（经济法学专业论文）合伙企业财产的法律问题研究.pdf

摘要 摘要 我国的合伙企业法于1 9 9 7 年颁布，它的出台不仅完善了我国有关市场主体 法律体系，而且对于规范和调整市场经济也发挥了积极的作用。随着社会主义市 场经济体制的逐步完善，经济社会中出现了一些新的情况和问题，需要法律加以 规制；同时，国外合伙立法也出现了一些新的动向。这些都需要对现行的合伙企 业法进行修改，为此，新合伙企业法于2 0 0 7 年6 月l 同起施行。 合伙企业财产及债务清偿是合伙企业法中两个极其重要的问题。合伙债务承 担问题是合伙企业的一个核心问题，而合伙企业财产是合伙企业对外承担债务的 重要保障，是合伙企业营利的物质基础，因此对于合伙企业财产性质的法律研究 就显得尤为重要。只有加强合伙企业财产法律制度的研究，则会从制度上保障合 伙企业的稳定、健康和快速发展。 目前，对合伙企业财产性质及其内外部责任问题的研究，还停留在表面化和 不系统的阶段，有些问题立法上还缺乏明确具体的规定，这在客观上造成了经济 交往中合伙债务纠纷不断增多，影响了对这类案件的审理。因此，笔者尝试从合 伙企业财产的角度切入合伙企业财产的性质，对合伙企业财产的内部关系、合伙 企业财产的外部责任从理论上进行探讨，同时结合我国近年来合伙企业案件的新 情况和实践经验，提出对我国合伙企业立法制度完善的建议。 关键词：合伙企业财产；内部关系；外部责任 ab s t r a c t a b s t r a c t c h i n a sp a r t n e r s h i pe n t e r p r i s el a wp r o m u l g a t e di n19 9 7 ，i ti n t r o d u c e dn o to n l y t oi m p r o v i n gc h i n a sl e g a ls y s t e mr e l a t i n gt om a r k e tp l a y e r s ，b u ta l s of o rs p e c i f i c a t i o n a n da d j u s t m e n to ft h em a r k e te c o n o m ya l s op l a y e da l la c t i v er o l e a st h es o c i a l i s t m a r k e te c o n o m i cs y s t e m ，t h eg r a d u a li m p r o v e m e n ti nt h ee c o n o m ya n ds o c i e t y t h e r ea l es o m en e ws i t u a t i o n sa n dp r o b l e m s ，t ob ei nn e e do fl e g a lr e g u l a t i o n ；t h e s a m et i m e ，l e g i s l a t i o ni sa l s oap a r t n e ra b r o a d ，t h e r ea r es o m en e wt r e n d s t h e s ea r e n e e d e dt ot h ee x i s t i n gp a r t n e r s h i pe n t e r p r i s el a wb ea m e n d e dt ot h i se n d ，t h en e w p a r t n e r s h i pe n t e r p r i s el a w o nj u n ei ，2 0 0 7i n t oe f f e c t p a r t n e r s h i pp r o p e r t ya n dd e b t sa r eap a r t n e r s h i pe n t e r p r i s el a w ，t w ov e r y i m p o r t a n ti s s u e s p a r t n e r s h i pd e b t sa n dl i a b i l i t i e so ft h ep r o b l e mi sac o r ei s s u eo f p a r t n e r s h i p ，w h i l e t h ep a r t n e r s h i pp r o p e r t yi sap a r t n e r s h i po ff o r e i g nd e b t ，a n i m p o r t a n tg u a r a n t e ei st h em a t e r i a lb a s i so fp a r t n e r s h i pp r o f i t s ，s ot h ep r o p e r t yf o rt h e p a r t n e r s h i pn a t u r eo fl e g a lr e s e a r c hi sp a r t i c u l a r l yi m p o r t a n t o n l yb ys t r e n g t h e n i n g t h ep a r t n e r s h i pp r o p e r t y ，t h el e