（法学专业论文）论我国股票期权制度及其完善.pdf

摘要 股票期权制度，作为股权激励措施的一种于9 0 年代初引入我国资本市场， 十几年的时间内被我国企业从试点实施到广泛采用。联合证券做过一个专业统 计：截至2 0 0 9 年3 月3 1 日，沪深两市共有1 4 6 家上市公司推出了规范的股权激 励方案，但因为公告的方案与证监会颁布的相关法规冲突或很多公司没有实现预 期业绩增长导致5 4 家公司不得不中止股权激励的实施。w i n d 数据统计显示，2 0 1 0 年我国涉及股权激励的公司高达1 0 1 家，其中新推出预案的有8 6 家，7 7 家公司 采用了股票期权激励。这两组数据既显示了股票期权制度近年在我国迅猛的发展 势头，同时其较低的成功实施率也反映了我国股票期权制度仍存在着诸多的不 足，限制了取票职权制度在我国企业的实施和进一步发展。立足于此，本文旨从 法律的角度来研究我国股票期权制度所存在的问题以及如何使之趋向完善。全文 总共分为五章。 第一章，概括介绍了股票期权制度，包括股票期权制度的产生与发展，概念 和类型划分，在研究其理论基础的同时也论证了股票期权制度的自身价值，并从 法律分析的角度关注了股票期权制度的性质、相关法律关系和涉及合同的法律实 质。 第二章，主要介绍了股票期权制度在我国的发展现状，从企业、法律、外部 机制三个方面展开。从企业的具体实施情况来看，股票期权制度的实施困难有着 当前阶段的客观必然性影响，同时也受制于企业内部监督不利。在法律层面，列 举了我国的相关法律法规，简要阐述了相关法规，从有关法律的缺位和现行法律 的束缚两个层面分析了我国现行法律制度存在的问题。对外部机制的研究，则主 要集中于对资本市场、成熟的职业经理人市场和公平竞争环境下的产品与服务市 场三个方面。 第三、四、五章，通过结合美国作为股票期权制度开创者成熟、丰富的实践 经验，提出了如何完善我国股权期权制度的三方面建议。采用系统工程的形象化 论述，从牢固股票期权制度大厦的基石股权结构和公司治理结构、健全股票 期权制度大厦的框架法律规则体系和构建利于股票期权制度发展的周围环 境良性的外部监管机制这三个角度具体阐述。第三章主要论述了如何完善我 国的股权结构与公司治理结构，提出了要通过法律规制、引导实现股权机构的多 元化和优化公司治理结构、强化内部约束机制的建议。第四章重点研究如何通过 填补法律空缺和弥补现行法律的不足来完善我国法律规范体系。第五章对于完善 我国的监管机制提出了两条建议，即侧重加强对企业财务信息披露要求和创建全 面公开的信用评级制度。 关键词：股票期权概述，我国股票期权制度现状，我国股票期权制度完善建议 a b s t r a c t 硼1 es e p a r a t i o no fo w n e r s h i pa n dt h ep o w e ro fc o n t r o lm a k e si tn e c e s s a r yt o e s t a b l i s ham e c h a n i s mt om o t i v a t et h em a n a g e m e n tt ot 1 1 i n ka n da c ta st h es h a r e h o l d e r s a sam e a n so fl o n gt e r ms h a r ei n c e n t i v es c h e m e ，s t o c ko p t i o nc a ni n c r e a s et h ei n c o m e 如r t h em a n a g e m e n t ，嬲l o n ga s l e yw o r ko nt h es i d eo ft h es h a r e h o l d e r sa n d a c c o m p l i s ht h er e l e v a n tt a s k so rc o m p l e t es o m ef i n a n c i a li n d e x s t o c ko p t i o nw a si n t r o d u c e di n t oc h i n ai nt h e19 9 0 s a n dd e v e l o p e dr a p i d l y d u r i n gt h er e c e n ty e a r s a ni n c r e a s i n gn u m b e ro fc h i n e s el i s t i n gc o m p a n i e sh a v ep u t t h es t o c ko p t i o np l a ni n t op r a c t i c e ；h o w e v e r , d u et ov a r i o u sk i n d so fr e a s o n s ，m a n yo f t h e md i d n ti m p l e m e n tt h ep l a ns u c c e s s f u l l y c o m p a r e dt ot h ed e v e l o p e dc o u n t r i e s ， s u c ha st