（环境与资源保护法学专业论文）论环境污染犯罪中的危险犯.pdf

摘要 f 舢删蛐埘舢删l 舢舢咖删删 y 2 14 8 7 6 3 随着社会经济的发展环境正遭受着越来越大的损害，环境污染更 加严重，环境问题日益严峻，世界各国都在想方设法地改善环境状况， 从法律上进行规定来有效保护环境是现代法制社会必不可少的一个 方法。而刑法作为最后一道防线，自然有着其它法律无法替代的作用， 于是，在刑事法律中规定危险犯便成了多数国家采取的有效手段。刑 法修正案( 八) 用“污染环境罪”取代了“重大污染事故罪 ，污 染环境罪的立法变革标志着环境状况越来越受到重视，此罪的设立表 明危险犯的设立在环境污染犯罪中已越来越有可能，污染环境罪的主 客观要件为环境污染犯罪的研究奠定了基础。同时，对危险犯及相关 属性的明确有利于进一步深化了解相关概念，对环境污染犯罪危险犯 的设立意义重大。 环境污染犯罪中设立危险犯仍然存在一些否定声音，但是环境污 染犯罪的特殊性、环境价值取向的变迁及刑法国际化的需要表明环境 污染犯罪中危险犯的设立是大势所趋，而且已经具备了刑事法立法依 据及环境法立法基础，同时西方发达国家对于危险犯的成熟立法也为 我国环境污染犯罪危险犯的设立提供了条件。 具体在刑法中设立环境污染犯罪危险犯存在着一些困难和障碍， 理论上污染环境罪的客体还没有明确的说法，而客体的定义对于危险 犯的设立及刑罚的规定都有着极其重要的意义，同时，我国还处于发 展中，对于经济的发展要求大于对环境的保护，于是在法的适用中可 能会出现有法不依的情形。针对这些问题在具体法条的增设中，应该 严格定义具体的刑罚及免责事由，做到全面清楚，以期减少或消除有 法不依或有法难依的现象；同时明确环境污染犯罪客体。正确认识各 种困难及疑惑，然后对症下药，找出具体的解决方法，提出立法建议 以期增设保护环境的环境污染犯罪危险犯。 关键词：污染环境罪，环境污染犯罪，危险犯 a b s t r a c t t h ee n v i r o n m e n tb e c o m em o r ea n dm o r e s e v e r e l yb e c a u s eo ft h e d e v e l 。p m e n to fs 。c i e t y ，t h ep r o b l e m0 fe n v i r o n m e n t a l p o l l u t i o ni sg e t t i l l g m o r es e r i o u s m a n yc o u n t r i e sh a v ei n c r e a s e dt h ef o r c eo f e d v 的n m e n t a l p r o t e c t i o na n da b s o r b e de n v i r o n m e n t a l e l e m e n t s i i l t ot h es c o p eo f 嘶l n i n a ll a w ，p o t e n t i a ld a m a g eo 虢n c e o fe n v i r o n m e n t a lc 血1 eh a sb e e n p r o v i d e di 1 1m a n yc o u n t r i e s ，n l ee i g h t ha m e n d m e n t a c to fc r i m i n a ll a w r e p l a c e d “t h e m a j o rp o l l u t i o na c c i d e n tc r i m e ， w i t hc c o 虢n s e o f e n v i r o n m e n t a lp o l l u t i o n ”，t h el e g i s l a t e do ft h eo 虢n s e0 fe n v i r o n m e n t p o l l u t i o ni st h ek e yf a c t o ro f l e g i s l a t eo ft h ep o t e n t i a ld 锄a g eo 概s e w h i c hi sa l s ob a s eo nt h eo b j e c t i v ea n d s u b j e c t i v eo ft h eo 彘n s eo f e n v i r o n m e n t a l p 。l l u t i 。n a n dt h e c o n c e p t s 。ft h ep o t e n t i a ld 锄a g e o 虢n c ea n di t s r e l a t e d p r o p e r t i e s a r ed e 缅e d f u n h e rw h i c h a r e s i g n i f ! i c a n c et o l e g i s l a t e o ft h e p o t e n t i a l d a m a g eo 船n s eo ft h e e n v i r o n m e n t a lp o l l u t i o nc r i m e s k g i s l a t ep o t e n t i a ld a m a g eo 骶n c eo ft h ee n v i r o n m e n t a lp o l l u t i o n c r i m e ss t i l le x i s ts o m en e g a t i v e s 。