条规定了实行计划生育，第十六条又规定了“夫妻双方都有实行计划生育的义务”。 权利和义务都不可能孤立地存在。社会有一权利，必有一相对应的义务，否则权利便 形同虚设；社会有一义务，必有相应之权利，否则义务便不是社会义务。在特殊情况 下，同一主体的权利同时意味着义务。1 1 按照法理学中权利和义务辩证统一的关系， 生育义务也就意味着生育权利的存在，只是这些法律的规定依然是义务本位的法律理念。 在1 9 9 2 年4 月3 日七届人大五次会议中通过的中华人民共和国妇女权益保障 法中提到了生育的权利观念，该法第五十一条规定：“妇女有按照国家有关规定生 育子女的权利，也有不生育的自由 。从研究生育权相关的内容来看，这部法律具有 里程碑式的意义，因为这是我国法律中首次明确地规定了妇女的生育权利。而且，该 法中并没有规定，“已婚 妇女才有生育子女的权利，所以，笔者认为，从这条中， 也可以推导出单身妇女有生育子女的权利和不生育的自由，只是这里的“按照国家有 关规定 这个限制条款涉及到计划生育的基本国策，也同时限制了单身女性生育权。 在中华人民共和国人口和计划生育法第十七条中规定：“公民有生育的权利，也 有依法实行计划生育的义务，夫妻双方在实行计划生育中负有共同的责任。”同时， 第十八条中规定：“国家稳定现行生育政策，鼓励公民晚婚晚育，提倡一对夫妻生育 一个子女；符合法律、法规规定条件的，可以要求安排生育第二个子女。具体办法由 省、自治区、直辖市人民代表大会或者其常务委员会规定。第十七条的规定让我们 看到生育的权利主体是“公民”，理论上当然应该包含“单身女性 ，但是，第十八条 对生育的权利主体做了限制，提倡一对夫妻生育一个子女，夫妻才生育子女，这就把 1 1 周永坤：法理学，法律 i 版社2 0 0 4 年第二版，第2 6 1 页。 9 第一部分单身女性生育权的发展情况单身女性生育权研究 单身女性排除在外了。具体办法由省、自治区、直辖市人民代表大会或者其常务委员 会规定，只是各省的具体实施计划生育的因地制宜的方法而己，但是大体上，“一对 夫妻一个孩子 ，是普遍情况，被法律提倡，“非夫妻关系拥有子女”和“一对夫妻多 个子女 都属于特殊情况，不被法律提倡，如果没有符合规定的条件，出现这种情况 都是违法的。所以，单身女性的生育权，在计划生育这个基本国策面前，完全处于被 否定的状态。 由于计划生育法赋予了省、自治区、直辖市人民代表大会或者其常务委员会规定 相应的实行计划生育的方法的权力，故而各省都有自己的条例来贯彻计划生育法。而 2 0 0 2 年吉林省出台的规定，给学术界注入了一滴与众不同的水，只是这滴水当时滴 下来的时候尚不能知道自己会引起怎样的轩然大波。吉林省人口与计划生育条例 第三十条规定：“达到法定婚龄决定不再结婚并无子女的妇女，可以采取合法的医学 辅助生育技术手段生育一个子女。 这是我国第一个明确规定单身女性具有生育权的 法规，至今尚没有第二个省效仿。在中国的法律制度史上，这条法规首次赋予了单身 女性生育属于自己的子女的权利和自由，这条法规所具有的突破性进展值得铭记。只 是由于单身女性的生育权问题至今没有在学术界讨论出定论，而且由于对中国传统道 德观的冲击，立法也再没有过相应的支持，这导致吉林省的人口与计划生育条例制定 至今十年依然处于独树一帜的状态，没有被模仿，更没有被超越。我国学术界由于吉 林省人口与计划生育条例的施行展开的讨论，至今没有停止也没有讨论出一个定论， 到底单身女性是否应该具有生育权，如果没有，为什么；如果有，为什么，又应该具 有怎样的生育权，这个话题十年来没有结果。这个话题也是笔者今天想讨论的，不敢 妄想能够就此给出一个定论能够给十年来的争论划上一个句号，但是希望笔者的研究 能够对单身女性生育权的发展起到积极的推动作用。 l o 单身女性生育权研究第二部分单身女性是否应该具有生育权 第二部分单身女性是否应该具有生育权 一、单身女性的产生与现状 既然要研究单身女性的生育权，自然首先需要明确单身女性的范畴。笔者本文所 称的单身女性，是指没有缔结婚姻的契约、也没有这个意愿的女性，是指没有丈夫的 女性，而不扩大解释为没有恋人的女性。 