h eu s a ，c h i n as t i un e e d st oi m p r o v ei t s e l fi nm a n yw a y s b a s e du p o nt h i s ， f r o mt h ep e r s p e c t i v eo fl e g a l ，t h i st h e s i sc e n t e r i n go nt h ec h i n e s es t o c ko p t i o ns y s t e m ， w i t ht h ep u r p o s eo ft h r o w i n go u ts o m ei m p r o v e m e n tp r o p o s a l o nt h ew h o l e ，t h i st h e s i sc a nb ed i v i d e di n t of i v ep a r t s ，t h ec o m p r e h e n s i v e i n t r o d u c t i o n ，t h ed e t a i l e da n a l y s i s ，t h es p e c i f i ci m p r o v e m e n ta d v i c eo nt h es t o c ko p t i o n s y s t e mo fc h i n ai nc o m b i n ew i t ht h ee x p e r i e n c eo f t h eu s a i nt h r e ea s p e c t s c h a p t e rl ：g e n e r a li n t r o d u c t i o no ft h es y s t e mo fs t o c ko p t i o n t l l i sc h a p t e r i l l u s t r a t e st h er e l a t i v ec o n c e p t sa n dc a t e g o r i e so fs t o c ko p t i o n ，j u s t i f i e st h es t o c ko p t i o n b ym e a n so ft h et h e o r ya n a l y s i s ，a n dd oab r i e fi n t r o d u c t i o no nt h el e g a lc h a r a c t e ra s w e l la st h er e l e v a n tl e g a ln e x u so fs t o c ko p t i o n c h a p t e r2 ：s t a t u sq u oo fs t o c ko p t i o ni nc h i n a t h i sp a r ti sc o m p o s i n go f t h r e e a s p e c t s ，t h a ti st h es p e c i f i cc o n d i t i o na n dt h ec o m p a n y , ac o m p r e h e n s i v ei n t r o d u c t i o n a n da n a l y s i so nt h el e g a ls y s t e mo fc h i n a , a n dt h eo b j e c t i v ej u d g m e n to ne x t e r n a l m e c h a n i s m f r o mt h et h r e ea s p e c t s w ec o u l df i n d t h ed e f e c t sl i ei nb o t ht h e m a c r o l e v e la n dt h em i c r o l e v e l ，a n df o r mag e n e r a lf r a m e w o r ka b o u th o wt om a k eu p o f t h e m b a s e du p o nt h ea n a l y s i so ft h ef o r e g o i n gp a r a g r a p h ，i ti sr e a s o n a b l et ot a k eu s eo f t h ea d v a n t a g eo ft h ee x p e r i e n c eo ft h eu s at om a k eu pt h ed e f e c t so fc h i n a , t h e nt h e t h e s i sc o m e su pt ot h er e l e v a n tc o u n t e r1 e g a lm e a s u r e s c h a p t e r3d oad e t a i l e dr e s e a r c ho nt h em e r i t so ft h ec o r p o r a t eg o v e r n a n c