g a ls y s t e mo ft h es t u d y ，w i l lb eg u a r a n t e e dt h e p a r t n e r s h i po ft h es t a b l e ，h e a l t h ya n dr a p i dd e v e l o p m e n t a tp r e s e n t ，t h en a t u r eo ft h ep a r t n e r s h i pp r o p e r t ya n dt h e i rr e s p o n s i b i l i t yf o r i n t e r n a la n de x t e r n a lr e s e a r c hi n t ot h ep r o b l e m ss t i l la tt h es t a g eo fs u p e r f i c i a la n dn o t t h es y s t e m ，s o m ep r o b l e m ss t i l ll a c kc l e a ra n ds p e c i f i cl e g i s l a t i v ep r o v i s i o n s ，w h i c h c r e a t e dt h eo b j e c t i v eo fe c o n o m i ce x c h a n g e sc o n t i n u e dp a r t n e r s h i pd e b td i s p u t e s i n c r e a s e d ，a f f e c t i n gt h er i g h to fs u c hc a s e s t h e r e f o r e ，ia t t e m p tt oc u ti n t ot h e p e r s p e c t i v eo fp a r t n e r s h i pp r o p e r t y ，p a r t n e r s h i pp r o p e r t y ，t h en a t u r eo ft h ep a r t n e r s h i p p r o p e r t y ，i n t e r n a lr e l a t i o n s ，a n dp a r t n e r s h i p so u t s i d et h er e s p o n s i b i l i t yo ft h ep r o p e r t y t oe x p l o r et h e o r y ，c o m b i n e dw i t ho u rr e c e n tp a r t n e r s h i pc a s e so ft h en e ws i t u a t i o na n d p r a c t i c eo fd r a wy o u ra t t e n t i o nt oc h i n a sl e g i s l a t i v es y s t e mp e r f e c tp a r t n e r s h i p p r o p o s a l k e yw o r d s ：p a r t n e r s h i pp r o p e r t y ；i n t e r n a lr e l a t i o n s ；e x t e r n a la c c o u n t a b i l i t 学位论义独创性声叫 学位论文独创性声明 本入声f 所旱变的学位论文是本人舀：导师指导下进行的研究l ：作及取得的 研究成果。掘我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，沦义。1 1 1 i 包含 其他人已经发表或撰1 ；过的研究成果，也不包含为扶得i 逝昌厶堂, - , l j - h 也教育 机构的学位或珏e 佧而使用过的材料。与我一同1 作的i 司志埘本研究所做f f t l f ：4 i , ! 贡献均l 舀：论文 - 作了明确的沈i j i l j ：表示谢意。 黼瑚巾讥郏肌1 舻胪i u 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解直昌太堂有关保留、使用学位论义的规定，有权 保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘，允许论文被查阅和借 阅。本人授权南昌叁学可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行 检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存、汇编本学位论文。l 司时授 权中国科学技术信息研究所将本学位论文收录到i - f l 国学位论文全义数掘库， 并通过网络向社会公众提供信息服务。 ( 保密的学位论文在解密后适用本授权书) 学位论文作者签名( 手写) ： 了f 氐要 导师签名( 手写) ：秽纠 j 签字嗍：1 钆堋枷签字r 期：1 引“- 1 第1 章引言 第1 章引言 现行的合伙企业法自1 9 9 7 年8 月l 同起施行以来，对于确立合伙企业的法 律地位，规范合伙企业的设立与经营，保护合伙企业及其合伙人的合法权益，发 挥了积极作用。