（法学理论专业论文）论习惯法与国家法的冲突与协调.pdf

i 中图分类号： d90 密级： 公开 udc： 300 学校代码： 11832 河北经贸大学河北经贸大学 硕士学位论文硕士学位论文 （学历硕士） 论习惯法与国家法的冲突与协调论习惯法与国家法的冲突与协调 common law and the law of the state of conflict and coordination 作 者 姓 名 ： 张晶晶 指 导 教 师 ： 甄树清 教授 学科专业名称： 法学理论 论文完成日期： 2013 年 3 月 ii 学位论文原创性声明 本人所提交的学位论文论习惯法与国家法的冲突与协调 ，是在导师的指导下， 独立进行研究工作所取得的原创性成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含 任何其他个人或集体已经发表或撰写过的研究成果。对本文的研究做出重要贡献的个人 和集体，均已在文中标明。 本声明的法律后果由本人承担。 论文作者（签名） ： 指导教师确认（签名） ： 年 月 日 年 月 日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解河北经贸大学有权保留并向国家有关部门或机构送交学 位论文的复印件和磁盘，允许论文被查阅和借阅。本人授权河北经贸大学可以将学位论 文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其它复制手段保 存、汇编学位论文。 （保密的学位论文在 年解密后适用本授权书） 论文作者（签名） ： 指导教师（签名） ： 年 月 日 年 月 日 iii 摘 要 中国的法治现代化从长远的角度看是一项非常体系化的工程。因此不论是在原始时 期的人类社会中，还是在出现国家后的不同国家及不同的历史历史阶段，整个社会体系 都需要有多种规范以符合如民族、社区、宗族、家庭等社会基本单位的需求，那些规范 从不同方法使用法律的符号和发挥法律的功能，但实际上它们均是法律规范。因此习惯 法就这样和国家制定法共同调整和维护着公民的普通生活。但是因为两种规范的来源、 表现方式等存在着不同， 习惯法和国家制定法常常出现冲突、 矛盾。 在某些特定情形下， 习惯法和国家制定法间的关系严重影响了法治实践的严重进程。因此法学家们不得不对 全部依靠国家制定法的途径进行谨慎的反省， 对国家法和习惯法以及二者之间关系的研 究，能够更能清楚地了解法治的问题，从而在实现国家法治道路中要求国家制定法与习 惯法的沟通与互动。这就是本文章要讨论的主题和其意义。针对习惯法的概念的界定、 基本特征和合理存在的原因本文也有所涉及。虽然习惯法拥有深厚的历史基底，广泛的 群众基础，但是要从根本上彻底解决国家法与习惯法之间的矛盾和冲突，从而促进这两 者的良好沟通和交流，重点是国家正式的法律制度必须为国家法与习惯法的沟通和交流 提供多种途径和广阔的对话空间。 本文所关注的对象是习惯法与国家法的冲突与协调，共分为三个章节。第一章是习 惯法的理论及存在的合理性。首先论述习惯法的基础理论知识：习惯法的概念如何界定 和主要特征。因为习惯法产生于民间和乡土社会，所以我们对于是否把习惯法归类于国 家法有很多的分歧。本文认为习惯法是存在于国家制定法之外的独立发挥社会调节作用 的社会规范系统。其次详细论述了习惯法的主要特性，习惯法与国家制定法不一样，它 被认为是种地方性规范，因此具备了显著的民族、地域、稳定、历史等特性。此外还分 析了习惯法存在的某些合理原因。习惯法是人们世世代代传承的历史文化，应该拥有合 理的内容，有顺应历史规律和促进社会进步的成分，是被人们铭记在内心的。此外当今 中国，国家制定法并不是万能的，有其自身的局限性，因此习惯法的出现具有重要的现 实意义。 第二章是论述习惯法与国家法之间的冲突，重点是论述习惯法与国家法冲突的表现 方式与原因。尽管我们的国家制定法能够吸收和借鉴国外法律的精华部分，但是却不能 营造一个与此类法律相适应的社会环境氛围，进而国家法与具有地域、本土特征的习惯 法之间的冲突日渐凸显。 它有实践方面的紧张:习惯法常常规避国家法。 它有理论方面的 iv 碰撞。尽管习惯法与国家法在功能、目的等方面存在一些共同点，但是作为两种不同类 型的社会规范，它们在法律规定方面仍存在某些冲突：在法律规定方面关于财产权、债 权债务、婚姻家庭继承等；在法的实施方面关于执行与处理审理的程序、处罚方式等。 在当今多元化的社会中，习惯法与国家法之间的冲突无法避免，其产生冲突的原因也是 多样化的， 有来两种法律规范自身的因素： 习惯法的相对优越性和国家法自身的局限性。 第三章讲述习惯法与国家法之间的良性互动。 认真参考国外的的习惯法能够为我国 法治的建设提供有益的启示。在本章节中，主要是选择了英美法系代表的英国和大陆法 系代表的法国等国家的习惯法，重点论述了英国与法国习惯法的历史发展进程，从而能 够使我们更清晰地了解习惯法的历史规律及其法官在法律所运行过程中的发挥的主观 能动性，进而在尊重我国的本土资源的基础上吸收和借鉴对我国有意义的精华成分。其 次是要充分实现习惯法与国家法的互动和交流，并且前提是坚持以国家制定法法为核心 价值的条件下认清习惯法将会继续和长期存在并发挥重要作用的事实时，我们既要完善 习惯法与国家法的理论知识，互相吸收，扬长避短，还要在司法实践中实现两者的协调 和互动。 