ea n d e q u i t yd i s t r i b u t i o no ft h ec o m p a n y , a n dp r o v i d et h ei m p r o v e m e n ts u g g e s t i o n so nt h e m c h a p t e r4f o c u s e so nt h el e g a ls y s t e m ，a i m i n ga tb u i l d i n gah i g h e f f i c i e n tl e g a l f r a m e w o r k c h a p t e r5t h eo u t s t a n d i n gp e r f o r m a n c eo ft h es t o c ko p t i o ni nt h eu s a s h o u l dg i v et h ec r e d i tt oi t ss o u n dl e g a ls y s t e m a sw e l la st h es t r i c ts u p e r v i s i o n m e c h a n i s m t h i sc h a p t e rd i s c u s s e sh o wt os t r e n g t h e nt h es u p e r v i s i o nf u n c t i o no ft h e m a r k e t k e y w o r d s ：s t o c ko p t i o n ，t h es t a t u sq u oi nc h i n a , t h el e g a li m p r o v e m e n ta d v i c e 第一章股票期权制度的基本理论 在对我国的股票期权制度展开特殊性研究前，必须要对股票期权制度的共性 理论有基本了解，所以本文第一章概括介绍了股票期权制度的基本理论，包括其 产生与概念、理论基础以及相关的法律分析，意图从渊源与概念中获得对股票期 权制度的认知，用理论基础自证股票期权制度的合理性，从相关法律分析中选取 对股票期权制度进行法律研究的角度。 1 1 股票期权制度的产生与概念 股票期权制度的产生与资本市场和公司治理结构的发展密切相关，而其言简 意赅的概念也包含了股票期权制度最核心的运行理念。 1 1 1 股票期权制度的产生 股票期权制度于2 0 世纪5 0 年代产生于美国，其最早可追溯至美国的员工持 股计划。在2 0 世纪初，资本主义正处于从自由竞争阶段向垄断阶段的过渡期， 股票市场因自身发挥着加速资本积聚的渠道作用而得到了迅猛发展，在此期间， 许多公司成功推行了具有福利性质的员工持股计划，开始了最早的股票奖励形 式。这种特殊的股票奖励计划以扩大资本所有权为目的，通过让普通劳动者享有 资本的形式，将职工收益与企业股权投资紧密联系，从而激励职工更为积极地为 个人利益和企业利润的共同增长而不断努力。 1 9 5 2 年，美国的一家名叫菲泽尔( p f i z e r ) 的公司为了避免当时高级管理人 员高额的个人所得税( 高达9 2 ) ，而设计推出了全球第一份股票期权计划。自 2 0 世纪7 0 年代美国开始推行公司治理结构之后，股票期权制度步入了理论系统 化阶段。进入2 0 世纪8 0 年代，股票期权制度开始加速发展，公司的投资者通过 授予高层管理人员一定数量的股票，以期获得管理人员更为勤勉尽职的工作态 度，推动公司快速发展。2 0 世纪9 0 年代，股票期权制度达到了突飞猛进的发展 阶段，美国受新经济的影响，持续高增长、低通胀、低利率，而股票市场则一派 繁荣，股票期权收入吸引力大增，股票期权制度能够协调经营者与股东间利益关 系的作用也被验证认可，加之税收政策和会计准则的不断完善，都使得股票期权 制度在美国的上市公司开展得如火如荼。1 现如今，股票期权早已在全球各国遍地开花，股票期权的衍生形式也不断增 多，从最初仅有的两种传统类型非限制性股票期权和激勉性股票期权到如今的杠 1 常传领，美困股票期权制度的实践经验及l 思考，社会科学论坛，2 0 0 9 年8 月版下。 杆股票期权、业绩股票期权、指数股票期权等。可以说，公司治理结构的发展和 资本市场的繁荣对股票期权制度的发展都起到了至关重要的推进作用。 1 1 2 股票期权制度的概念与类型 股票期权( s t o c ko p t i o n ) ，又称认股期权( s h a r eo p t i o n ) 、经理股票期权 ( e x e c u t i v es t a k eo p t i o n s ) ，其概念版本众多，但都大同小异，核心意思共通。 从权利角度阐述可为“股票期权是根据期权合同，由期权授予方给予被授予 方在未来确定的时间按照固定的价格购买一定数量的公司股票的权利，在这里固 定的价格也可称之为约定价格或授予价格。”2 从公司治理结构角度阐述则为“股票期权是指经股份公司股东大会的同意， 授予公司董事、高级经理人员及技术人员在特定的时间以固定的价格购买公司股 票的权利，行权价以授予期权当时的市场公允股票价格为准。”