但是，随着社会主义市场经济体制的逐步完善，经济社会中出 现了一些新的情况和问题，需要法律加以规制；同时，国外合伙立法也出现了一 些新的动向。这些都需要对现行的合伙企业法进行修改。2 0 0 6 年4 月，全国人 大财政经济委员会向全国人大常委会提交了合伙企业法( 修订草案) 。经过常委 会会议三次审议，2 0 0 6 年8 月2 7 同，十届全国人大常委会第二十三次会议审议 通过了中华人民共和国合伙企业法( 修订案) 。新合伙企业法于2 0 0 7 年6 月 l 同起施行。 合伙是一种古老的经营方式，这种经营方式下的合伙企业是当l j 西方发达国 家三大企业( 合伙企业、独资企业、公司) 经营形式之一。在我囡历史上，特别 是解放前夕和五十年代初期，合伙在经济组织中占有较为主要的地位。据1 9 5 6 年 国家统计局统计，在当时的企业形式中，合伙企业占5 3 8 ，五十年代后期，由于国 家经济政策的转变，合伙被作为资本主义自发势力彻底“铲除 了；进入2 0 世纪 8 0 年代以来，伴随着经济体制改革的深入，在经济结构中出现了多种所有制、 多种经济并存的状态，合伙也因之再度兴起和发展。据统计，截止1 9 9 2 年底，国有 企业、集体企业、联营企业及其他类型企业的总数为6 0 4 6 11 3 户，其中合伙性质 的有2 3 0 4 6 4 ，占3 8 。截止到1 9 9 3 年底，我国私营企业总数为2 3 7 9 1 9 户，其中合 伙企业约有5 6 7 1 9 户，占私营企业总数的2 3 8 。截止1 9 9 4 年底，合伙企业为8 7 0 0 0 户。凭借着极强的人合性、注册资本金没有最低限额、组织机构灵活等优势，目 前合伙企业已经成为仅次于个体工商户、在国民经济发展中作用突出的生力军。 根据中华人民共和国合伙企业法( 以下简称合伙企业法) 第二条的规 定，所谓“合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的 普通合伙企业和有限合伙企业。”“普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合 伙企业债务承担无限连带责任”，“有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组 成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资 额为限对合伙企业债务承担责任”。国可见，合伙债务承担问题是合伙企业的一个 “中华人民共和围合伙企业法( 试行) 第二条规定，1 9 9 7 年2 月。 4 中华人民共年n 国合伙企业法第二条规定，2 0 0 6 年8 月。 1 第1 章引言 核心问题，而合伙企业财产是合伙企业对外承担债务的重要保障，是合伙企业营 利的物质基础，因此对于合伙企业财产性质的法律研究就显得尤为重要。只有加 强合伙企业财产法律制度的研究，则会从制度上保障合伙企业的稳定、健康和快 速发展。 目前，对合伙企业财产性质及其内外部责任问题的研究，还停留在表面化和 不系统的阶段，有些问题立法上还缺乏明确具体的规定，这在客观上造成了经济 交往中合伙债务纠纷不断增多，影响了对这类案件的审理。因此，笔者尝试从合 伙企业财产的角度切入合伙企业财产的性质，对合伙企业财产的内部关系、合伙 企业财产的外部责任进行探讨，同时结合我国近年来合伙企业案件的新情况和实 践经验，提出对我国合伙企业立法制度完善的建议，最终得出本论文的中心观点： 合伙企业是我国中、小企业的最佳选择。 2 第2 章合伙企业财产概述 第2 章合伙企业财产概述 2 1 合伙企业财产的立法概况 2 1 - 1 古巴比伦王国和罗马共和国时期 “合伙也许是人类群体本能最古老的表现形式。 早在公元前1 7 9 2 年至 。 1 7 5 0 年古巴比伦第六代国王汉谟拉比颁布的汉谟拉比法典中，就有了关于合 伙的规定恸：“某人按合伙方式将银子交给他人，则以后不论盈亏，他们在神前平均 分摊。”此规定表明，合伙的财产由合伙人平均享有和承担。 到古罗马时代，合伙制度已经较为成熟。在优士丁尼法中，“合伙根据不同 的标准被分为不同的种类。如根据所贡献的东西，合伙被分为“物合伙( r e r u m ) ”， “劳作合伙( o p e r a r u m ) ”，“混合合伙( m i x t a e ) ”等锄。当时，合伙企业都是普通 合伙，法律对合伙企业进行了详细的规定，要求每个合伙人均有义务提供已允诺的 标的。合伙设管理人，该管理人有义务向合伙人提供所获得的红利。 2 1 2 大陆法系国家 l 、法国 法国属民商分立国家，合伙分为民事合伙和商事合伙，民事合伙由民法典调 整，商事合伙主要由商法典调整，法国商法典调整的类型为：合伙、有限合伙 制公司、股份有限合伙。但这些合伙企业仅占其公司总数的5 ，而其他合伙组 织则占3 5 。此外，法国法允许隐名合伙的存在，但隐名合伙与普通合伙不同， 前者不能成为民商主体，后者一经登记即获得法人资格。 作为法人的合伙，必须拥有自身的财产，此项资产的构成采用与民事合伙相 同的方法。法国民法典第1 8 4 3 2 条规定“各合伙人在合伙资金中的权利，与 其在成立合伙时或合伙存在过程中所作的投资成j 下比。”按此条规定，合伙人按份 共有合伙资金( 财产) 。