（法律史专业论文）美国的律师协会对律师管理的研究.pdf

山东= 学顽i ：学位论文 内容摘要 美国的律师管理制度历史悠久，其律师协会的自律性管理不乏成功的经验，美 国的律师协会主要是各州的律师协会和美国律师协会。美国律师协会是全国范围的律 师组织，在美国声誉很高，但对律师管理主要是由各州地方律师协会实施，本文主要 探析各州的律师协会和美国律师协会对律师自律性的管理，以求对我国律师管理的改 革有所裨益。文章从介绍美国的律师协会的概况入手，介绍美国的律师协会的历史， 为了更好的认识美国的律师协会还对美国的律师协会的分类进行分析，重点介绍美国 最大的律师协会美国律师协会，同时并论及美国的律师协会的社会性质。文章的 第二部分到第五部分是本文的主体部分，主要介绍了美国的律协对律师管理的方方面 面，从法学教育到从业资格到职业行为的规制再到惩戒体制，论述中对我国的律师协 会现有状况略有提及。不同于我国的法学教育，美国的律师协会对法学教育的影响很 大，更有直接管理的措施，主要是美国律师协会对法学院的管理，各州的律师协会对 法学院没有像美国律师协会那样直接的管理权。在美国律师协会的规制下，美国法学 教育呈现终身化、职业化的特色，同时重职业道德的培养，这些都值得我国借鉴。从 业资格规制的管理中，从学历要求、考试制度、品行要求三个方面进行论述；其中对 我国最具有借鉴意义的是美国对品行的要求，不管在法学教育管理还是在从业资格管 理中，对品行的重视是其主要的特色。跨入律师门槛成为律师后，律师的执业行为是 律师协会管理的重点，主要通过颁布具有法律性质的行为规范，来规范律师的行为。 各州通常采用美国律师协会颁布的行为规范，有的也进行部分删改，但真正有效力的 是各州的律师协会颁布的行规。美国律师协会颁布的行规只是供各州律师协会参考的 范本，内容非常完善，涉及到律师执业的方方面面，违反行规就会受到律师协会的惩 诫。美国律师协会具有规范的制定权和惩戒权，在惩戒方面美国各州的法院和律师协 会形成相互制约机制，法院合理监督惩戒权的行使。当然在惩戒方面也存在一定的缺 陷，美国民众抱怨惩戒机构不够独立，效率不高应当在惩戒机构中增加社会人士的比 重。文章的第六部分内容简短，主要是美国律师行业管理对我国现行体制的借鉴意义， 笔者提出要在现有体制下给律师协会扩权，增加规范的制定权和真正的惩戒权，同时 坚持两结合体制下司法行政机关的监督，确保律师协会更好的行使职权。 【关键词l 美国律师协会、律师管理、从业资格、惩戒存华 硼鼻p 目 i l 山东人学硕i 擘位论文 a b s t r a c t t h es u c c e s s f u ls e l f - d i s c i p l i n ea d m i n i s t r a t i o ns y s t e mo fa m e r i c a na t t o r n e y se n j o y sa l o n gh i s t o r y t h eb a ra s s o c i a t i o n si na m e r i c aa r em a i n l yc l a s s i f i e da ss t a t eb a ra s s o c i a t i o n s a n da m e r i c a nb a ra s s o c i a t i o n a m e r i c a nb a ra s s o c i a t i o ni san a t i o n a lb o d ya n de n j o y sa g r e a tr e p u t a t i o n t h es t a t eb a ra s s o c i a t i o n sa r er e s p o n s i b l ef o rt h ea d m i n i s t r a t i o no ft h e a t t o r n e y s t h i st h e s i se x p l o r e sa m e r i c a ns e l f - d i s c i p l i n es y s t e m ，a n dw eh o p et h er e f o r mo f c h i n a sa d m i n i s t r a t i o no ft h ea t t o r n e y sc a nt a k ei ta sar e f e r e n c e t h et h e s i ss t a r t sf r o mt h e g e n e r a ls i t u a t i o no ft h eb a ra s s o c i a t i o n si na m e r i c aa n di n t r o d u c e st h e i rh i s t o r y t h et h e s i s p u t sa ne m p h a s i so nt h ei n t r o d u c t i o no fa m e r i c a nb a ra s s o c i a t i o n t h em a i nb o d yf r o m c h a p t e rt w ot oc h a p t e rf i v ei n t r o d u c e st h ea d m i n i s t r a t i o no