u n d b u tt h e p a r t i c u l a r i t y 。ft h e e n v i r o n m e n t a l p o l l u t i o nc r i m e ，t h e c h a n g e o fe n v i r o n m e n t a l v a l u e o r i e n t a t i o na n dt h ei n t e r n a t i o n a l i z a t i o no fc r i m i n a l l a w i n d i c a t et h a tt h e e s t a b l i s h 。ft h ee n v i r 。n m e n t a l p 0 1 1 u t i 。nc r i m e 。fp 。t e n t i a l d a m a g e 。骶n c er e p r e s e n tt h eg e n e r a lt r e n d ，a n da l s 。h a v et h ec r i m i n a l t h e 。r ya n d i i i l e g a lb a s i s ， a n dw r e s t e m d e v e l o p e d c o u n t r i e s a l r e a d y h a v e m a t u r e l e g i s l a t i o ns y s t e mf o rp o t e n t i a ld a m a g eo f f e n c et h a tm a k ef o u n d a t i o nf o r t h 91 e g i s l a t eo fp o t e n t i a lp o l l u t i o no f b n c ei no u rc o u n t r y 7 i h ee s t a b l i s h m e n to fe n v i r o n m e n t a lp o l l u t i o nc r i m ei nt h ec r i m i i l a l l a wo fd a n g e r o u sc r i m i n a l se x i s ts o m ed i f f i c u l t i e sa n do b s t a c l e s ，m e o 巧 o ne n v i r o n m e n t a lp o l l u t i o nc r i m ei ss t i l lu n c l e a r ，w h i l eo b j e c td e 缅i t i o n s f o rp o t e n t i a ld a m a g ec r i m ee s t a b l i s h m e n ta n dp e n a l t yp r o v i s i o n sa l lh a s t h ee x t r e m e l yv i t a ls i g n i f i c a n c e ，a n do u rc o u n t r yi ss t i l li nd e v e l o p m e n t ， f o rt h ed e v e l o p m e n to fe c o n o m y r e q u i r e m e n t sm o r ei m p o r t a n tt h a no nt h e p r o t e c t i o n o ft h ee n v i r o n m e n t ，s oi nt h el a wm a ya p p e a ri n m a n y s i t u a t i o n s ， i n l i g h to ft h e s ep r o b l e m sw h i l el e g i s l a t e t h e s p e c i f i c p r o v i s i o n s s h o u l db e s t r i c t l y d e f i n e d s p e c i f i cp u n i s h m e n t s a n d e x e m p t i o n s ，t of u l l ya n dc l e a r l y ，i no r d e rt or e d u c eo re l i m i n a t et h el a w o r h a v eaw a ya c c o r d i n gt op h e n o m e n o n ，a n dc l e a re n v i r o n m e n t a lp o l l u t i o n c r i m e c