虽然中国人总是说有剩男无剩女，就是说无论女人多么优秀多么独立或者是家庭 条件多么糟糕，最终仍然会选择一个男人托付自己的一生，婚姻家庭就是女人最终和 唯一的归宿。但是现代社会情况越来越复杂，人们的价值观产生了巨大的变化，人们 的生活方式也越来越多元化，婚姻家庭不再必然是女性的最终和唯一的归宿。甚至可 以说：“这似乎是个单身的年代，中国历史上没有一个时期的单身潮流像如今这么汹 涌。1 2 单身作为一种特别的生活方式，被越来越多的人所选择，其中包含了很多的 女性。 这些女性选择单身的生活态度，产生的原因也很复杂并且多样化。在现代社会， 有那么一些妇女，在激烈竞争的社会中独自承担喜怒哀乐，在城市霓虹中孑然一身， 她们有的是因为崇尚自我主义而不愿意受到家庭婚姻的束缚，有的条件优越而眼光过 高找不到自己的有缘人，有的因爱人不幸去世而选择孤老终生，有的因无法与爱人结 合而没有合法婚姻 根据笔者的分析总结，长期保持单身的女性大约分为以下几种类型： ( 一) 崇尚自由而内心拒绝婚姻的自愿的单身女性 因为崇尚自由而内心拒绝婚姻的单身女性属于自我选择单身的方式进行生活的 女性，一般都接受比较多的西方文化的感染、特别是受女权主义的影响，大部分都具 有很高的文化教育层次，特别崇尚自我和自由。这类单身女性对婚姻生活没有兴趣， 认为单身生活比较自由，不受婚姻的牵绊，不受男性的束缚和压迫，可以保持自己完 整的生活天地和独立的内心世界，可以轻松度日，这类单身女性要求个人的绝对自主， 1 2 吴淑平：单身女性调查，四川il t l 版集团天地“ 版社2 0 0 4 年版，第l 页。 l l 第二部分单身女性足否应该具有生育权单身女性生育权研究 享受单身生活，不要拖累，拒绝责任，认为婚姻生活是对个人享受权利的剥夺，因而 拒绝婚姻，将婚姻视为是自由的坟墓，因此选择单身生活。这是一种很新潮的婚姻爱 情观念，也是追求单身女性生育权的主要人群。现在因为崇尚自由而内心拒绝婚姻这 个原因而选择单身的人，不论男性还是女性都非常多。 ( 二) 追求自己独特的爱情而选择单身的女性 有部分自愿选择单身的方式进行生活的女性是为了追求浪漫的恋爱方式，她们认 为稳定的婚姻难以浪漫，而浪漫的婚姻也不会稳定，在她们的眼里，婚姻并不是恋爱 的最终归宿，婚姻反而是爱情的坟墓，故而宁可只恋爱不结婚也不能接受不浪漫的婚 姻生活方式。这类单身女性只是保持不结婚，而并不拒绝有恋人或者并不拒绝性生活。 还有一部分人是因为性取向的问题，因为对异性没有兴趣，只爱恋同性，内心拒绝异 性相结合的合法婚姻，虽然渴望婚姻，但是因为社会观念和法律规定与内心期待的巨 大差异，一直难以步入合法婚姻殿堂，也就没有打算缔结合法婚姻。这类人，从自己 的内心就没有异性婚姻的期待，也不会步入异性婚姻殿堂，故而她们顺从其内心的对 独特爱情方式的选择，一直追求着自己独特的爱情而保持单身的生活状态。 ( 三) 错过择偶时期型的单身女性 一部分同样是受过高等教育的女性，在读书的时候将大部分的精力和时间都投入 到学习中去，刚步入社会时将大部分精力和时间都投入到事业中去，这种女性从读书 到工作一直都非常优秀，因为自身的不懈努力，为自己创造了很好的外在条件。她们 高学历、高收入、能力强，只依靠自己也能够保持着高质量的生活状态，也就因此导 致了高眼光，对挑选伴侣要求很高。但是由于年轻的时候忙于奋斗，以至于错过了最 佳的婚恋年龄，现在成了“大龄剩女，年龄越来越大，她们所能青睐的适龄的优秀 男青年已经只愿意追求年轻的小姑娘而并不在乎其他能力方面的条件、甚至介意女人 的能力强于男人，“大龄成了拖累她们的包袱，“高学历、高收入、能力强 也反 而成了她们的负担。同时，由于其自身条件足够优越，不够优秀的男青年根本就不在 她们的考虑范围，高不成、低不就，导致她们无奈只好选择单身的生活方式，甚至可 能一辈子单身下去。 1 2 单身女性生育权研究 第二部分单身女性是否应该具有生育权 ( 四) 创伤型的单身女性 因为生活历程比较特殊导致的创伤型的单身女性在生活中也比较多见。这类女性 的恋爱或者婚姻历程比较坎坷，受到过很大的创伤，导致对恋爱或者婚姻再也没有期 待和向往，从而拒绝婚姻，保持单身