3 股票期权的概念包含了股票期权制度的基本原理，被授予人在约定的等待期 之后便自动拥有行权的权利，即按照约定的价格( 一般就是指授予股票期权时股 票的市场价格) 购买公司的股票并从中获取涨价收益。这体现了公司对被授予太 的长期激励，是现代公司治理结构理论实践的重要成果。 股票期权在欧美国家有多种形式，主要包括以下四种：4 限制性股票期权( r e s t r i c t e ds t o c ko p t i o n ) ，公司以奖励的形式直接向管 理者赠送股份，管理者虽不需支付对价，但如果在奖励规定的时限到期前离开公 司，则由公司将奖励股份收回。 合格的股票期权( q u a l i f i e ds t o c ko p t i o n ) ，一般享有税收方面的优惠， 即管理者若以低于市场价的价格购买股票时无需对差价部分交税，而当其出售 时，其所获得累积收益也只需按照长期资本收益交税，税率低，有明显优势。 不合格的股票期权( n o n q u a l i f i e ds t o c ko p t i o n ) ，不合格与合格股票期权 的区别在于，购买价差部分在当期需按照当时的税率缴纳所得税。 激励性股票期权( i n c e n t i v es t o c ko p t i o n ) ，形式多样，具体的支付和行 权方式也因企业不同而各异，但其也带有税收优惠方面的特点。 1 2 股票期权制度的理论基础 股票期权的产生和发展与公司治理结构理论被日益关注密切相关，而其理论 2 陈文，股权激励法律实务，法律 i ：版社，2 0 1 0 年版，第7 页。 3 陈清泰、吴敬琏，股票期权激励制度法规政策研究报告，中困财政经济出版社，2 0 0 1 年版，第2 7 0 页。 4 许海峰，股票期权，人民法院出版社，2 0 0 5 年版，第5 页。 2 基础也伴随着现代公司制度的发展而日臻完善，主要包括经济学方面的委托代理 理论，现代企业理论中的公司治理结构和人力资本理论等。 1 2 1 委托代理理论 委托代理理论与交易费用理论是现代企业理论的两个重要分支，与交易费用 理论重点研究企业与市场关系不同，委托代理理论关注的则是企业内部的代理关 系。现代企业中，伴随着所有权与经营权分离而产生了委托代理关系，以期实现 资本积聚和专业化管理的双赢局面。 经济学家w i l l i a m s o n 首创了委托代理理论，认为由于委托人和代理人自身 经济利益目标的不一致，产生了贯穿于公司的委托代理关系中的利益趋向不一致 的矛盾。为了克服由于信息不对称而造成的代理人的道德风险，即偷懒和机会主 义，股东需要监督和控制代理人所从事的一切行为，由此产生的成本被称之为管 理成本。 在如何解决委托代理理论所提出的利益矛盾方面，现代契约理论做出了回 应。现代契约理论认为企业所有者是企业产权的所有者，而企业产权是剩余控制 权与剩余索取权的统一，作为代理人的经理人员既然拥有部分控制权，也就应拥 有相应的部分剩余索取权，以此实现经营者与企业和股东的长期利益相一致，股 票期权制度则正具有此种效果。 1 2 2 公司治理理论 公司所有权与控制权相分离是法人治理结构产生的前提，两权分离的最大矛 盾是所有者与经营管理者的利益趋向不统一，所有者利益难以得到有效保障。因 此，公司治理结构应该是指“公司的股东、债权人、公司员工及管理人员等利害 关系人之间有关公司经营及权利配置的制度性安排”，5 完善的公司治理结构也应 该具备完善的剩余控制权与剩余索取权对应体系。 传统的公司治理理论强调了对经理层的监督和权责划分，但忽略了经理层在 公司治理结构中的主体作用，所以难以避免控制权从公司股东手中渐渐转移到经 营者手中。而现代公司治理理论则注重如何在公司的股东、董事会和管理层之间 配置公司的经营管理权力和经济利益，如何建立公司内部的权利和义务、利益均 衡机制，认为要通过对经理人员实施长期激勉来减少由于经理人员的逆向选择和 道德风险等问题造成的股东利益损失。 股票期权制度的一大优势就在于其实现了将对经理人员的奖励与公司业绩 5 青木昌彦等，经济体制的比较制度分析，中国发展版社，1 9 9 9 年版，第1 7 5 页。 的变化相关联，成为了平衡管理者利益和股东利益的调节器。“在一个公司里， 由于经理们享有了所有权，使得他们觉得自己就是所有者，所以股票期权的实施 就提高了经理层的道德水准，同时也提高了生产率。 6 1 2 3 人力资本理论 在当今的知识经济时代，人力资本和物质资本在现代企业中共同创造了价 值。人力资本，是指企业经理人拥有的与其人身密不可分的管理技能、知识和经 验等。企业经理人对自身的人力资本拥有所有权，也有资格要求分配其所创造的 企业价值。 股票期权制度则是保证人力资本价值实现的最有效方式，其采用长期分阶段 兑现的方式，即将预期收益在一定的期间内“抵押”给企业，恰好起到了对人力 资本所有者道德风险的约束作用。 1 3 股票期权的法律分析 股票期权作为公司股东对经理层的长期激励措施，虽属于劳动报酬范畴，但 其从设计、授权到行权和出售，每一个环节都涉及法律关系的变更与调整，而且 股票期权自身的法律性质和特征也是与其他股权激励措施予以区分的重要依据。 对股票期权的法律分析包括对股票期权的法律性质的分析，对由其而产生的法律 关系的分析，和对股票期权合同的法律实质的分析三部分构成。 