o r r e c tu n d e r s t a n d i n go ft h ed i f f i c u l t i e sa n dd o u b t s ，t h e na n a n t i d o t ea g a i l l s tt h ed i s e a s e ，f i n do u tt h ec o n c r e t es o l u t i o n ，p u tf b r 、v a r d 1 e g i s l a t i v ep r o p o s a l s i no r d e rt oa d d p o t e n t i a ld a m a g e c r i m eo f e n v i r o n m e n t a l p o l l u t i o nc r i m et op r o t e c te n v i r o n m e n t k e yw o r d s ：o f 眙n s eo fe n v i r o n m e n t a lp o l l u t i o n ，p o t e n t i a ld a m a g e o 虢n c e ，e n v i r o n m e n t a lp o l l u t i o nc r i m e s i v 论环境污染犯罪中的危险犯 己l言 ) l 目 一、研究的背景、理论及实践意义 改革开放以来，中国在经济方面所取得的成绩是举世瞩目的。但是经济的发 展在很大程度上却是以牺牲环境为代价的。大气、水等遭到严重污染，经常发生 的泥石流，沙尘暴等灾害性天气也是因为环境遭到了严重破坏而引起的。随着环 境问题的日益凸显及世界各国对环境问题的逐渐重视，中国也加大了对环境的保 护力度。出台了大量环境保护的法律、法规。9 7 刑法第六章第六节专门规定了 破坏资源保护罪，这次是对我国环境保护在刑事法上的设立所作出的一次重大改 变。刑法修正案八又将这种对环境的保护力度加大了一层，但是污染环境罪仍然 是一种结果犯，没有对环境污染的预防作用，从而引发人们对于环境污染犯罪危 险犯的进一步思考。 如德国学者h e r z o g 所说：“不再耐心地等待社会损害结果的出现，而是着重 在行为的非价判断上，以制裁手段恫吓、震慑带有社会风险的行为”。很多国 家的刑事立法为了保护某些重要的法益，在其出现危害后果前就加以防范，把具 有严重危害性的行为规定为犯罪，刑事法律也不再等到行为发生了实害结果才加 以处罚。危险犯的存在价值，在于通过将可罚性前置( 连危险行为都加以处罚) ， 来预防将来可能发生的损害，实现法益保护的早期化。传统刑法将关注的焦点放 在实害结果上，尤其是对于杀人犯罪等各种其它犯罪的追诉与制裁方面更是以实 害犯为主要处罚对象。而现在，经济的发展和人们生活水平的提高使得环境法存 在和发展所依靠的经济和社会基础有了很大变化。那么，对于环境污染犯罪，刑 法更应该体现预防为主的原则，对于有可能造成严重污染的污染环境行为给予必 要的惩罚，并逐渐把目光从实害犯或者行为犯上转移到危险犯上来。研究危险犯 不仅可以完善立法，而且可以进一步打击犯罪活动。加强环境污染犯罪中危险犯 的研究，不仅可以在理论上取得一定的突破，为理论研究作出贡献，而且也能对 实践起到指导作用。 。【英】j c 史密斯、b 霍根英国刑法，李贵方等译，北京：法律出版社，2 0 0 0 ：5 4 8 1 硕士学位论文 二、国内外研究现状 大陆法系刑法理论对危险犯的研究较为成熟，德国环境刑法中有大量危险犯 的规定，如德国刑法典第3 2 5 条就有关于对人、动植物或其它贵重物的健康 构成危害的规定。日本公害罪法第2 条也有关于危险犯的规定，其规定的犯 罪主体是从事企事业活动的单位或者单位中的个人，只要在企事业活动中排放了 对人体有害的物质，而这种物质又使得不特定主体的生命健康和财产处于随时可 能受到严重损失的状态，就应该给予处罚，这里的主观状态为过失。同法第3 条 规定，同样是从事企事业活动的单位或个人，排放了有损于人体健康的物质，从 而威胁到了公众的生命或身体的，都视为犯罪，且给予二年以下的徒刑或者监禁， 或处以二百万日元的罚金。这里的主观状态为故意，即无视业务上必要的注意义 务。对过失和故意两种主观状态下的危险犯都有规定，说明日本环境犯罪的立法 对危险犯的重视和警惕。 我国刑法对于环境污染犯罪危险犯的规定与国外相关方面的规定相比，可以 说还是零。而理论界对于在环境污染犯罪中设置危险犯仍然存在争议：肯定说认 为，给环境造成严重威胁的污染环境行为，其给整个社会和人类带来影响不会比 实际损害结果小。这主要体现在罗世荣、彭弘试论确立环境犯罪的危险犯的必 要性、高曙光危险犯理论问题研究和张利耸危险犯若干问题研究等文 章的论述中。否定说认为，污染环境犯罪必须实实在在地给人们的生命健康和财 产安全造成了重大损失，否则便有扩大处罚范围、损害刑法威慑性之嫌。这主要 体现在赵秉志刑法修改研究综述，马长生、刘润发中国环境刑法要论一兼 论环境权的刑法保护和刘之雄环境刑法的整体思维与制度设计等文章的论 述中。 对危险犯的研究已经越来越多，但是目前这些研究仍存在着问题。