fa m e r i c a na t t o r n e y s ，w h i c h s t a r t sf r o mt h el a we d u c a t i o nt oq u a l i f i c a t i o n st ob ea na t t o r n e yu n t i lt h e i rp r o f e s s i o n a l e t h i c sa n dr e p r i m a n ds y s t e m t h ec u r r e n ts i t u a t i o no fb a ra s s o c i a t i o n si nc h i n ai sa l s o m e n t i o n e di nt h et h e s i s t h eb a ra s s o c i a t i o n si na m e r i c a ne m p h a s i z el a we d u c a t i o na n d h a v ead i r e c ta d m i n i s t r a t i o ns y s t e m t h ea m e r i c a nb a ra s s o c i a t i o n ，n o tt h es t a t eb a r a s s o c i a t i o n s ，i si nc h a r g eo ft h el a ws c h 0 0 1 a m e r i c a nl a we d u c a t i o ni sc h a r a c t e r i z e db y p r o f e s s i o n a l i z a t i o nt h r o u g ha t t o r n e y s w h o l el i f e ，w h i c h c a l lb eu s e da sar e f e r e n c eb y c h i n a t h ea u t h o rd i s c u s s e st h eq u a l i f i c a t i o n st ob ea na t t o r n e yf r o mt h r e ea s p e c t s ： e d u c a t i o n a lb a c k g r o u n d ，e x a n ls y s t e ma n dm o r a l i t y t h er e q u i r e m e n to ft h em o r a l i t yi s w o r t h yt ob el e a r n e df r o mi nc h i n a , w h i c h i sau n i q u ec h a r a c t e rb o t l li nl a we d u c a t i o na n d q u a l i f i c a t i o n st ob ea na t t o r n e yi na m e r i c a o n c eo n eb e c o m e sa l la t t o r n e y , t h em a i n a d m i n i s t r a t i o na s p e c ti st h e i rp e r f o r m a n e e s ，w h i c ha r en o r m a l i z e dt h r o u g hr u l e so fl a w t h es t a t eb a ra s s o c i a t i o n su s u a l l ya d o p tt h er o l e so fa m e r i c a nb a ra s s o c i a t i o n sa n dm a y m a k es o m ea m e n d m e n t s h o w e v e r , t h er u l e si s s u e db yt h el o c a la s s o c i a t i o n sh a v et h et r u e l e g a le f f e c t t h er u l e sm a d eb ya m e r i c a nb a ra s s o c i a t i o na r em o d e l st a k e na sar e f e r e n c e f o rt h es t a t ea s s o c i a t i o n s t h ea u t h o rh o l d st h ei d e at h a tt h et w or i g h t so fe n a c t m e n ta n d r e p r i m a n do fa m e r i c a nb a ra s s o c i a t i o na r eak e yf a c t o rt or e a l i z et h es e l f - d i s c i p l i n e a d m i n i s t r a t i o ni na m e r i c a t h es t a t e sc o u r t sa n db a ra s s o c i a t i o n sb