1 3 1 股票期权的法律性质分析 股票期权对于股票持有人而言，是一项权利而非义务，即持有人拥有行使期 权的选择权。而一旦期权持有人按照合同约定做出了对期权行使的意思表示，该 权利则自动生效，授予方就必须无条件地履行支付股票并承认持有人股东身份的 义务。 股票期权仅需持有人单方为意思表示就可产生新的法律关系，符合形成权的 重要特征，即仅通过合同一方意思表示而不需另一方的作为便能改变现有的法律 现状，因此笔者赞同将其法律性质认定为形成权的观点。7 股票期权具有以下几点法律特征：8 a ) 股票期权是一种未来选择权，选择权的性质为形成权。期权持有人在与 授予方签订期权合同时获得了该项权利，但其行使则必须要按照合同规 定至未来约定的特定时间。 6 c e c u r t i s ，p a ym ei ns t o c ko p t i o n ，j o h nw i l e y & s o n s ，i n c p 5 7 会晓斌、刘和甲，认股权法律制度研究，公卅法修改纵横谈，法律出版社2 0 0 2 年半，第3 2 8 页。 8 陈文，股权激励法律实务，法律 l j 版i f ，2 0 1 0 年版第9 灭。 4 b ) 股票期权是一种附条件的民事权利，带有或有权利的性质。所附的条件， 一般是授予方对于企业经营业绩的具体指标，而期权持有人只有在符合 条件时才能拥有行权资格。 c ) 股票期权是一种具有人身性的权利，在权利转让方面受到严格的限制。 这种不可转让性也是由股票期权自身的长期激励性质所决定的，为了保 证长期激励价值，授予方必须要对持有人的行权及持有做出严格限制。 1 3 2 与股票期权有关的法律关系分析 一般情况下，股票期权制度的实施包含四个步骤： l 、授予。公司在决定授予员工股票期权后，会向员工发送授予协议书等文件， 其实质是公司向特定员工的要约。员工签章后，双方的合同关系就正式成立， 协议中的相关条款便具有法律效力，成为日后行权的具体依据。授予方与持 有者之间的法律关系也从仅由雇佣合同性质决定的雇佣与被雇佣关系开始有 所转变，根据股票期权合同，被授予方已经获得了将要成为股东的权利资格。 但从法律角度的严格意义上来说，被授予方还只是不具备正式股东资格的准 股东。 2 、等待。在签订授予协议书后到正式授权前的期间，也被称为待权期，通常 要经过3 到5 年，这也正是股票期权作为长效激励机制发挥作用的独特之处。 3 、授权。公司开始一次性或者分次授予员工行使股票购买选择权的能力，至 此，股票期权的持有人便可以开始行使股票期权，即附条件的民事权利条件 已满足。 4 、行权。公司授予员工行权能力之日起，就进入了可行权日。股票期权持有 人在有效期内填写行权通知书，按照约定价格购买股票，新的法律关系正式 生成，雇佣关系的持有人变成了与股东有相同关系的人公司股东。 1 3 3 股票期权合同的法律实质 股票期权合同最主要的实质就是股票期权产生的法律依据，并对于未来选择 权的实现以法律文件形式予以确定和保护。同时，鉴于股票期权的激励作用，期 权合同可以将雇佣关系进一步加强，从这个角度看，股票期权合同是薪酬合同的 进一步延伸，并发挥着补充劳动合同的作用。 第二章我国股票期权制度发展现状的法律分析 股票期权制度在我国已有十几年的历史，从摸着石头过河的企业试点实施， 到亦趋规范化的法律规定，其成长轨迹清晰可循。本章就从我国股票期权制度最 核心的三个角度：企业、法律规范和内外部约束机制来展开具体的法律分析。 2 1 股票期权制度在我国企业的发展情况 我国企业的实践情况既展示了蓬勃的势头，又暴露了自身治理结构的缺陷性 以及客观条件的制约性。 2 1 1 我国企业的实践情况 我国企业对股票期权制度的探索始于2 0 0 0 年，8 家由财政部批准的高科技上 市公司成为了股票期权的首批试点企业。但鉴于当时还尚未有完善的配套法规以 及外部环境，8 家上市公司的探索可谓举步维艰。 2 0 0 5 年，伴随着上市公司股权分置改革的推进，股权激励措施开始在我国的 公司治理结构中崭露头角。以中信证券为代表的一批试点公司在公布的股改方案 中均实行了股权激励计划，其特点是用于激励的股票来源于非流通股东持有的股 票，这种计划在国际上多运用于非上市公司，其弊端在于加深了控股股东对于公 司的不正当干预，有悖于股票期权设计理念。不久，便被证监会叫停。但这一情 况却从侧面反映了上市公司已经开始对股权激励机制跃跃欲试，只是囿于当时的 法律法规所限，难以通过回购股票或新增发行的方式取得激励股票，阻碍了股权 激励制度的推行。 2 0 0 5 年底，新修订的中华人民共和国公司法和证监会颁布的上市公司 股权激励管理办法( 试行) 为股票期权制度的推行奠定了基础，之后伴随着一 系列法律法规、政策文件的颁布，股票期权的各项相关制度也逐步建立了起来。 在联合证券出具的一份股权激励专题研究报告中，有几组关于我国上市公司 股权激励实施进度的统计数字：“截至2 0 0 9 年3 月3 1 日，沪深两市共有1 4 6 家 上市公司推出了规范的股权激励方案，w i n d 咨询的数据显示：其中有4 0 家公 司已经开始实施，1 1 家公司获得了股东大会通过，4 1 家公司的股权激励方案尚 处于董事会预案的阶段。