例如，对 环境污染犯罪危险犯的属性没有把握清楚；对于危险犯的概念也一直没有明确的 定义；对为什么要设立环境污染犯罪危险犯及已经具备的相关条件把握不够：如 何立法还没有明确。在刑法修正案( 八) 对于污染环境罪作出重大修改的背景下， 进一步梳理环境污染犯罪危险犯的相关理论知识，结合实际，增设适合中国国情 的环境污染犯罪危险犯。 2 论环境污染犯罪中的危险犯 三、研究方法和研究重点 本文运用比较分析、介绍、类比等方法，结合各领域关于危险犯的分析，并 参考国内对危险犯的立法，对环境污染犯罪中的危险犯进行更进一步的阐述。通 过从纵向上对我国刑法中关于环境污染犯罪的立法研究，找出中国在环境污染犯 罪方面目前所欠缺的以及应该要如何改善；通过横向比较国内外环境刑事立法中 有关环境污染犯罪的立法，指出中国目前规定危险犯的必要性和可行性：将环境 污染犯罪与危害公共安全罪等犯罪进行类比，指出中国进行环境污染犯罪中危险 犯设立的困难和障碍，并给出合理有效的解决办法。 本文的研究重点是在正视目前环境污染犯罪危险犯缺失的前提下，参考国内 外对于危险犯的立法得出适合环境污染犯罪的危险犯。文章第一部分主要阐述各 种概念及特征，明确污染环境罪的概念及特征，以及危险犯的概念及属性，最后 总结得出环境污染犯罪危险犯的概念。第二部分从整体出发结合目前环境污染状 况等问题提出设立环境污染犯罪危险犯的必要性，同时运用污染环境罪的设立等 条件指出环境污染犯罪危险犯设立的可行性。第三部分具体谈到目前设立环境污 染犯罪危险犯存在的障碍，包括刑法的不均衡等，并提出相应的立法及司法建议， 以期达到建议的目的。 3 硕士学位论文 第一章概述 第一节污染环境罪构成要件 一、污染环境罪的立法沿革 近些年，环境污染问题越来越突出，尤其是水、大气和海洋的污染日益 严重。人民的生命财产和社会经济都直接或间接地遭到了损害，世界各国通过 增加法律中对于污染环境行为的惩罚来加大对环境的保护力度。我国的法律、法 规也加大了对环境的保护，并逐渐形成了环境污染犯罪这一类罪，而污染环境罪 是这一类罪中的个罪。该个罪从刑法规制的角度来看，可以分为三个阶段：第一 阶段，9 7 刑法前无刑法规制环境污染犯罪时期。这一时期，我国经济发展尚 处于起步阶段，污染环境的现象还比较少。我国7 9 年刑法中几乎没有环境污染 犯罪的相关规定。这一阶段对于污染环境行为的处罚主要以中华人民共和国 环境保护法( 1 9 8 9 年) 第四十三条、中华人民共和国水污染防治法( 1 9 8 4 年) 第五十七条、中华人民共和国大气污染防治法( 1 9 8 7 年) 第三十八 条、中华人民共和国固体废物污染环境防治法( 1 9 9 5 年) 第七十二条、 中华人民共和国刑法( 1 9 7 9 年) 第一百一十五条和一百八十七条等环境 行政立法为依据。这一时期，对于环境污染犯罪行为的刑法规制的限度，从 根本上体现了对于环境污染犯罪行为针对性差，刑罚普遍偏低的特点。 第二阶段，9 7 刑法出台后第六章第六节破坏环境资源保护罪中相关法条 专门规制环境污染犯罪时期。1 9 9 7 年刑法设置了重大环境污染事故罪、非法 处置进口固体废物罪和擅自进口固体废物罪等环境污染犯罪，标志着我国对 环境污染问题的重视，而环境污染犯罪的设立，为惩罚和打击环境污染犯罪 行为提供了刑法依据。作为污染环境罪变革前的重大环境污染事故罪的设置 是吸收了1 9 9 5 年1 0 月3 0 日通过的固体废物污染环境防治法第七十二条 的相关内容。这一阶段环境污染方面的立法主要包括中华人民共和国大气 污染防治法( 2 0 0 0 年) 第六十一条、中华人民共和国固体废物污染环境 防治法( 2 0 0 4 年) 第八十三条、中华人民共和国水污染防治法( 2 0 0 8 。付卓污染环境罪研究【d 】北京：中国青年政治学院，2 0 1 1 年 4 论环境污染犯罪中的危险犯 年) 第九十条、中华人民共和国刑法( 1 9 9 7 年) 第三百八十三条和重大 环境污染事故罪相关司法解释( 2 0 0 6 年) 。这一阶段最主要的成绩是刑法中 设置了重大环境污染事故罪等环境污染犯罪，并且有司法解释对重大环境污 染事故罪的定罪量刑做出了明确规定，从而加大了对污染环境行为的处罚力 。 度。1 9 9 7 年刑法颁布后，各有关环境污染犯罪的行政法也作出了修订。这一阶 段的刑事立法在环境保护方面取得了很大的进步，同时也推进了行政立法的完善 从而能够更好地惩治污染环境行为，以犯罪评价严重污染环境行为，有利于 减少环境损害，更好地保护人民的生命财产和社会经济。 第三阶段，重大环境污染事故罪逐渐过渡到污染环境罪时期。9 7 刑法出台 以来，不管是在立法规定上还是司法实践中，对于重大环境污染事故罪都存在较 大的分歧。经过很长时间的研究，终于在2 0 1 1 年通过了刑法修正案( 八) ， 从而对重大污染事故罪作出了很大修改，使得立法更加合理、全面，也更加具有 实践指导意义。之后最高人民法院、最高人民检察院关于执行( 中华人民共 和国刑法) 确定罪名的补充规定( 五) 确定刑法第三百三十八条的罪名为 污染环境罪，从而由污染环境罪代替了原来的重大环境污染事故罪。 