a l a n c ee a c ho t h e rt o i m p l e m e n tt h er i g h to fr e p r i m a n d t h e r ea r ea l s os o m es h o r t c o m i n g si nt h i sa s p e c ts i n c e 2 山东大学顾i ：学位论文 a m e r i c a np e o p l ea l w a y sc o m p l a i nad e p e n d e n tr e p r i m a n dd e p a r t m e n ta n dl o we f f i c i e n c y t h ea u t h o rs u g g e s t st h a tt h ea d m i n i s t r a t i o ns y s t e mo ft h eb a ra s s o c i a t i o n si na m e r i c ac a n b et a k e na sar e f e r e n c ei nc h i n ai nt h es h o r tc h a p t e rs i x t b ea u t h o rp u t sf o r w a r dt h a tt h e b a ra s s o c i a t i o n s r i g h ti nc h i n an e e d st ob ee n l a r g e dt oi n c r e a s et h e i rr i g h to fe n a c t m e n t a n dr i g h to fr e p r i m a n d t h ea t t o m e y sc a no n l ye x e c u t et h e i rr i g h t sb e t t e ru n d e ra c i r c u m s t a n c eo fc o m b i n i n gt h es u p e r v i s i o no fj u d i c i a la u t h o r i t i e sw i t ht h es e l f - d i s c i p l i n e a d m i n i s t r a t i o ns y s t e mo f b a ra s s o c i a t i o n s k e yw o r d s ：a m e r i c a nb a ra s s o c i a t i o n , a d m i n i s t r a t i o no ft h ea t t o m e y s ，q u a l i f i c a t i o no f a t t o r n e y , r e p r i m a n ds y s t e m 3 加如 弹研 原刨性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立 进行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含 任何其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出 重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本声明的法律责 任由本人承担。 论文作者签名： 瑟筚e t 期：垒卑垒蛆堑 关于学位论文使用授权的声明 本人完全了解山东大学有关保留、使用学位论文的规定，同意学校 保留或向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被 查阅和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部或部分内容编 入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手段保存论文 和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：丝车导师签名：、受至生日期：垄监塑垫 山东大学硕十学位论文 引言 目前国内外有较多的学者关注律师的管理的研究，也有很多致力于美国的律师制 度的管理研究，对美国律师制度的研究一般是访问学者赴美考察后对美国管理制度所 作的透析，其中涉及美国律师与法学教育的研究、美国律师业的历史与现状、美国的 律师考试制度的研究、美国律师职业规范的研究等等，都是涉及律师管理制度中的一 个方面或者是对整个管理制度的租略研究，缺少对整个美国律师管理体制的分析研 究，更没有对管理体制中有关律师协会管理的梳理研究。本文正是在梳理美国的律师 协会管理律师的基础上研究了各州的律师协会和美国律师协会对律师管理体制，研究 的内容涉及较为广泛，从一开始的律师法学教育的管理、从业资格的规制、职业行为 的管理到违反行为规则的惩戒体制，在论述美国律师协会的管理体制的同时兼述我国 律师协会管理律师的缺失，并为我国律师协会更好的管理律师，在现有体制下如何管 理好律师提供了可行的建议。 本文对美国现有体制下律师协会对律师管理的分析研究在总结已有研究成果的 基础上阅读了有关的大量的书籍和专著，并通过网络访问美国律师协会的网站获得了 很多的一线资料，力求能够深入的分析美国的律师协会对律师的管理体制，以求对我 国的律师协会管理律师改革有所借鉴。