因为公告的方案与证监会2 0 0 8 年颁布的相关法规冲突 及2 0 0 8 年很多公司没有实现预期业绩增长导致激励实施无望，已经有5 4 家公司 停止实施股权激励。”和君咨询公司发布的中国股权激励年度报告2 0 0 9 ) ) 中， 则记录了2 0 0 9 年因为2 0 0 8 年l o 月由国资委和财政部颁布的关于规范国有控 6 股上市公司实施股权激励制度有关问题的通知中“重约束轻激励”的特征而把大 部分国有控股上市公司挡在门外，导致了国有控股上市工资实施股权激励的数量 减少。由此可以看出，我国上市公司在推行股权激励方案方面热情有余，但成熟 度却略显不足，法规政策的完善也需要一个较为长期的过程。 联合证券的报告还指出，“这1 4 6 家上市公司覆盖了大部分的主要行业，按 照激励方式来分类，大部分上市公司都选取了授予股票期权的方式来进行股权激 励，采用这种方式的上市公司有1 0 7 家之多”。股票期权制度的认可度和普遍性 由此可见一斑。 除了上市公司，许多非上市公司也纷纷采用股票期权制度作为长期激励手 段，虽然法规政策方面尚未有关于此的专项规定，但不少企业已经投石问路，开 始在如何确定非上市公司股价和因股票期权获利的个人所得税缴纳方面向前迈 进了一步。 2 1 2 我国股票期权制度受制于现阶段的客观条件 ， 现阶段，我国实施股票期权的不规范性和低成功率带有这一时期的客观必然 性。虽然大部分上市公司已经实现了股份改制，但究其内部尚未有真正的、完善 的公司治理结构，股票期权机制的建立便缺乏了最核心的基础。另外，行政特色 过浓的股票期权使得期权合同中的指标被严重非客观化，也是导致不少企业不得 不终止其股票期权制度的重要原因。 对中国的企业而言，股票期权乃至股权激励制度都仍属于新事物范畴，大多 数企业尚不具备对其了如指掌、从容驾驭的专业能力，从而导致了大批欠缺规范 性和缜密性的股票期权方案的产生，也大大降低了成功率。 2 1 3 我国股票期权制度缺乏企业内部有效监督机制的配合 股票期权制度作为一项对管理者的激励措施，最终致力于公司治理结构优化 的目的，所以为保障其最终目的的实施和提高激励措施的有效性，实施股票期权 制度的同时，加强企业内部监督机制的有效配合也是应然之举。 我国上市公司股权的高度集中使得从董事会到管理层都直接由大股东掌控， 小股东既不可能成为董事从而参与董事会的决策，也更谈不上对股票期权制度发 挥监督作用。许多公司的董事会预经理层关联关系严重，董事会难以对经理层实 施客观的监督和评价，使得初衷为优化公司治理结构的股票期权制度丧失了其激 励管理层更好地维护公司利益的效果。 我国目前的独立董事制度也存在较大问题，理想的设计初衷理念却无法在实 7 践中付诸实现，由于社会上并不存在可供选择的董事市场，由公司大股东推选的 独立董事也很难保证自身的独立性，难以担当起有效监督的任务。 我国虽然沿用了大陆法的监事会制度，但在实际运行中却因为立法限制的原 因导致监事会对经理层的监督作用极为有限。监事会仅能行使业务方面的监督 权，却没有实际控制董事会和经理层方面的权力，同时监事会成员的任免和薪酬 机制却又要受到管理层的影响，更难以保证其独立客观的监督职能。 2 2 股票期权制度在我国的法律现状 我国早已有关于股票期权制度的相关法律法规，其中也不乏许多合理的、先 进的具体规定，但独木不成林，完善的法律规范体系仍需从填补缺位法律法规和 调整现行法律法规这一系列措施的共同配合。 2 2 1 现行相关法律法规简析 目前，我国上市公司实施股权激励的主要管理法规为2 0 0 6 年1 月日开始实 施的上市公司股权激励管理办法( 试行) ( 以下简称管理办法) ，其将股票 期权作为股权激励的主要方式推出，各项规定也较为详细，特在此对其相关规定 予以简析。 1 、对于可以实施股权激励计划的上市公司，管理办法的态度较为宽松，仅规 定了负面条件：“最近一个会计年度财务会计报告被注册会计师出具否定意见或 无法表示意见的审计报告；最近一年内因重大违法违规行为被中国证监会予以行 政处罚；中国证监会认定的其他情形 ，只要不具备上述情形，上市公司便可实 施股权激励计划。 2 、激励对象限制在公司正式员工范围之内，较为宽泛但却不应包括独立董事和 一些被予以行政处罚的高管人员。 3 、管理办法明确规定了两种方式作为股权激励股票的来源：回购本公司股 份和向激励对象增发新股。回购方式的可行得益于修订后公司法允许上市公 司回购不超过公司已发行股份总额5 的股票用以奖励公司员工。 4 、标的股票的数量一直是股权激励计划中需要均衡考虑的因素，尤其是我国上 市公司内部人控制现象较为严重。管理办法规定上市公司内部有效地股权激 励计划所涉及的标的股票总数累计不得超过公司股本总额的1 0 ，个人获授部分 不得超过股本总额的1 ，如超过此数还须经股东大会特别批准。 5 、股票期权作为一种长期激励手段有着很强的人身性，因而其转让方面有着严 格的限制，修订后的公司法、证券法对高管和内幕人士转让股票作了较为 详细的规定，因而管理办法就在此处采取原则性规定，仍以上述两法规定为 准，从限售期到转让数量都应从其规定。 6 、管理办法规定了股票期权的有效期不得超过1 0 年。为了防止一次行权的 短期套现行为，管理办法还规定了授权日与可行权日之间应保证至少一年的 时间间隔，同时要求上市公司应在股票期权有效期内规定激励对象分期行权。 