污染环境罪具体的内容表述为“违反国家规定，排放、倾倒或者处置有 放射性的废物、含传染病病原体的废物、有毒物质或者其他有害物质，严重 污染环境的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；后果特别 严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”固 二、污染环境罪的构成要件 修改后的刑法第三百三十八条主要涉及到客观方面的修改，下面就污染 环境罪的客观要件及主观要件分别进行分析。 ( 一) 污染环境罪的客观要件 修改后的污染环境罪客观方面较之修改前的重大环境污染事故罪有很大程 度的改变，主要包括以下两个方面： 一是排放、倾倒或者处置的对象不再是以前重大环境污染事故罪中的危险废 物，而是改成了有害物质，而有害物质的范围比危险废物的范围要宽；而且相对 付卓污染环境罪研究 d 】北京：中国青年政治学院，2 0 1 1 年 中华人民共和国刑法h ! 姬；丛型堕! ! 圣y h 塾：堡q m 硕士学位论文 于修改前的“重大污染事故罪”删去了“向土地、大气、水体”的限定。通过此 次修改，降低了入罪门槛，适用范围的确定无需再依据国家危险废物名录， 而是可以直接依照法律规定进行确定；同时，对于行为的方式也进行了明确的规 定和限定，对于有害物质，必须是进行了排放、倾倒或者处置，如果只是一般意 义上的生产、使用或储存，则不在本罪所述范围内。同时，删掉的“向土地、水 体、大气 限定，使得污染的对象涵盖了环境中所有的环境要素，对环境的保护 范围扩大，不仅在立法上面更具合理性与科学性，更重要的是减少了法律适用上 的误差，使人们在适用法律时不会因为对象的限定而有所争议。 二是造成重大环境污染，也就是说必须有严重的后果，对环境造成的比较轻 微的污染不在此罪规定范围内。这是必各的结果要件。同时要注意，必须是行为 人相应的排放、倾倒或者处置有害物质的行为造成的重大环境污染才是本法所 指，即行为的因才带来了严重污染的果。污染环境罪中规定只要对环境造成了严 重污染就成立犯罪，而无需对人身造成伤亡，对财产造成损失。这体现了环境保 护的重要性，已经不再要求对人身财产造成损失，而只要环境有损失就成立犯罪。 以上两点都体现了污染环境罪相对于先前的重大环境污染事故罪的改善和 进步，尤其是后面对于损害后果的规定更是凸显了环境的重要性。 ( 二) 污染环境罪的主观要件 因为污染环境罪是环境污染犯罪这一类罪中的一种，所以要研究污染环境罪 的主观要件，有必要先从整体上把握环境污染犯罪的主观要件。 1 、环境污染犯罪的主观要件 笔者归纳了一下，我国刑法理论界界对于环境污染犯罪的主观罪过形态大致 有以下几种看法：第一种是认为只能由过失构成：第二种是认为由间接故意构 成：第三种认为由故意构成，包括间接故意和直接故意：第四种认为既可以由故 意又可以由过失构成：第五种认为主要由故意构成但也不排除过失： 第六种认 杜澎论重大环境境污染事故罪【j 】中国刑事法杂志，1 9 9 8 ( 3 ) ：2 9 。韩德培环境保护法教程( 第三版 m 】北京：法律出版社，1 9 9 8 ：3 2 3 。周道鸾刑法的修改与适用【m 】北京：人民法院出版社，1 9 9 7 ：6 9 1 张穹刑法适用手则( 下) 【m 】北京：中国人民乏按大学出版社，1 9 9 7 ：1 2 l ；高西江中华人 民共和国刑法的修订与适用 m 】，北京：中国方正出版社，1 9 9 7 ：7 1 7 。张穹新刑法罪与非罪此罪与彼罪的界限【m 】北京：中国检察出版社，1 9 9 8 ：3 6 8 6 论环境污染犯罪中的危险犯 为主要由过失构成，但也不排除故意( 一般是间接故意) 的可能。笔者赞同第六 种观点。理由在于： 首先，在环境污染犯罪中，行为人一般都具有基本的常识，能够认识到环境 的污染对人类的影响，而且作为同样主体的单位，一般都具备相应的知识能力， 能够在行为时采取一定的预防措施。但是，污染的发生往往超出了人们的预期， 行为人由于疏忽大意而没有预见到可能发生的危害，或者因为具有专业知识自信 能够避免损害的发生，此为过失的形成。 其次，在现实生活中，行为人对于环境所造成的污染行为都是在追求经济利 益、进行物质生产时所造成的影响。行为人在追求利益的过程中，所追求的结果 当然是其能够获得的经济利益，而不是给环境带来损害。也就是说，环境污染的 后果并不是行为人所希望的，而是作为附属行为在追求经济利益时产生的，只是 因为没有采取相应的预防或治理措施，听任危害的发生。很明显这并非直接故意 的心态，而是一种间接故意。 2 、污染环境罪的主观罪过问题 在刑法第3 3 8 条修改前，刑法理论界对于犯罪的观点主要包括过失、过失( 兼 有间接故意) 和故意三种观点。笔者认为，确立污染环境罪前，重大环境污染事 故罪主观上应该是过失，由原有法条分析可知，排放倾倒危险废物的行为应该存 在为了经济利益而故意忽视法律这种主观成分，同时也存在由于过分自信或者疏 忽而造成的过失主观罪过问题。但是在严重损害结果的发生方面，应该仅仅是过 失所致，不会存在主观上故意想造成这样严重后果的心态，这点从“事故”两字 就可以看出，事故一般指预料之外的事，或者虽尽了注意义务但是仍然没能幸免。 而修改后的污染环境罪就把事故二字去掉了，这不正好明确了本罪的罪过形式 吗? 即污染环境罪的主观方面既可以是故意也可以是过失。