关键词:习惯法 国家法 冲突 协调 v abstract chinas modern rule of law is a system engineering. in fact both in the first national era of human society, or in the country after the produce of each country and each historical period, social systems need to have all sorts of different specification model used to meet such as family, nation, by their fathers households, community so that some social unit needs, the standard model in different extent using the law to mark and efficacy, but in essence they also is a kind of legal norm. such is the common law and the state enacted law together guidance, influence and control the peoples daily life. however, due to the source, form and background, and many other differences, customary law and the state enacted law also often appear between diaphragm, the contradiction and conflict. from some signs to see, customary law and the state enacted law the relationship between the pattern has been become the rule of law in the practice of the serious obstacle. the situation necessitated the jurist to rely solely on state laws of rule of law road for deep reflection, through to the constitutional law and customary law and the research on the relationship between them, it seems that more can clearly know the rule of law problems, and in the process of rule of law advocated to realize the constitutional law and customary law of cooperation and communication. this is this paper would discuss the problems and the meaning of the. for common law concept definition, basic characteristics and the reason of the existence of the reasonable is involved in this paper. although common law has profound historical base, extensive mass foundation, but fundamentally thoroughly solve the constitutional law and customary law between the contradictions and conflicts, realize the benign interaction and two-way butt joint, the key lies in country officially system for the law of the state and the interaction of the customary law and docking interactive channels and dialogue space. object that paper concerns is customary law and the law of the state of conflict and coordination, is divided into three chapters. the first chapter is customary law theory and rationality of the existence of analysis. this article first discusses