第1 8 4 3 3 条规定“各合伙人应对合伙支付其曾允诺给予 的实物、现款及技艺；实物投资，以相应的权利过户及对财产的有效处分而实现； w a l t e rj a e g e r ，“p m t n e i s h i po rj o i n tv e n t u i 。e ”，n o t r ed a m wl a w y e r3 7 ( 1 9 6 1 ) ，p 1 3 8 ，转引自i i i 十城：“隐名合伙与有限合伙比较研究”，载郑州人学学报( 哲学朴会科学版) 2 0 0 2 年1 1 月l 。 嘶汉漠拉比法典第9 9 条规定：某人按合伙方式将银了交给他人，则以后4 i 论盈亏，他们n ：神前、i 均摊 分。 “( 德) 彼德罗彭梵得：罗马法教科书，黄风详，中国政法人学版 j ：1 9 9 2 年版，p 3 8 0 。 3 第2 章合伙企业财产概述 如投资标的为所有权时，投资人对合伙如同出卖人对其买受人一样负担保责任； 如投资标的为用益权时，投资人对于合伙如同出租人对承租人一样负担保责任。 但如投资标的为对在合伙过程中需f 常更新的物件或一切其它财产的用益权，合 伙契约将此类投资财产的所有权过户于合伙时，应约定归还同类数量、重量及价 值的财产；合伙人，如应以其技艺投资时，应将其因作为投资标的活动产尘的一 切利益，归于合伙。”法国民法典的此条规定，不仅规定了合伙投资的种类， 且对以所有权或用益权投资的合伙人做了担保给付的规定。不仅如此，法国民 法典还规定了种类物投资的归还方式，对技艺投资的增殖亦做了详细的规定。 第1 8 8 4 - 9 条还规定了实物存在的投资财产，在分割财产时，原投资人有权请求 分配。 关于合伙企业的财产责任。商事合伙与民事合伙不同。第1 8 4 3 条规定：商 事合伙应负连带责任，如为其它情形，不负连带责任。法国民法典第1 8 5 7 条 规定“合伙对第三人的债务，按其在应偿还之日，在合伙资金中所占份额的比例， 合伙人负永久偿还之债；合伙人如仅以其技艺出资者，应和在合伙资盒中投资份 额最少的合伙人负责还同等数额之债。”根据此条规定，合伙人以其占有合伙财产 份额比例为限，承担无限责任。关于合伙人承担责任的前提第1 8 5 8 条亦做了规定， “债权人仅在事先对法人提出诉讼并无效之后，始得诉请合伙人偿还合伙债务。” 2 、德国 在德国，与法国一样，确立民商分立原则，合伙分为民事合伙和商业合伙。 但德国不象法国那样绝对地民商分立，1 9 9 4 年德国制定的合伙公司法规定 民事合伙公司可以从事商事活动。 关于合伙财产构成的规定：德国民法典第7 1 8 条规定了合伙财产的范围：“各 合伙人的出资以及通过为合伙执行事务而取得的物件，均为全体合伙人的共同财 产。” 关于合伙企业内部财产关系，德国民法典严格限定了合伙人对合伙企业财产 的处分权，该法第7 1 9 条规定：“合伙人不得处分其合伙财产的份额；也不得处分 属于合伙财产的个别物件的份额；合伙人无权请求分割合伙财产。属于合伙财产 的债权，其债务人不得以之与其对个别合伙人享有的债权抵消。” 关于合伙企业的财产责任。德国民法典第7 3 7 条规定：合伙财产应先清偿个 人债务。第7 3 5 条规定：“合伙财产不足清偿共同债务及返还各合伙人的出资时， 各合伙人应按照合伙人对亏损负担的比例，负担缺少的金额。如果合伙人中一人 不能缴纳应负担的金额时，其余合伙人应按比例负担其不足额。”按照德国民法 4 第2 苹合伙企业财产概述 典的规定，各合伙人对外承担责任不仅是无限责任，而且还是连带责任，即无限连 带责任。关于合伙人的债权人和合伙企业财产关系，德国民法典颁布了合伙人的 债权人不得扣押合伙人财产等规定。如第7 2 5 条规定：“合伙人中的一人的债权 人，就该合伙人在合伙财产中的份额实行扣押者，以债务名义非单纯可以扣押者 为限，该债权人应不遵照先期通知期限对合伙为声明退伙。” 德、法两国民法系大陆法系国家民法的典范，其关于合伙财产的规定有相似 之处。如均规定合伙财产的支配权由合伙人自己行使；根据法律，合伙人投入合 伙企业的财产以及由此产生的收益为合伙人共有，这种共有只是归合伙企业支 配，并非重新形成一个新的所有权主体；对于合伙企业的股权，如契约没有特殊 规定，一方转让股份须经其他合伙人同意，同等条件下，其他合伙人享有优先权； 合伙人一方死亡，其继承人有权继承股权。同时规定合伙人对于商业合伙的债务 承担无限连带责任。 3 、意大利 与德、法两国不同，1 9 4 2 年颁布的意大利民法典将民法与商法统一起? 来，不再进行民商分立。合伙仍在公司一章加以规定，该法第2 2 4 9 条指出，“以 其他活动为目的的合伙受本法有关一般合伙规则的调整，合伙人愿意按照本章第 三节及后节规定的某一种形式设立公司的情况，不在此限。” 关于合伙企业财产的规定，意大利民法典第2 2 5 3 条至2 2 5 5 条对合伙人出资 财产的种类、出资数额的计算、出资担保等做了比较详细的规定，合伙企业财产 的构成包括合伙人以债权出资的财产。此外，意大利民法典针对合伙企业财产的：” 管理和使用，确立了分别管理和使用的原则。分别管理原则意即每个合伙人都享 有独立于其他合伙人管理合伙的权利；不法使用原则意即未经其他合伙人同意， 任何一个合伙人都不得与合伙利益无关的项目上使用合伙财产。 意大利民法典第2 2 6 2 条至2 2 6 5 条对合伙的利润分配和亏损做了规定。其中， 第2 2 6 2 条规定利润分配一般情况下在年度决算后进行。