而且，污染环境罪属 于环境污染犯罪中典型的一种犯罪，而前文所述环境污染犯罪的主观罪过形式包 括过失和间接故意，则污染环境罪也应该包括这两种主观形式。 主观要件从过失变为故意和过失，弥补了9 7 刑法颁布以来对于间接故意所 造成的危害后果放任不管的情形，更加积极全面地保护环境法益。 西王秀梅破坏环境资源保护罪的定罪与量刑 m 】北京：人民法院出版社，19 9 9 ：8 9 圆张艳从环境刑法法益的角度谈环境刑法的完善 j 】山东行政学院山东省经济管理干部学 院学报，2 0 0 5 ( 3 ) ：3 2 3 5 7 硕士学位论文 第二节环境污染犯罪危险犯界定 一、危险犯的概念 、 为了正确定义环境污染犯罪中危险犯的概念，首先必须了解什么是危险犯， 明确危险犯的内涵。目前，世界各国刑法理论界对危险犯已经进行了比较多的研 究，但是对于危险犯的概念却一直没有统一的定义，下面从危险犯处罚根据的角 度、犯罪既遂的角度和犯罪成立的角度对主要的危险犯定义作一个比较分析，以 期对其有一个较为统一的认识： ( 一) 立足于处罚根据角度对危险犯下定义一一处罚根据说 德日刑法学界一般从这个角度来定义危险犯，认为行为具有对法益造成侵害 的危险，虽然还没有对法益造成实际侵害，但是这足以成为刑事可罚性的根据。 如有学者认为，危险犯是指把发生侵害的危险状态作为处罚根据的犯罪。 我国 也有从这个角度出发对危险犯进行定义的例子，如将对合法权益的威胁作为处罚 根据的犯罪，就是危险犯。处罚根据说只是表明了处罚的根据，没有表明危险 犯概念的特有属性。而且危险犯是与实害犯相对应的概念，从这个角度定义的危 险犯概念与严格依照法律对于犯罪类型的规定划分出来的实害犯概念在划分标 准上不统一。此外，此危险犯的处罚根据也可以被看作是实害犯未遂和行为犯 的处罚根据，会导致一种犯罪既可以是实害犯又可以是危险犯。 ( 二) 立足于犯罪成立的角度对危险犯进行解释一一犯罪成立说 有学者认为，危险犯，是指以危害行为具有造成一定后果的客观危险状态作 为犯罪构成必要条件的犯罪。固从犯罪成立的角度来定义危险犯的概念，意思是， 危险或危险状态的发生是危险犯成立的条件，而对法益有侵害的危险或行为造成 的特定危险状态是犯罪的构成要件。“犯罪成立说”的理论前提是我国刑法分 则直接规定犯罪成立的条件，而并非是以犯罪既遂的模式。但是刑法中有规定， 。 日】山口厚危险犯的研究【m 】，东京：东京大学出版社，1 9 8 2 ：3 转引自鲜可铁论危险犯 的概念和特征，法律科学，1 9 9 5 ( 4 ) ：4 3 。陈朴生刑法专题研究 m 】台湾：台湾三民书局，1 9 8 8 ：4 1 转引自王志祥：“危险犯若干 问题比较研究”，于志刚刑法问题与争鸣【m 】，北京：中国方正出版社，2 0 0 3 ：2 9 9 。马克昌犯罪通论 m 】，武汉：武汉大学出版社，1 9 9 9 ：5 0 0 张利耸危险犯若干问题研究【d 】北京：中南政法大学学报，2 0 0 7 ( 6 ) ：3 4 7 1 论环境污染犯罪中的危险犯 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚，显然与犯罪成立说的意思不相 符合。 ( 三) 立足于犯罪既遂的角度解释危险犯一一犯罪既遂说 此说认为危险犯是犯罪既遂的一种，是以侵害法益的危险的发生或以危险状 态的出现为危险犯既遂的标志。比如有学者认为危险犯是指以行为人实施的危害 行为造成法律规定的发生某种危害结果的危险状态作为既遂标志的犯罪。危险 犯指行为人有主观上的过错，故意或过失地实施某一行为，当该行为不受行为人 的控制从而导致一系列社会关系出现了法律所规定的危险状态，而实际的损害后 果还没有发生即构成犯罪既遂的犯罪。圆正是以该理论为指导定义的。对于危险 犯的概念，可谓是百家争鸣，我国刑法理论界普遍采用“犯罪既遂说来定义危 险犯。但是反对者认为： 1 、刑法分则不是以犯罪既遂的模式设立的。其理由在于：刑法分则各法条 不是只针对犯罪既遂这种犯罪形态，而是针对所有的犯罪形态，具体还包括犯罪 预备、犯罪未遂和犯罪中止：同时，过失犯罪没有其它犯罪形态，也就不存在 既遂形态，更不用说在刑法分则中以既遂模式规定过失犯了；再者，对于包含既 遂、未遂形态的故意犯罪，我国刑法分则并没有规定这类犯罪的危害结果，因为 危害结果的发生不能影响犯罪的成立而只是影响犯罪的形态，进一步说明我国刑 法分则不是以既遂为模式设立的。 2 、如果从犯罪既遂的角度来界定危险犯，那么同一罪名在不同的情形下对 既遂的认定是不同的。如，对擅自进口固体废物罪的认定，不论是否造成严重危 害的后果，都构成犯罪既遂。这显然与法的设置不符。 对于以上两个反对危险犯从既遂角度定义的理由，笔者认为有进一步探讨的 必要： ( 1 ) 我国刑法分则仍然是以犯罪既遂而不是犯罪成立作为具体犯罪的规定 模式。对未遂犯的处罚不论采取只在刑法总则中规定处罚的一般原则的方式，还 是以分则有特别规定为限，即采取在总则中规定对未遂犯的处罚要以刑法分则里 明确的立法规定为原则这一方式，都只是导致了未遂犯承担不同范围的刑事责 高铭喧刑法专论 m 】，北京：高等教育出版社，2 0 0 2 ：2 9 4 圆吴丙新危险犯概念的再研究 j 】福建公安高等专科学校学报，2 0 0 1 ( 4 ) ：3 6 孙妍危险犯若干问题探究 d 】山东：山东大学，2 0 0 8 9 硕士学位论文 任，而并不影响刑法分则是否以犯罪既遂为模式；把“既遂”解释为“已经遂愿 ， 于是认为，过失犯罪不存在所谓“已经遂愿”，即过失犯罪不存在已经达到了犯 罪愿望之说。