the basic theory of customary law knowledge: common law concept definition and basic characteristics. due to the common law is rooted in the folk and the characteristics of the rural society, our country for the customary law is attributable to state laws exist a lot of controversy. in this paper the vi author thinks that there are common in countries outside the enacted law independent play the role of social regulation social norm system. secondly this paper expounds in detail the characteristics of common law, customary law is different from state laws, it is a kind of local standards, thus has the bright nationality and regionality, stability, historical heredity and variation characteristics. finally analyses the common law of the reason of the existence of the reasonable. common law is passed down from generation inheritance history culture there must be the reasonable content, there are complied with the historical law and promoting social progress of composition, is be remembered in the heart. in addition in todays china, state laws and is not everything, have their own limitations, so the emergence of the common law has an important practical significance. the second chapter is about customary law and the law of the state of conflict, the key is to discuss common law and constitutional law conflict performance way and the reason analysis. although our country enacted law can absorb and draw lessons from foreign legal essence part, but cant create a and such laws to adapt social environment atmosphere, and the law of the state and has regional, local characteristics of the conflict between common law becomes increasingly salient. it has practical nervous: the law of the state forced intervention customary law survival environment soil; common law often intentionally or unintentionally evade the law of the state. it has theoretical aspects of collision. although common law and the law of the state in function, purpose and so on the aspects to have something in common, but as two different types of social norms, they prescribed by law, there still exist some conflicts: in the laws and regulations about property rights, debts, marriage and family inheritance, etc.; in the implementation of the trial on the implementation and