第2 2 6 3 条规定，“合伙 人按照各自的出资额分享利润，分担亏损。”合伙契约中未载明出资额的按照相 对的数额分配；未确定以劳务出资的合伙人份额的，按公平原则进行；未确定亏 损比例的，推定按赢利比例分配。第2 2 6 4 条规定合伙人的赢利和亏损的分担比 例可以由第三人确定，并且规定第三人确定后合伙人内有异议的，自接到异议之 r 起三个月内可以提起诉讼。第2 2 6 5 条禁止狮子合伙，该条明确指出，“一名或 者数名合伙人不分享任何利润或者不承担任和亏损的约定无效。” 意大利民法典关于合伙内外部财产关系的规定与德法两国各有不同。该法第 5 第2 章合伙企业财产概述 2 2 6 7 条规定，合伙人的债权人可以对合伙财产主张清偿，合伙之问承担连带责 任。但如果合伙人之问的约定以适当的方式告知了第三人，该合伙人可以以不承 担连带责任的约定或限制性的约定对抗第三人。关于先诉利益，第2 2 6 8 条规定： “即使在清算的情况下，被请求合伙债务的合伙人同样可以提出首先用合伙的资 产进行清偿并且可以向债权人指出用于清偿债权的资产。”第2 2 6 9 条规定，新合 伙人对合伙以前的合伙债务承担责任。第2 2 7 0 条、2 2 7 1 条规定了合伙人的个人 债权人的权利和义务，“在合伙存续期问，合伙人的个人债权人可以对债务人应 当分享的利润主张清偿；在合伙清算时，可以对属于债务人的赘产份额采取一切 必要的假扣押措施。”( 第2 2 7 0 条第一款) 。“在债务人的其他财产不能满足清偿 的情况下，合伙人的个人债权人还可以随时对属于债务人的资产份额提出清算请 求，并应当自提出清算请求之r 起3 个月内对该资产份额进行清算；合伙人做出 解散合伙决定的情况，不在此限。”意大利民法典的该条规定，特别具有可操作 性，值得我国借鉴。第2 2 7 1 条对合伙人的个人债权人做出了禁止抵消的规定， 即不允许该债权人对合伙承担的债务与他对某个合伙人享有的债权之间抵消。 此外，意大利民法典对合伙解散时清偿合伙债务与合伙财产分配办做了规 定。 2 1 3 英美法系国家 1 、英国 英国的合伙制度主要有判例规则、1 9 0 7 年有限合伙法、1 9 8 0 年合伙法 哪和有关的法规构成。合伙类型包括普通合伙、有限合伙和辛迪加组织，其中普 通合伙是有代表性的合伙，故在此介绍英国关于普通合伙财产的有关规定。 根据1 9 8 0 年合伙法第2 0 条第1 款的规定，合伙人必须根据合伙宗旨并 依照合伙协议排他地占有和使用合伙财产。合伙财产包括：以合伙出资投入合伙 的财产和权利财产；基于商行利益或合伙经营目的以购买等方式取得的财产；用 无争议属于商行资会购买的财产。土地可以成为合伙企业财产，但属于动产。商 誉也是合伙财产。合伙人的出资包括已履行的出资和尚未履行的出资。 1 9 8 0 年合伙法第2 0 条第3 款规定：合伙人共同共有不一定是合伙企业 财产。例如，某商行的合伙人以其共同所有的房地产为抵押借贷款项，并在房地 产上增建厂房，由于抵押地产仅为当事人共有，增建的厂房不属于合伙财产。 屯r h a t d y v a l l l y ，u n d e 2 + h i l l sp i + i n c i p l e so ft h el a wo fp a p t r t e i s h i p ，l o n d o nb u t t e l n w o r t h s l 9 8 6 。 p 儿5 。 6 第2 章合伙企业财产概述 英国法关于合伙企业财产责任的规定。1 9 8 0 年合伙法第2 3 条第l 款规 定，除法院对合伙企业执行裁判外不得对合伙财产实施强制执行。般情况下， 合伙财产不用于清偿合伙人个人的债务，只用于合伙债务的清偿。在实践中，合 伙人个人债务的债权人仅能请求法院扣押该合伙人在合伙企业中应得的收益和 利润份额。高等法院或郡法院还可以发布附属令状，为债权人申请指定接管人。 对法院发布的扣押令，其他合伙人有权赎回( 代位偿还) 应扣押的利益，还有权 购买该利益请求权，同时还具有解散该合伙的优先选择权。1 9 6 5 年最高法院规 则第8 l 号令规则1 0 就申请扣押的程序做了规定。 关于双重优先权原则和合伙解散的财产规定：在合伙解散时，每个合伙人均 有权变卖包括商誉在内的合伙财产，同时有义务将合伙收入用于偿还合伙债务。 某合伙人破产时，适用下述规则：合伙财产首先用于偿还合伙债务，个人财产首 先用于偿还个人债务；个人财产偿债后的剩余部分视为合伙财产的一部分，合伙 财产偿债后的剩余部分按比例分配给合伙人，视为个人财产的一部分。在合伙财 产不足以清偿合伙企业债务的情况下，合伙人应依据分享利润的比例承担合伙企? 业未清偿部分。清理顺序如下：1 以合伙利润清偿；2 以合伙资本清偿；3 由合 伙人依照各自份额以个人财产清偿。用于清偿的合伙资产依照如下债权范围和顺 序清偿：1 合伙企业对非合伙人承担的债务；2 按比例清偿各合伙人对合伙企业 在认缴资本以外的贷款；3 按比例向各合伙人支付其在合伙资本中应得的部分； 4 按比例向各合伙人分配利润。如果合伙财产足够清偿l 、2 项不足以清偿各合 伙人的出资，剩余部分由各合伙人按利润分配比例分担。如果某合伙人加入有合， 伙期限的合伙时，支付了溢价，该合伙在期满之前解散，法院可根据合伙协议和合 伙持续的时间，判令归还该溢价或者法院认为正当的部分。但在下述情况下不予 支持：散伙是因该合伙人的不当行为引起；合伙企业订立合伙协议解散，协议晕未 约定归还溢价。