这一说法有待我们进行更深层次的推敲，犯罪既遂与犯罪的完成形 态在词义上大致相同。从法理上，犯罪构成是一个过程，而过程发展到一定程度， 就会结束，也就是说任何犯罪构成都会有最终结果的产生。 因此，不能因为过 失犯罪不存在犯罪停止形态就否认它为犯罪既遂形态，毕竟过失犯罪的犯罪结果 的结局状态其实就是犯罪形态。而且，把所有的过失犯罪认定为既遂犯，不仅可 以所有的犯罪类型都符合构成要件齐备说，而且承认过失犯罪的既遂形态可以完 善“刑法分则既遂说”。同样的，对于故意犯罪这一类型的犯罪的危害后果，刑 法分则也没有规定，但是不能因为没有规定就否认刑法分则对此类罪的规定是采 取的既遂模式。因为有些构成要素是通说或是沿用了多年的判例，没有必要再加 以明文规定，就可以构成要件要素。 ( 2 ) 危险犯是一种实害结果还没有出现的犯罪类型，应该说是一种未遂状 态，但是为了更好地保护法益，更好地保护环境，预防严重灾害结果的出现，立 法者将这种未遂状态规定为犯罪既遂。从法律上来说，规定危险犯的既遂不仅不 再是作为与实害犯对应的未遂犯存在，而是有了自己独立的法律构成，从而在同 一种罪中根据情况的不同，可以将尚未造成严重后果的危险状态定义为危险犯既 遂，而严重后果一旦出现，则会成立实害犯的既遂。 因此，笔者认为从犯罪既遂说，即从犯罪既遂的角度来定义危险犯是具有说 服力的。 通过以上对各观点的比较和分析，以及对三个角度的分别阐述，笔者认为危 险犯的概念应作如下表述：行为人实施的危害行为造成了侵害法益的危险状态， 而实害结果尚未出现成立犯罪既遂。 二、危险犯的特征 危险犯的特征，是刑法中规定的行为人实施的行为有对他人造成危险的共同 表现形式。 在我国刑法学界，对危险犯的认定有不同的观点，表现在： 第一种观点认为，危险犯的基本特性是：1 存在法定的危险；2 危险状态犯 何秉松犯罪构成系统论【m 】北京：中国法制出版社，19 9 5 ：3 3 4 1 0 论环境污染犯罪中的危险犯 罪是故意犯罪；3 危险犯的危险行为与危害后果存在因果关系，这里危险行为是 造成危害的前提，而造成的危害是危险行为的最终结果。 第二种观点认为，危险犯的基本特性是：1 行为人实施了危害行为；2 危害 行为足以造成客观危险；3 实害结果还没有产生。 第三种观点认为，危险犯的基本特性是：1 行为人实施的行为在法律特别规 定的范围内对他人造成潜在的或间接的威胁；2 就成立犯罪既遂，也无需以严重 的损害后果为前提。固。 第四种观点认为，危险犯的基本特性是：1 危险状态由法律明文规定；2 具 有危害公共安全的属性；3 均有相应的实害犯。 第五种观点认为，危险犯的基本特性是：1 危险犯的危险由刑法明文规定； 2 危险犯的危险作为构成犯罪的要件，只能按照一定事实原则依法确认。 上述是学者们对危险犯特征的不同观点，以此为蓝本，并与本文前面部分对 危险犯从犯罪构成方面所下的定义相结合，笔者认为，可以从以下方面概括出危 险犯的基本特征： 1 、危险犯可以成立独立的犯罪既遂，这与实害犯的未遂犯是完全不相同的。 在我国刑法学界也有两种不同的观点，一种观点是，只要危险犯中的危害结 果不存在，则危险犯就是实害犯的未遂犯。而另一观点是，危险犯具备完整的犯 罪构成要件，能够达到犯罪既遂的状态。如有人认为，危险犯是故意犯罪的一种 特殊形式，必然就会出现不同的犯罪形态，即危险犯可以成立犯罪的既遂也可以 成立犯罪的未遂。但多数人则认为，危险犯可以单独成立犯罪既遂，这并不建立 在危险犯是故意犯罪的一种，而是在刑法分则中，对危险犯的构成要件有明确规 定。而实际上，犯罪既遂有两方面的含义：第一，从犯罪人方面，犯罪必须是一 个有阶段性的过程，犯罪人实现犯罪的目的就是犯罪的既遂。如直接故意犯罪， 首先必须有犯意，然后是犯罪的预备和实行，最后是犯罪行为的完结，这是一个 有顺序的发展过程；第二，从法律方面看，犯罪的既遂就是危害社会的行为符合 刑法分则中规定的某一罪名的构成要件。这两方面的含义是有差异的，于是，我 。姜伟犯罪形态通论【m 】北京：法律出版社，1 9 9 4 ：1 1 9 圆马克昌犯罪通论【m 】武汉：武汉大学出版社，1 9 9 9 ：4 7 4 。陈勇论“危险状态犯”的犯罪形态问题 j 】甘肃政法学院学报，1 9 9 4 ( 2 ) 马松建论我国刑法中的危险犯 j 】郑州大学法学院，1 9 9 4 ：4 6 熊选国论危险犯 j 】中南政法学院学报，1 9 9 2 ( 2 ) 硕士学位论文 们适用刑法对犯罪行为进行认定时，必须以法律为准绳，而不是依据行为人的自 由意志，因此，进一步研究危险犯的其他犯罪形态，必须以危险犯能够成立独立 的犯罪既遂为前提条件。 2 、危险犯既遂是由于法定的危险出现 危险犯是否成立既遂，有不同的说法，但一般采“犯罪构成要件齐备说”。 即行为人的行为只要具备了刑法规定的具体犯罪的构成要件，就成立犯罪既遂。 如在环境污染中，只要行为人实施的污染行为符合刑法分则中规定的某一危险犯 所具有的构成要件，则认为成立了危险犯的既遂。