processing procedures, punishment way, etc. in present society of diversification, customary law and the law of the state of the conflict between the inevitable, the conflict and causes the diversity, both the historical cultural factors, and have to two kinds of law regulate their own factors: common-law relative superiority and the law of the state own limitations. the third chapter is customary law and the law of the state of the benign interaction. study foreign customary law extremely to the construction of rule of law in our country, the important enlightenment. in this section, this paper selected the anglo-american law system and the continental law system for britains representative france and other countries of vii customary law, mainly tells the story of the two countries customary law of historical development, prompted us to better grasp the history of the common law rules and the judge in the legal operation of the subjective initiative, and in the respect chinas native resources and the basis of absorbing and using for reference to our country meaningful essence ingredients. second is to realize the common law and the law of the state of the benign interaction, adhere to the law of the state as the core value on the basis of customary law to recognize and will continue to exist for a long time and play an important part in fact, we have to realize the common law and the law of the state good theoretical framework, mutual absorption, enhances strong points and avoid weaknesses, but also in the judicial practice to realize the coordination and interaction。 key words: common law the law of the state conflict coordination viii 目 录 摘 要 . iii abstract . v 1 引言 . 1 1.1 研究目的及意义 . 1 1.1.1 研究目的 . 1 1.1.2 研究意义 . 1 1.2 国内外研究现状 . 2 1.2.1 国外研究现状 . 2 1.2.2 国内研究现状 . 3 1.3 研究方法及创新点 . 4 2 习惯法的理论基础 . 5 2.1 习惯法的理论概述 . 5 2.1.1 习惯法的内涵 . 5 2.1.2 习惯法的特征 . 7 2.2 习惯法存在的合理性分析 . 10 2.2.1 习惯法符合人们的心理趋向性 . 10 2.2.2 习惯法促进法律的完备 . 11 2.2.3 习惯法满足现实的需要 . 12 2.2.4 习惯法增强法律意识 . 13 3 习惯法与国家法的冲突 . 15 3.1 习惯法与国家法冲突的表现 . 15 3.1.1 国家法对习惯法的侵犯 . 15 3.1.2 国家法对习惯法的包容 . 17 3.1.3 国家法与习惯法在法律上的冲突 . 19 3.2 习惯法与国家法冲突的原因分析 . 20 3.2.1 习惯法阻碍国家法的实施 . 20 3.2.2 习惯法的相对优势 . 21 ix 3.2.3 国家法自身的局限性 . 22 4 习惯法与国家法的良性互动 . 25 4.1 国外习惯法的研究及对我国法治建设的启示 . 25 4.1.1 国外习惯法的研究 . 25 4.1.2 国外习惯法对我国法治建设的启示 . 