某一合伙人的诈欺行为或虚假表示导致合伙被撤消，根据1 9 8 0 年合伙法第4 1 条的规定，有撤约权的合伙人行使以下权利：在合伙债务清偿后， 有权为追索其合伙份额和其他出资额留置合伙财产；代为清偿合伙债务后，有权成 为合伙债权人；有权要求诈欺或虚假说明的合伙人给予补偿。合伙因其合伙人死 亡或退伙而解散，既存的合伙人未同已故的合伙人的继承人或退伙人清理债权债 务并继续以合伙企业的名义经营的，已故的合伙人的继承人或退伙人有权请求给 付自合伙解散以来由其合伙财产份额所生利润：有权请求给付其合伙财产份额 5 的利息。如在帕斯拉那( 合伙人) 诉帕斯拉那案中，r 与a 在锡兰合伙经营石 油销售，r 发出散伙通知，a 继续以合伙的财产经营，法院判决r 有权主张其利润份 7 第2 章合伙企业财产概述 额。 2 、美国 美国各州在合伙企业的立法上享有广泛的立法权，联邦有一些示范法，如果 被各洲采纳即产生法律效力。目前，美国联邦合伙企业示范法有：1 9 1 4 年的统 一合伙法，该法被4 9 个洲和哥伦比亚特区采纳：统一有限合伙法，有1 6 个 州和哥伦比亚特区采纳：1 9 7 6 年的统一有限合伙法修j 下案，有3 3 个州采纳： 前述的统一有限合伙法修正案1 9 8 5 年修正后，被7 个州采纳。此外，契约法、 代理法、联邦诉讼程序法等关于合伙企业的规定，也是合伙法的重要渊源。美国 的合伙企业形式有普通合伙和有限合伙，二者都不是法人。 关于合伙的财产，1 9 1 4 年统一合伙法第2 5 条第( 1 ) 款规定合伙人作为 合伙的承租人占有合伙财产。这一条显示合伙财产是一种“聚合 式，但依据统 一合伙法的其他规定，合伙是财产的所有人，类似于法人：统一合伙法第 8 条第( 1 ) 款规定：“所有原始投入合伙或为合伙利益以购买或其他方式取得 的财产是合伙财产。 第8 条第( 3 ) 款规定： “任何不动产都可以以合伙的名 义取得，如此取得所有权只得以合伙的名义转移。 第2 l 条规定，如果财产的 取得是该合伙人在与合伙竞争、未经授权的情况下、或者该合伙人负有为合伙的 利益取得此项财产的义务的情况下，那么他就可以被推定为是以推定托管人的身 份拥有此项财产。该条同时规定每一个合伙成员都具有受托人的身份。第2 5 条 规定：合伙人仅在为合伙目的的情况下有权占有合伙的具体财产。而且合伙人在 具体合伙财产上的权利通常是不可转让的。它也不能以对合伙享有请求权为由扣 押或查封。最后，它不能作为过世合伙人的财产继承。统一合伙法第6 条规 定，合伙财产为全体合伙人的共同共有财产。 关于合伙对外的财产责任的规定。统一合伙法第1 5 条规定，所有的合伙 人都对合伙债务负连带责任。但是，合伙债务人行使诉权是有限定的，“在合 伙人为合伙债务负责的范围内，作为原告的债权人通常直到穿揭针对合伙的救济 才能对合伙人起诉。”“合伙人实质是独立的合伙债务的担保人而不是直接( 为 之) 负责( 的责任人) 。” 关于双重优先权原则的规定。统一合伙法第四十条( h ) 规定：“如果合 伙财产和合伙的个人财产为分配目的已为法院占有，合伙债权人就合伙财产，合 伙人个人债权人就个人财产，享有优先受偿权，但就这些财产的先取特权或有担 保的债权人，不受影响。”美国统一合伙法第3 6 条第( 4 ) 项和第4 0 条a 项 ( 美) 们尔曼：法律与革命，贺卫方等译，中困人西科全书；j ；版社1 9 9 3 年版，p 4 3 l 。 8 第2 章合伙企业财产概述 体现了双重优先权原则，第3 6 条第( 4 ) 项规定合伙人的个人财产先用于偿与他 的个人债务：第4 0 条a 项在合伙财产偿付规则中把合伙债务排在合伙人个人债 务之前，体现了对等即公平的原则。 2 1 4 我国合伙企业财产的立法现状 l 、合伙企业法颁靠之前 合伙在我国现实生活中的表现形式主要有以下几类：( 1 ) 个人合伙。即自然 人之间的合伙。包括两种情况：以企业形态出现，有字号，进行登记的合伙； 非企业形态，没有字号，不进行登记的合伙。( 2 ) 法人之间的半紧密型联营。 基于其法律特征与合伙近似，也称谓合伙型联营。( 3 ) 中外合作经营企业中的非 法人合作企业。包括外国自然人与中国法人之间合作经营；外国法人与中国法人 之间的合作经营。( 4 ) 在集体企业中，以集体企业名义存在，实质为个人合伙的 经济组织。( 5 ) 名为股份合作制企业，实质上为合伙企业。 从合伙企业形态看，我国合伙企业很不规范，突出表现是划分标准不统一， 有的按所有制划分，有的按主体身份划分，从名称上讲，也未统称为合伙企业。 总之，未体现出合伙企业的特点。调整合伙企业的法规也表现出零乱、内容粗略、 原则不统一等特点，现概括如下： ( 1 ) 法律：民法通则。1 9 8 6 年4 月通过的中华人民共和国民法通则 第二章第五节规定了个人合伙；第三章第四节第五十二条规定了法人合伙，但未 明确提出合伙的概念，从实际内容上看，它指的就是合伙型联营。 民法通则中第3 0 条、3 2 条、3 5 条、5 2 条关于合伙的规定是现行的合 伙企业法最重要的渊源。关于合伙财产的规定主要有：合伙入可以用资金、实物、 技术等，合伙经营、共同劳动出资；合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使 用，合伙经营积累的财产，归合伙人共有；合伙人对合伙的债务承担连带责任等。 