具体的说，就是作为刑法分则 所规定的危险犯构成要件的危险状态已经出现，而这种危险又会对社会造成严重 的危害结果。这是危险犯与行为犯的根本区别之所在。 3 、由危害行为造成危险犯的危险状态 危险犯中危害行为和危险状态之间的因果关系与实害犯中实害行为和实害 结果之间的因果关系，在性质上是一样的，即都是对因果关系的客观存在进行分 析和推定。也就是说，行为的危害性导致了危险状态的出现，而危险状态是由具 有危险性质的行为造成的。 以上三个方面的特征是危险犯特殊性的具体表现，对以后立法将哪些危险行 为定为犯罪提供了可供参考的依据。 三、危险犯的属性 要了解危险犯的属性，首先要了解危险犯的危险是行为的属性还是一种结果 形态? 对此存在不同的观点。 第一种观点认为，危险犯中的危险是行为的属性，即行为本身所具有的导致 侵害结果发生的可能性。张明楷教授认为，“将危险通常理解为行为的危险，有 利于把握行为的实质。“在确定危险犯时，是以行为的性质及行为的程度大 小来确定是否有造成严重损害后果的危险状态存在，而不是通过犯罪结果的认定 来确立危险犯成立与否。 第二种观点认为，危险犯中的危险是一种结果形态，即原因行为所造成的对 法益的威胁状态。意大利学者杜里奥帕多瓦尼认为，对刑法所保护的法益所造 。张明楷危险犯初探 j 】清华法律评论，1 9 9 8 ( 1 ) ：1 2 1 4 。陈兴良本体刑法学 m 】北京：商务印书馆，2 0 0 1 ：2 7 6 1 2 论环境污染犯罪中的危险犯 成的实害结果，这是一种侵害性结果，同样的，使刑法所保护的法益处于危险状 态，也是一种侵害性结果，只是这种结果相对于实害结果来说程度较轻。同样我 国台湾学者苏俊雄认为，通常所讲的侵害行为，其实不仅指行为这一动词所具有 的行动状态，还包括这种行动状态所造成的后果。大陆法系刑法学界多采用危险 犯中的危险是一种结果形态的观点。 笔者认为，上述两种观点都有些不足，采取综合的观点，即危险犯中的危险 兼具行为和结果双重属性比较合理。对于危险究竟是行为属性还是结果属性不能 一概而论，应具体分析、区别对待。危险可以表现为行为的属性，也可以表现为 结果形态。“从危险的表现形式和客观化程度上看，危险有三种情形：( 1 ) 外在 于行为的危险状态。( 2 ) 行为的客观危险态势，即直接表现于行为中的客观化的 危险。( 3 ) 已经外化为行为但并没有形成可以在客观上作直观判断的危险状态， 而需要依赖主观上的危险性得以说明的危险。后两种危险都属于行为的属性，而 第一种危险是外在于行为的危险结果( 作为结果属性的危险) 。”行为从广义上 来看，是身体的动静，同时也包括由身体的动静而产生的结果。一方面，刑法 意义上的行为必须能够对法益产生侵害或者危险，否则连危险性都不具有的行为 不应该成立犯罪。如果行为对法益的危险还没有表现为独立于行为之外的事实状 态，例如杀人者举枪瞄准被害人，它只能作为行为的属性而存在。另一方面，行 为进展到一定程度，就会对外界产生与行为相分离的客观的作用和影响，即一种 事实状态。如果这种事实状态没有对法益造成实际侵害而只是一种侵害的可能 性，它就是一种危险状态。也就是说危险也具有结果的属性。例如将一段钢轨从 铁路线上拆下，形成了铁路线被破坏的事实，这种事实预示着经过此处的列车可 能发生车毁人亡、重大财产损失的严重后果。行为引起的、独立于行为之外的危 险状态，具有结果的属性。作为行为属性的危险和作为结果属性的危险，都是客 观存在的。 四、环境污染犯罪危险犯的概念和特征 我国刑法理论界对于环境污染犯罪危险犯的探讨也有了一定成绩，但是对于 明确的环境污染犯罪危险犯的概念跟危险犯的概念一样也没有明确，笔者对目前 。刘之雄刑罚根据完整化上的犯罪分类一侵害犯、危险犯、结果犯、行为犯的关系论纲 【j 】中国法学，2 0 0 5 【5 ：1 4 7 。张明楷外国刑法纲要 m 】北京：清华大学出版社，1 9 9 9 ；1 1 2 硕士学位论文 比较有代表性的三种观点进行比较分析，希望能够取精去糟，对环境污染犯罪危 险犯的概念定义贡献自己的绵薄之力： 第一种观点认为，环境污染犯罪的危险犯是指只要行为人实施的环境污染行 为对自然、人的生命、人的健康与财产造成危险就成立犯罪的既遂；哪 第二种观点认为，环境污染犯罪的危险犯是指行为人实施的污染环境的行 为，只有对人身或财产造成严重损害，才成立犯罪的既遂； 第三种观点认为i 只要危险存在，就构成环境污染犯罪，而无需出现刑法上 所规定的特定损害结果。 笔者认为一、二种观点都认为要具有危险状态，而且这种危险状态都是针对 自然环境和人类生命健康和财产安全而言的。只是第二种观点强调的是一种构成 严重威胁的危险状态，具有情节的严重性，更符合刑法的立法目的。第三种观点 没有指明环境污染犯罪的客体，只是笼统地说危险状态的存在就是环境污染犯罪 的构成要件，此观点更适合作为普通的危险犯含义。综合以上三种观点，笔者认 为环境污染犯罪危险犯是指违反国家规定，污染环境，只要该行为或者行为状态 对环境和人的生命、健康、财产构成严重威胁，即可认定环境污染犯罪既遂的犯 罪。 环境污染犯罪危险犯的特征表现为：具有独立犯罪既遂状态，危险犯既遂的 标志是污染环境的行为或者行为状态使环境和人的生命、健康、财产处于危险状 态，但是严重的危害后果还没有出现。 杜澎破坏环境资源犯罪研究