27 4.2 国家法与习惯法的良性互动 . 29 4.2.1 明确国家法与习惯法长期共存 . 29 4.2.2 完善国家法和习惯法的相关理论 . 30 4.2.3 增强国家法与习惯法的互动 . 32 结 论 . 33 参考文献 . 35 后 记 . 37 攻读学位期间取得的科研成果清单 . 38 1 1 引言 1.1 研究目的及意义 1.1.1 1.1.1 研究目的研究目的 中国的现状需要习惯法。中国的地域极其辽阔,政治和经济等方面发展并不均衡:农 民人口众多，截止目前数据显示占全国的 50.32 %;东部与西部等地区、发达与欠发达等 地区、城市与农村,在自然条件、经济条件、历史传统、心理特征有很大差异,甚至完全 不同。 然而,国家不可能在制定法律时做到面面俱到,某些地区的社会状况与国家制定法 的依据并不完全相同,所以当国家制定法在管理社会关系发生冲突时,人们并非完全根 据制定法规范自己的行为;在有些情况下或许会依据习惯法解决纠纷。在偏远的少数民 族地区，这种表现极其明显。有些偏远地区的人连最基本的法律常识都不知道,但是代 代传承的习惯法却在他们的脑海中牢牢地扎根了,所以人们常常会依据习惯法来调整自 己的行为和解决社会纠纷问题。从改革开放以后，为了加快建设中国现代化和发展中国 市场经济，为更迅速、更良好地融入国际社会这个大环境中，我国逐渐加快依法治国的 进程，重点是在借鉴和吸取经济相对发达国家和地区的法律规范的条件下，加快中国立 法的速度逐渐形成数量众多且体系完善的法律系统。此外，我国通过政府推进的方式建 设法治现代化，就是政府发挥强制力的力量来掌控经济和社会的法治建设。总而言之中 国多年来实行的普法和到农村宣扬法律等普及法律知识等活动，在一定程度上净化了了 中国的法治环境。但是高速、大量立法和广泛普法不是万能的，没有能够全面有效率的 解决出现的众多社会问题，我国的法治建设的道路依然艰巨和漫长。其中最严重的问题 是国家的政治与民间社会之间有显而易见的距离，立法者往往缺乏足够的耐心和韧性去 体验社会生活，通常会在对现实的社会生活不了解或仅了解皮毛的情形下制定法律法 规，导致统一的法律体系与现实生活相分开，法律的运行逐渐演变为法律体系对现实生 活的侵蚀或渗透的经历。所以法律制度在调整社会关系和人们行为的过程中经常背离预 期理论的道路。因此当初法律制度的设计者时常会觉得理想是美好的，现实是残酷的， 而期冀从法律制度供给中求得公正的当事人会时时感觉 “秋菊式的困惑” ， 或者遭遇 “山 杠爷式的悲剧” 。 1.1.2 1.1.2 研究意义研究意义 然而国家制定法仅仅照搬西方文化中的法律制度是根本不能解决中国存在的问题。 2 尽管中国不能完全放弃对法律的理念、法律制度与规范所建构的一套法治和法律完备体 系的依靠， 但是更为关键的问题把从西方移植过来的法律制度在中国的环境下必须进行 有新颖的重构和转变。即便我们根本没有意识到或者即使意识到却没有重视而没有采取 相应的应对，那么重构和转变定会以一种变异的方法表现。到那时作为本土法律资源的 习惯法就进入了我们的视野，成为解决法治相关问题的可能线索。虽然，在很多学者的 论述中习惯法经常与传统、封建以及落后等贬义词相联系，它不时扮演国家法律秩序破 坏者的角色，并因此受到歧视并被边缘化。然而，在事物的重建中，边缘与中心是相对 的，也许恰恰是边缘化的东西能够为我们重新建立认识提供关键性支持。当然，我们并 不指望通过讨论习惯法为中国法治提供唯一正确答案，但是期望它可以为此提供重要的 启示或帮助。孟德斯鸠曾经说过智慧的生存者定会具备他们统一制定的法律，但是他们 可能还具备某些并非他们自己制定的法律。所以不论是从理论还是实践的角度来说，研 究习惯法与国家制定法都有极其重大的意义， 不仅有助于我们更清晰地认识习惯法与国 家法各自的作用及两者之间的相互关系，同时有利于我们在法治建设中做出既合理又科 学的决定，更能促进这两者之间的共同发展，进而保障中国法治建设社会中的稳定和有 序。 1.2 国内外研究现状 1.2.1 1.2.1 国外研究现状国外研究现状 习惯法是一种社会现象， 其发展的历史是极其漫长的， 或者说随着人类社会不断向前发 展， 习惯法同样是逐渐向前迈进。 顺着不同的全球国家以及地区的法律发展轨迹我们可以看 到，习惯法都能或多或少地发挥其过重要的作用。到今天为止，还有在一些国家的法律实行 过程中习惯法也有明显突出的影响因素。 就西方国家而言， 习惯法在经过很长时间的编纂和 健全制定法的阶段之后， 习惯法的一部分被国家制定法所接受并融入其中。 剩余的那些习惯 法随着社会环境的变化逐渐走向灭亡。 到了现代， 习惯法在西方法律系统中的地位和功能逐 渐降低了，现在并非是法律研究的目标。但是如果认真阅读西方法学学者的著作，我们仍然 可以从中寻找到大量对习惯法的详细描述。人类学可能是习惯法研究最耗时耗力的一个部 分。 法人类学最初从秩序作用的角度进行认识和领会法律并且逐步开展习惯法相关研究的法 学流派。 最早法人类学研究者认为， 初民社会中的法律和习惯这两者是相同的， 初民社会 中 说到底就没有法律威严和司法运行过程。 伴随着开明文化的展开， 这些观点被严厉的批判和 初民社会，人类学、社会学的一个基本概念，类似于早期兰屿岛上的雅美族原住民。它是一种理想的社会：只有语 言而没有文字；简单的财货；生产技术层次极低；整个社会与外界隔离。 