7 、 管理办法采用了平值法来确定股票期权的行权价格，这也是公认的更能 体现激励效果的定价方式。具体要求为“以股权激励计划草案摘要公布前3 0 个 交易日的平均市价与公布前一日的市价孰高原则确定行权价格。其中，为降低人 为操纵股价的偶然因素，并参考上市公司发行可转换公司债券实施办法的规 定，选择了以股权激励计划草案公告前3 0 个交易日为计算基准。 9 8 、为了避免公司高管利用行权操纵股价，管理办法对行权的时间做了明确的 正反双面规定。管理办法规定的不得向激励对象授予股票期权的要求为，“以 定期报告的公布和重大时间的披露为时点，在定期报告公布前3 0 日、重大交易 或事项决定的过程中至该事项公告后2 日内不得向激励对象授予股票期权”。同 时，管理办法规定了行权窗口期：“在定期报告公告后第2 个交易日至下次定 期报告公告前1 0 个交易日为窗口期，可以行权，但在重大交易或事项决定过程 中至该事项公告后2 个交易同内，以及其他重大事件发生之日起至公告后2 个交 易日内不得行权 。 9 、管理办法规定由董事会下设的薪酬与考核委员会拟定股权激励计划草案， 提交董事会审议通过后，再交由股东大会批准。 1 0 、在信息披露方面s 管理办法规定了三个披露试点：“一是在董事会审议通过 股权激励计划草案后2 个交易日内，公司应当披露董事会决议、股权激励计划草 案摘要、独立董事意见；二是股权激励计划经股东大会批准后的理性公告；三是 在定期报告中详细披露报告期内股权激励计划的实施情况。至于其他的披露细 则，如进入行权期前的提示性公告，由交易所做具体要求。 1 0 2 2 2 现行法律制度的缺陷分析 l 、相关法律制度缺位 由于股票期权制度引入我国时间不久，相关法律制度的缺位造成了股票期权 法律制度体系仍处于混乱状态。 我国税收法律在对股票期权的调节方面仍属于空白状态，没有任何保护或激 9 杨华、陈晓丁1 ，一t - 市公l i j 股权激励理论、法规与实务，中国经济f i 版社2 0 0 8 年版，第2 1 8 页。 o 杨华、陈晓升，上市公d 股权激励理论、法规与实务，中困经济h ；版社2 0 0 8 年版，第2 1 9 页。 9 励股票期权的条款。由于我国现行税法的政策导向为征收个人所得税而不征收资 本利得，所以税法规定中不仅未对现行股票期权试点单位的期权获益人在税收上 予以优惠，反而更为关注对其征收个人所得税按照税法的相关规定，员工接受 股票期权时一般不作为应税所得纳税。而当员工行权时，如果约定购买价低于购 买日的公平市场价，那么这部分差额便被视为是员工在企业的表现和业绩情况而 取得的与任职受雇有关的所得，要按照“工资、薪金所得”计算缴纳个人所得税。 员工行权后再将股票转让时获得的差价收益，被认定为是个人在证券二级市场上 转让股票等有价证券而获得的所得，按照“财产转让所得 适用的正面规定计算 缴纳个人所得税。员工因持有股权参与企业税后利润分配取得的所得，又应遵循 “利息、股息、红利所得 适用的规定计算缴纳个人所得税。让被授权人自行权 时就开始缴纳所得税增加了被授权人的经济压力，不利于鼓励其积极行权并违背 了使其长期持有的初衷。 与公司实施股票期权制度同样有着密切联系的还有会计法。公司因股票期权 制度的实施必然会增加成本和费用，股东股本和收益也面临着被摊薄的风险。但 我国会计法却并没有针对股票期权规定相应的条款，企业的基本处理只是笼统地 适用企业会计准则股份支付，根据股权激励计划设定的条件，采用恰当 的估值技术，分别计算各期的单位公允价值，再在每个资产负债表日根据最新取 得的可行权人数变动、业绩指标完成情况等后续信息，修正预计可行权的股票期 权数量，并以此为依据确认各期应分摊的费用，但有关股票期权的费用、成本该 如何列支、摊销在实践中仍十分复杂困惑。 此外，股票期权会涉及到的外汇问题以及劳动法范畴内，都未对股票期权这 一新制度的产生予以回应性的调整既有制度或颁布新制度，企业仍只能从授权公 司的角度去参考公司法等寻求公司如何设计股票期权制度，但却不能从现有 法律中给被授权人以合法利益保障的依据。 2 、现行法律的严重制约 公司法和证券法在股票期权制度的建立方面发挥着重要的统领和参 照作用，但在某种程度上，这两者对股票期权制度却起到了限制的负面作用，尤 其表现在股票来源的问题上。 虽然，我国公司法肯定了以股份回购的形式作为股票期权制度的股票来 源，但较之国外可以采用发行新股或库存股票等方法，我国在这些方面都未做开 放式的规定。除此之外，新股发行的方式也受到了公司法第3 5 条的限制：“公 l o 司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资，但是全体股东约定 不按照出资比例优先认缴出资的除外。股东的优先认购权将期权持有人获得行 权所需股票的机会挤占的极为渺茫。公司法对于库存股的层层限制使得不少企业 试图通过大股东转让的方式来获得期权股票，我国目前进行股票期权试点的企业 所需的股票大多都是有公司大股东提供的，这与公司授予经理人股票期权在初衷 理念上并不相同。 2 3 我国股票期权制度的外部约束机制现状 股票期权长期激励制度的有效实施不仅需要公司的自我发展、完善的法律法 规指引，还需要相应的外部约束机制来保障股票期权制度能真正的实现其长期激 励目的。