其主要内容概括如下：第3 0 条规定“个人合伙是指两个人以上按照协议，各自提 供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”第3 2 条规定“合伙人投入的财 产，由合伙人统管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。” 中外合作经营企业法。l988 年4 月通过的中外合作经营企业法 有下述规定：第2 条规定了举办合作企业合同中应约定的事项，如约定投资、合 作条件、收益或者产品的分配、风险和亏损的分担，经营管理的方式和合作企业 终止时财产的归属等：第8 条规定了中外合作者出资方式可以是：现金、实物、 土地使用权、工业产权、非专利技术和其他财产权利；第l0 条规定了中外合作 9 第2 章合伙企业财产概述 者的一方转让其在合作企业合同中的全部或者部分权利、义务应履行的程序。第 22 条规定了中外合作者收益或产品的分享、风险亏损的承担办法。与民法通 则相比，中外合作经营企业法增加了转让股份的规定、先行收回投资的规 定等。 ( 2 ) 行政法规 1983 年4 月国务院发布的城镇劳动者合作经营的若干规定规定，劳 动者合作经营组织“按照自愿联合、民主管理、以按劳分配为主、提高公共积累 的原则组成。”根据此规定，劳动者合作经营组织必须提留公共积累。 1988 年发布的私营企业暂行条例第8 条第l 款规定“合伙企业是指 二人以上按照协议投资、共同经营、共负盈亏的企业。”第3 款规定“合伙人对企 业债务负连带无限责任。” ( 3 ) 行政规章 在行政规章罩也有涉及合伙的规定，这就是：国家工商局发布的关于城镇 合作经营组织与个体工商户在登记管理中若干问题的规定、国家工商局198 7 年l2 月发出了关于处理个体、合伙经营及私营企业须有集体企业( 营业执 照) 问题的通知、财政部在l986 年颁布的关于促进横向经济联合中若干 财务问题的规定。 ( 4 ) 司法解释性文件 最高院的司法解释文件有：关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若 干问题的意见、关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答。最高院的司法 解释虽然在法律效力上低于法律和行政法规，但因其直接回答了司法实践中的具 体问题，故其不仅对法律和行政法规具有重要的补充作用，而且形成了司法的处 理原则。 关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见第4 7 条至 5 7 条对合伙的有关问题进行了解答。其中关于合伙企业财产的解答，做了如下 几方面的表述：全体合伙人对外承担连带责任；对内按协议约定的出资比例或债 务承担比例分担，或盈余分配比例承担，但应考虑造成亏损合伙人的过错责任。 对合伙人退出合伙时，已分担合伙债务的，对其参加合伙期i b j 的全部债务仍负连 带责任；未按约定分担或者未合理分担合伙债务的，退伙人对原合伙的债务，应 当承担清偿责任。合伙人退伙时分割合伙的财产应当包括合伙时投入的财产和合 伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权债务。入伙的原物退还时原则上退还原 物，确有困难的，可以折价处理。合伙终止时，对合伙财产的处理以协议为准， l o 第2 章合伙企业财产概述 协议未约定的，以出资额为依据；等额的，由多数人决定；不等额的，按出资额 占全部合伙额多的意见处理。 关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答第九项第( 一) 款第二项具 体规定了联营债务的清偿：合伙型联营各方依照法律、法规的规定或者合同的约 定对联营债务负连带清偿责任；可先以联营体的财产清偿联营债务，其财产不足 以抵债的，由联营各方按合同约定的债务承担比例；未约定债务承担比例的，双 方又协商不成的，按照出资比例或盈余分配比例确认联营各方应承担的责任。 2 、合伙企业法颁布之后 最早的中华人民共和国合伙企业法已由八届全国人大常委会第二十四次 会议于1 9 9 7 年2 月2 3 同通过，自1 9 9 7 年8 月1 闩起实施。这部法律从起草到 通过经历了二年半的时间，经过了专家论证，考察了加拿大、美国、法国、德国 等合伙企业的立法状况予以借鉴。合伙企业法共九章七十八条，对合伙企业 的总则、设立、财产、事务执行、与第三人的关系、入伙与退伙、解散与清算、 法律责任、附则分章作了规定。 合伙企业法的出台是一个很大的突破：l 、观念上的突破，确立了合伙 企业的民事主体地位，使合伙企业不在以所有制的形式挂靠于集体企业，解决了 “戴红帽子”的问题。2 、立法体例与立法内容上的突破。这是我国第一次对合伙 企业进行统一立法，在立法层次上，把合伙立法从几个原则性条文和司法解释上 提升到具体化的法律层次上。对合伙企业的组织和行为做了比较全面的规定，使 许多以前无法可依的情况变的有法可依了，笼统的规定变的具体了，基本上确立 了我国新时期合伙法律制度的框架。但是，这部合伙企业法有两个应注意的 问题：l 、合伙企业法规范的合伙不包括隐名合伙，法人合伙，也不包括非盈 利性的合伙如律师事务所和会计师事务所等，出现此类合伙不应适用合伙企业 法；2 、从财产制度来看，我国合伙企业法未明确双重优先权原则。