3 否定了，具有代表意义的如伯汉南说法条和风俗习惯都可以发展为规则，然而法律具备“可 诉讼性” ，即规则必须要有法院能够运行的方法进行表达论述。韦伯先把习惯法是否合理放 在一旁不管。根据常见的术语学, 习惯法规则的实际效果在一定的层次上对这种强制性机制 产生依赖，虽然这种强制性威力是来自意见一致, 而不是认为的制定。霍贝尔则强调法院不 是判别初民社会中法律的恰当标准线， 强制力以及官方权威再加上所谓的常规性才是法律的 标准点。 在任何社会时期,不管是原始社会抑或文明社会, 法律必须是被授权的统治者按照法 律运用强制力。这些授权的部门是部落、社会群体和组织等。昂格尔对习惯法的内涵的界定 是比较广泛的, 他认为习惯法是重复使用的, 产生于人们的日常生活中。 1.2.21.2.2 国内研究现状国内研究现状 纵观中国传统社会， 习惯法总是像影子一样穿梭在社会事实当中。 伴随社会发生巨大的 转型，政治、经济与文化等多方面的环境同样跟随着转变。许多习惯法慢慢丧失了最初的地 位和功能但是认真观察人们的日常生活， 习惯法依旧是生活中重要的规则。 习惯法适用于特 定的群体和地区，体现着调节社会行为和维护秩序的功效。从 1995 年以后，国内许多学者 掀起研究习惯法的热潮，论述习惯法的作品逐渐增加。.迄今为止，国内对于习惯法的研究 大致在法史学、法社会学、法人类学三个领域。 一是法史学习惯法研究： 从法律史或社会史角度研究习惯法早就成为一种方式。 以梁治 平先生为代表， 他对清代习惯法的研究可以作为此类研究的典型例子， 后来的研究者大部分 都是遵守此案例进行研究。 梁治平老师根据清代官府存档和民间合同以及民国刚开始的司法 调查等相关资料，与之前学者的研究成果相统一，成功而又系统的研究了清代习惯法。其显 著之处在于， 在原有的法律框架中和他调查过的国家和社会一分为二的体系中清晰的弄清楚 了民间法或习惯法的概念， 成功性地阐述和分析了清代社会规范系统的结构， 以及这种规则 体系在社会生活中运作的规律。 毋庸置疑， 从法律史或社会史的角度研究我国的传统习惯法 传统中国社会中的习惯法有重大的价值。 二是法社会学习惯法研究：从法社会学角度入手讨论习惯法也是一种常见的研究路径。 苏力先生是民俗法或习惯法问题研究的先驱。 苏力先生所强调的是法治社会应该怎么走的路 径问题。通过他撰写的一系列的相关论文，力图证明本土资源是可以具有超越性的，超越传 统而具有现代性的法律意义， 不需要还原中国法律的传统文化根基， 就可以建立反映现代化 面貌的法律制度。 他从社会功能和秩序的眼光界定法律的内涵， 把法律定义为一种能够构建 稳定预期的正规的制度。 顺利进行现代化法治建设， 借鉴和有效运用那些传统和习惯是必不 可少的。 4 三是法人类学习惯法研究：法人类学是习惯法研究的重中之重。换句话说，法人类学是 一开始从秩序功能角度来理解法律并进行习惯法研究的法学流派。 国内法人类学运用独特的 田野式调查方式，实际研究了国内各个少数民族习惯法，并取得了非常好的实际效果，获得 了相当丰厚的习惯法资料。 法人类学研究所获得的丰富史料和以其为基点展开的实务类和理 论性研究，对少数民族地区来说有着巨大的价值，它既可以促进少数民族地区的区域自治， 又能促使国家治理以及建立稳定的法治秩序， 但是使人唏嘘的是当今的法人类学研究倾向于 人类学性质而疏落了相关的法学性质。 很多法人类学研究仍然停在采用人类学方式来获取实 务资料或以现有理论对该材料进行相关解释的状态， 期待深入的探讨少数民族习惯法中的理 论问题。尤其重要的是，现在法人类学方向的习惯法考察，没有紧密的关注中国现代的法治 和法律实践中的一般性问题。 1.3 研究方法及创新点 本文章使用了法律比较、法社会学和法文化分析方法等方法。法社会学方法把法律 与社会联系起来加以考察，所要关注的问题是法律对于社会的秩序建构功能。由于习惯 法与国家制定法一起共同担负起调整社会关系、规制社会生活以及维系社会秩序的功 能，因此认为习惯法是法社会学意义上的法律类型。本文将从国家与民间社会的二元结 构方面讨论习惯法问题，涉及国家法治活动中的习惯法与乡土社会的习惯法;涉及国家 法与习惯法之间的对立、矛盾与冲突抑或二者之间的沟通、交流与融合。法文化分析方 法就是对法律文化的解释，即从文化角度解释社会上的法律现象，赐予法律包涵人类价 值、生存意义等内容。习惯法文化对于实现法律规范统一性以及探索中国法治的意义具 有重要价值。在本文的论述中会涉及习惯法的规范内容、表现形式，习惯法在中国社会 中的运行方式，习惯法与国家制定法这两者间的关系等等问题。这些均被视为“法律文 化”的研究。 5 2 习惯法的理论基础 2.1 习惯法的理论概述 2 2.1.1.1.1 习惯法的内涵习惯法的内涵 俗语说仁者见仁，智者见智，所以各个法学研究者对习惯法内涵的界定存在不同的 看法。当今在中国乃至世界各地习惯法均以社会规范的常态普遍存在，但是究竟习惯法 是如何界定的呢？当前在中国普遍存在着两种观点，第一种是习惯法归属于国家制定法 的重要组成部分，并且是获得国家政府许可的，这是人们普遍接受的狭义上的习惯法。 通常国家制定法的产生主要方式有两种，一是国家立法机关制定，二为国家有权机关认 可。若是习惯法被归属于为法律的话，应该通过以上的方式产生通常表现为国家认可， 同样具有国家强制性和保障性，这点和制定法是相通的。