一个健全的公司外部约束机制应该包括有效的资本市场、成熟的职业经 理人市场和公平竞争环境下的产品与服务市场。 2 3 1 资本市场方面 股票期权制度自身价值和激励作用实现的关键在于行权时股价的高低，所以 资本市场的运行直接关系到股票期权能否成功实现。 l 、收购和兼并 资本市场对公司治理结构的作用通常是从给予目标公司威胁和压力的收购 和兼并活动开始的。在外部压力和威胁的作用下，公司内部的董事会和经理层会 为了保护自身利益而更好地考虑公司和股东利益，提高经营管理水平，保持公司 健康高效增长，以避免兼并收购活动对劣质管理人员的惩罚性效应，又可以与长 期激励机制形成有效地互补，共同推动公司治理结构的完善。鉴于我国股份公司 股权结构的特殊性，既不像英美等国的公司那样分散，又没有德日等国的高比例 参股，所以在我国资本市场上展开兼并收购活动是有着天然优势的，而近些年我 国的上市公司问的并购潮流也是方兴未艾。 2 、证券市场的有效监管 “股票期权的有效实施，其中很重要的一个因素就是要看证券市场的有效监 管，只有有效地监管才能使股票价格的波动更趋于正常，否则如果证券市场上的 监管不力，致使公司经理层为了只顾追求股票价格的上扬而去操纵股票价格，或 采用虚假陈述手段抑或采用内幕交易等非法手段去人为地追求股票的高价格，就 会对股东的利益和公司的利益造成损失。1 1 我国证券法对于证券虚假陈述、内幕 交易和操纵市场等行为都做出了严格的规定，将相应人员应承担的民事责任等也 陈文，股权激励法律实务，法律版社，2 0 1 0 年版，第l l o 页。 都予以了明确划分。证券法的第6 9 条对虚假记载和误导性陈述的责任追究做出 了明确规定，第7 6 条对内幕交易的界定和赔偿责任予以阐述，第7 7 条对操纵市 场行为的判定和赔偿责任也做出了详细规定。可以说，我国证券市场的监管是较 为全面和严格的，从而督促上市公司披露真实有效地信息，也能保证长期激励措 施下公司指标提升的真实性，利于公司的长久发展。 2 3 2 职业经理人才市场方面 经理人才，是企业发展的核心竞争力，也是企业增强自身价值必不可缺的人 力资源，股票期权制度提高了企业对各种经营管理人才的要求。美国拥有着较为 健全的经理人才市场，主要包括：市场化程度较高的竞争性人才选拔机制，评价 科学的业绩考核体系和考评机制，多种激励因素并存的薪酬机制。为了更科学全 面的评价公司业绩，越来越多的公司趋向于运用特定财务指标作为评价标准，如 利润增长率、经济增加值、资本利用率等。完善的市场构架便捷了人才的流动， 也为企业的客观选拔和评价奠定了前提条件。 “我国目前缺少职业经理人市场，大多数的股份公司在选择经理人员时主要 是依靠行政手段。，1 2 传统的行政任命制导致了现今我国许多企业的管理者管理水 平仍参差不齐，良莠不齐，我国急需建立一个具有全面竞争水平的全国性的职业 经理人市场。 “健全的法规是职业经理市场管理的重要保障，在职业经理市场法规体系建 设中要特别注意建立经理的市场禁入制度。对职业经理市场来说，规定经理禁入 市场的期限，市场禁入分终生禁入制和违规禁入制，依照经理禁入市场的原因， 市场禁入制又主要包括破产禁入制和违规禁入制。1 3 有效的职业经理人才市场的 存在使得经理人员能够自觉地服务于所在企业，不敢为追逐短期利益而冒险采取 机会主义行为，以避免承受严厉的禁入制惩罚。 而与完善的职业经理人市场相配备的还应有一个健全的经理人员绩效考核体 系，帮助企业对经理人员形成一套客观科学的绩效考核结果。将公司发展指标与 市场导向指标相结合的绩效考核指标将有助于经理人员真正做到将股东财富和 公司利益作为日常经营管理的首要目标，实现股票期权制度的长期激励目的。 亿刘吲、李克群，股票期权制度分析，对外经贸大学i i l 版社，2 0 0 2 年版，第3 7 7 页。 1 3 吴冬梅，公司治理结构运行模式，经济管理h ；版，2 0 0 1 年版，第1 1 8 页。 第三章完善股票期权制度的基石股权结构与公司治理 结构：口i 掣 建立和发展股票激励制度是一个综合性的系统工程：既要有分散多元的股权 结构、规范的公司治理结构作为基本立足点，又要配之以完善的法律规则体系， 调整变更不合时宜的现有法律，并根据股票期权制度在实践中的发展趋势提早立 法予以规范，当然还要积极构建支撑股票期权制度发展的外部机制。如果将这个 系统工程形象化阐述，那么，股权结构和公司治理结构可以说是股票期权制度大 厦的基石，法律规则体系则是其框架，而良性的外部监管机制则是其得以巩固发 展的周围环境。 股票期权制度最初源于美国，在最近十几年又推广至世界各地，但就法律规 范的完善程度而言美国仍居首位，给其他国家起着引领参照的作用。所以，在研 究如何完善我国股票期权制度前，我们有必要参照美国的相关经验，以期它山之 石可以攻玉。本文后三章将遵循完善股票激励制度系统工程所涉及的三个方面展 开具体的研究。 本文在第一章介绍股票期权制度的产生和发展时就强调过股票期权制度的 发展与公司治理结构理论密切相关，公司股权结构则是制约着股票期权制度能否 有效实施并取得预期的激励效果的核心前提，而公司治理结构理论与公司股权结 构则又是不可分割而论的两个密切联系体，所以本章主要讨论如何完善股票期权 制度最核心的股权结构和公司治理结构