终于 在2 0 0 6 年8 月2 7 同审议通过了中华人民共和国合伙企业法( 修订案) ，并于 2 0 0 7 年6 月l 同起施行这部新合伙企业法。 修订后的合伙企业法闪烁出合伙企业法律制度革新之光。修订后的合伙企业 法保持了原合伙企业法关于确认合伙企业的团体性，突出合伙企业的主体地位， 调整合伙企业内部、外部关系的基本内容，但同时采用大量突破性规定，适应市 场经济发展，发展了我国的合伙企业法律制度。比如：扩大了合伙人的范围，增 加了新的合伙企业形式有限合伙企业，增设“特殊的普通合伙企业”的规定。 第2 章合伙企业财产概述 从国内外立法例可以看出，合伙企业财产具有双重性”。一方面，由合伙企 业统一管理和使用，任何合伙人不能违背全体合伙人的意愿单独行使处分权；另 一方面，又与合伙人的身份关系密切联系，不具有完全的独立性。合伙企业财产 的这一特性，贯穿于合伙企业成立、退伙、入伙、解散的始终，决定了合伙企业 的内外部财产关系，并确立了普通合伙人对外的财产责任是无限的或连带的，对 内的财产责任则是按比例分担的。锄 2 2 合伙企业财产的概念、构成及特征 2 2 1 合伙企业财产的概念及构成 我国合伙企业法第二十条规定：“合伙人的出资、以合伙企业名义取得 的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。第十六条规定：“合伙人 可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳 务出资。”第六十四条规定：“有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使 用权或者其他财产权利作价出资。”中华人民共和国民法通则( 以下简称民 法通则) 第三十二条规定：“合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。 “合伙经营积累的财产，归合伙人共有。” 合伙企业的财产由合伙人的出资及合伙企业在经营中积累的财产构成。合伙 人可以货币、实物、土地使用权、知识产权、其他财产权利和劳务出资。信誉也 可以作为出资方式，即合伙人以其在社会上的良好信誉供合伙人使用。法律对合 伙人的出资方式要求较宽松，不象公司法那样对股东出资有严格限制。因为合伙 企业的合伙人要对合伙企业负无限责任，合伙人的全部财产对合伙企业提供担 保，所以法律没有必要规定合伙人的出资必须具有可转让性，随时可兑现性等清 偿功能。合伙企业财产的另一部分是合伙企业在经营中积累的财产，处于动态状 态，包括合伙企业在经营过程中所得利润、各种法定收益、天然收益、债权、知 识产权、商业信誉权等 。 合伙企业的财产是合伙企业存续期间的物质基础，是合伙企业能够对外承担 责任的重要条件。 关于合伙企业财产构成应注意以下问题： 即合伙人j j 合伙企业分别以自己的财产对各自的债权人优先受偿，1 i 足部分1 l 由合伙人承担补充的连带 责任，或由合伙人的债权人追索j c 住合伙企业中的份额。如我冈合伙企业法第3 8 条、第4 2 条。 ”宋鱼水：论合伙企业的财产质，水源十中困法院嗍2 0 0 4 年1 2 月。 血李新：论合伙企业财产的处分，载经济论坛2 0 0 6 年第2 期。 1 2 第2 章合伙企业财产概述 l 、合伙人的出资应当是合伙人的合法财产和财产权利。合伙人对于自己用 于缴纳的出资，应当拥有合法的处分权，合伙人不得将自己无权处分的财产用于缴 纳出资。法国法也作了具体规定，要求合伙人应保证其出资的有效实现。 2 、合伙企业的原始财产在合伙企业创立初期是确定的。合伙人以货币出资 的应载明其会额。合伙人以非货币出资的，从合伙企业按照利润分享或亏损共担 的原则考虑，需要对其价值进行评估。非货币出资评估作价的方法有两种：一是由 全体合伙人自行评估，协商定价；二是由全体合伙人委托法定评估机构进行评估。 在自行评估的情况下，可以聘请中介机构或专家提供评估意见，但评估意见只是参 考依据，最后应有全体合伙人认可。在委托评估的情况下，评估机构做出的评估结 论为最后的评估结果。此外，原始财产的价值是确定的并不等于说在合伙企业存 续期f b j 是不变的，相反，因市场因素的变化，合伙企业的财产可能发生价值的变化。 3 、合伙企业的原始财产虽由出资形成，但并不是所有的出资都能构成合伙企 业的财产。合伙企业的出资种类可以是货币、实物、土地使用权、知识产权及其 他财产权利，也可以是劳务等非财产权，其中，劳务虽然可以通过全体合伙人协商 确定的办法评估其价值，但其具有非行为性的特点，不能成为合伙企业的财产。 4 、有的国家认为合伙企业的财产是全体合伙人实际缴纳的财产，而非各合伙 人在合伙协议中所认缴的财产，如我国。而英国则认为合伙企业的财产不仅包括 已履行的出资，还包括尚未履行的出资。其他合伙人对尚未履行的出资享有出资 请求权，也构成一种债权，所以也应视为合伙财产的一部分。本人赞成前一种观 点，这是因为在计算合伙人出资比例或者其他需要计算合伙人出资的场合，合伙人 出资数额的认定只能以实际缴付额为依据，认缴而未实际缴付的出资不能计入。 5 、合伙企业经营期间以合伙企业名义取得的全部收益。一是在合伙企业经 营期间所取得的盈利，用出资财产购买的和以其他方式取得的财产；二是合伙企 业财产所产生的孳息。 6 、商誉。商誉可以成为合伙的财产。比如，英国合伙法规