法律是调整人与人之间关系行 为规范的总和。在历史发展中的轨道，法律规范的产生经历了一个长期又漫长的过程。 在人类社会发展的早期，社会上根本不存在法律，而调整社会关系的规范则是人们在长 期的日常生活和工作中逐渐养成的习惯和流传的传统，即习俗;等到出现了阶级社会后， 产生了大多表现国家统治阶级利益和需求的国家法。从习俗发展到国家立法，其中间阶 段是习惯法，那么在国家未出现以前存在的原始习惯就不会具备法的性质，而后阶级社 会中产生的习惯同样都没有具备法的意义，大多被认为是道德规范。所以习惯要想成为 法律的渊源应当符合某些要件：一在很长时间内存在人民经常遵守的事实，二内容明确 体现规范性，三与当前法律法规没有明确规定的并且与国家现在所使用的法律的基本原 则没有抵触，四是依靠国家强制力这个强大后盾来保证和落实，并且经过国家许可的。 第二种是习惯法是相对独立生存的，并不一定会被囊括在国家制定法之内，经过特别的 组织和群体来落实的并且保障习惯法强制性的一种行为规范。高其才教授认为习惯法是 单独于国家制定法，不包含在习惯法之内，根据一些社会权威和特定的组织，并具备特 定的强制力的社会规范的总和。梁治平教授认为习惯法其实是一种地方性的社会规范, 它是在人们在长期又漫长的社会生活与劳动中逐渐生成的;它是用做于合理分配人们之 间的权利与义务,调和并解决了他们间产生的的矛盾冲突,而且重点在一套的关系网中 被用来实施.这两位学者均是以习惯法是独立于国家制定法之外的立场论述的，显现了 习惯法出现在民间与乡间社会的特点。 中国幅员领土广阔，资源丰富，但是在政治方面、经济方面和文化方面发展存在明 6 显的差距：鲜明的城乡二元结构，其中农民比例达到全国人口的 50.32%；行政区域划分 为东部、中部和西部，各区域的自然条件、经济发展、历史传统及心理特征等存在明显 的差别，甚至大相径庭。因此为了促进不发达地区尽快发展，政府每年都会号召广大的 高校应届毕业生响应支援西部、三支一扶的宣传活动。虽然我国实行中央统一集权制管 辖，但是国家在制定法律时不可能做到面面俱到，许多地区的具体情况与制定法的依据 不相同，因此当制定法在调整社会关系时如果发生冲突的话，人民或许不会遵循制定法 的规范；一旦发生社会纠纷，人民可能会诉诸于习惯来解决。这在偏远的少数民族地区 体现尤为明显。有的人甚至连最基本的法律常识都不清楚，但是相传的习惯在他们的心 里根深蒂固，人们常常会不自觉地使用习惯调节社会纠纷。 因此本文认为习惯法单独生存于于国家制定法之外, 为了满足维持生产和生活的 目的要求，通过某些特定组织、特别的群体根据以前的惯例来自发性遵守和保护的具有 地域性、集体性的一种独立发挥社会调节作用的规范系统。但从整体上言之，习惯法应 将划分为民间法的类别。原始社会，氏族部落、组织根据那些约定俗成的习惯来维系生 存和秩序，并且由于当时恶劣的自然环境注定人们会更多焦点于如何维护最基本的生 存。到了阶级社会，伴随国家的出现，统治阶级为了维护自身的需要和发展，将一部分 的习惯、习俗等渐渐上升为国家认可并保证强制性的习惯法，而后剩余的那一部分虽然 没有被统治阶级采用，但是没有因此消亡，随着时间的磨练最终被人们所接受，成为乡 土社会常见的民间法。据历史记载土家族人的婚恋均是非常自由的，妇女呢可以再婚， 但是必须遵循相关规范如收继婚和转求婚才可以。收继婚就是填房，它的表现方式为: 第一种是叔就嫂，就是说如果自己的本家兄长过世，他的弟弟单身的话，可以允许其与 自己的嫂子结婚，因此会流传叔就嫂，千般好的俗语。因为存在关系而对彼此了解从而 方便维护这个家庭的财产；第二种是伯就弟，伯为兄长，弟为弟媳，一旦自己的弟弟过 世，那么未成家的哥哥便可以与自己的弟媳成婚;第三种是姐死妹继，若是出嫁的本家 姐姐过世，她的妹妹是允许与自己的姐夫成婚的。但是小叔、兄长、姐夫都不愿意再娶， 妇女一方是可以外嫁的，前提是为夫守孝三年，而且外嫁的时候只可以带走迎娶过来时 娘家陪嫁的嫁妆，夫妻关系维系期间的共同财产归男方所有，男方家还要收取赎身钱、 棺材钱、满堂酒等相关的费用。如果男女双方按照仪式订婚后，男方意外死亡，女方是 不能被请求退婚的， 男方家可以要求转求， 就是由男方的兄或弟抑或堂兄弟来迎娶女方; 然而男方家没有要求转求的话，女方是可以退婚的，允许与他人再婚。这些即为土家族 7 人认可的习惯法的，可是在清代“改土归流” 后，统治者为了实行中央统一集权制， 曾派遣官员贴文公告废除土家族的寡妇再次结婚的规定。 2 2.1.2 .1.2 习惯法的特征习惯法的特征 “习惯法从部分上来看是一种地方性的行为规范， ”它适用于一定的地域，针对特 定的社会群体、组织，体现特定对象的心理和意识。虽然习惯的地方特性比较凸显，但 是整体而言各区域的习惯法还是存在一些相同的地方。因此习惯法具备以下的特征： 第一是习惯法具有民族性和地域性。由于历史遗留因素的影响，我国自古以来就是 一个由多个民族组成的大家庭。虽然在中央和中国共产党的集中领导下，各民族之间和 睦共处，团结友爱，为我国特色社会主义建设事业贡献自己的绵薄之力，但是它们之间 的自然环境、经济发展、民俗习惯文化存在显著的差别，呈现千姿百态的景象。根据政 治学上的经济基础决定上层建筑的理论学说， 因此不同的少数民族地区的习惯法由于受 特定地方的物质基础条件和自然条件的制约而具有不尽相同的法律形式和内容。孟德斯 鸠论法的精神中认为法律可能与国家的自然环境