美国的律师协会从存在至今已有几百年的历 史，从复苏算起也比我国的律师协会早了一个世纪，美国对律师的管理是较为成熟的， 对各国的律师制度有着重要的影响力，己成为世界各国律师管理方面纷纷效仿的对 象，有的学者认为我国也应该对律师实行美国式的自律性管理，司法行政机关应该放 开握在手中的权力，给律师界充分的自律空间，这种主张反映了我国学者要求改善律 师管理，切实有效实行改革的迫切心愿。但是在我国现有的政治环境下能不能实现这 种愿望呢? 笔者认为不能轻易下结论，应在研究分析美国的律师协会管理律师制度的 前提下分析其利弊得失、总结经验教训，并在我国现有的政治环境下考虑如何更好的 实现律师协会的管理职能，我国的律师协会管理职能生存空间相当有限，对律师的管 理无法有效展开，目前我国律师协会没有基本的人事权，对会费的管理也不是完全自 主的，受很多的限制，制定行为规范但不是作为最终惩戒的依据，因此不能实现其真 正的价值。 律师行业的管理是国内外都较为关注的问题，实行自律管理是国际通行的经验， 山东人学顾i ：学位论文 律师协会管理律师具有无与伦比的优越性，这是不争的事实，当然具体的举措还要结 合国家的实际，笔者认为改善我国对律师的管理借鉴美国先进经验是一条捷径，本文 在分析美国的律师协会对律师管理的基础上对我国的律师协会的“扩权”提出了几点 合理化的建议，效仿美国的律师协会呼吁赋予我国律师协会真正的行规制定权和惩戒 权，给律师协会合理的生存空间，以利于律师职业的有效管理。 2 山东犬学硕 ：学位论文 一、美国的律师协会概况 美国的律师协会在美国律师的发展史上占有重要的地位，它在对律师的监督管 理、提高律师的职业道德水平上及促进律师制度的发展上都发挥着十分重要的作用。 美国的律师协会最早出现在殖民地时期，也就是十八世纪中后期，最初是作为律师社 会活动俱乐部或者类似的社会团体而出现的。当然，律师事务才是其根本的主题，这 时期的律师协会出现的主要原因是为了控制和批准开业，制定统一的收费标准及惩戒 律师。此时出现的律师协会只是地方性的，还没有出现全国性的律师协会。但这一时 期出现的律师协会由于社会、政治冲击、经济等各方面的原因在十九世纪初都废弃了， 有的州甚至废弃了从业资格制度，宣布每个公民都有资格都有权利从事法律事务活 动，固这样不可能成为专门的律师职业，协会便无从谈起。 美国的律师协会复苏的历史是从1 8 7 0 年算起的。从这个时问起算，比中国的律 师协会出现早了一个世纪，在2 0 世纪7 0 年代末在中国的辽宁、上海、河南建立了地 方律师协会，全国统一的律师协会在1 9 8 6 年7 月成立。而在美国1 8 7 0 年纽约市就已 经成立了纽约市律师协会，在其后的8 年时问里，8 个州和8 个市的律师协会相继成 立，第一个建立律师协会的州是康涅狭格州，该州律师协会宣布其成立的目的是改善 职业资格标准，维护律师职业的荣誉和信誉，全力繁荣全州的法学，改善职业风气， 增进律师问的交往等。1 8 7 8 年，美国律师协会( a m e r i c a nb a r a s s o c i m i o n ) 的成立是 美国的律师协会发展历史上的里程碑事件，到了1 9 8 0 年全美已有2 0 个州成立了律师 协会，据统计在当年的3 6 个司法区中有1 5 9 个律师组织，到1 9 1 6 年，在4 1 个司法 区中有6 2 3 个律师组织，在1 9 2 3 年每个州和地区都有自己的律师组织，1 9 3 0 年律师 组织超过了1 1 0 0 个， 他们的目的有很多，但都把管理律师，提高专业水平作为自己 的主要职能，其他的职能主要包括，改革和统一法律，改善司法行政管理，发展法学 教育，提供继续教育，提高法律服务的效益和提供图书馆设备。在律师协会中州律师 协会是其重要的角色，主要体现在对律师的管理上，州律协是律师管理的主要主体。 美国的律师协会在美国已形成网络结构 ，律师协会数量很多也比较复杂，下面 通过不同标准下的分类进而更进一步熟悉美国的律师协会。首先由全国性的律师协会 。青峰：荧国律师制度，中国法制f f 版社，1 9 9 5 年，第2 7 页。 o 青峰：美国律帅制度，中国法制出版社，】9 9 5 年，第2 8 页。 o 谢佑乎；社会秩序与律师职业，法律出版社，1 9 9 8 年，第1 4 8 页。 3 山东人学顾_ 学位论文 和地方性的律师协会之分，这是依据地域范围进行的划分。全国性的律师协会是指像 美国律师协会在全国范围内接受成员的律师组织，而地方性的律师协会是指会员限定 在一定区域之内的律师组织。对于大多数律师来说，都是参加州和地方的律师协会来 进行活动的，如社会交往、教育计划、公共关系以及职业咨询、收费纠纷调解、仲裁 等都是通过地方性的律师协会来进彳亍的，但是对律师酌管理从业和惩戒处罚程序则主 要是通过州的律师协会束实施。其次，按照参加律师协会的形式来划分，可以分为自 愿性与非自愿性律师协会，自愿性的律师协会是指会员参加完全凭借自己的意愿，没 有强制的成份，相反则是非自愿性律师协会，又可称为义务性或强制性律师协会，也 有称作一体化律协协会，州律协一般是此类。这种强制性的律师协会是在二十世纪二 十年代出现的，出现的主要原因是为了加强对律师的从业资格及惩戒处罚的监督管理 而逐渐形成的，在这种强制加入的义务下，律师必须是协会的成员赋予律师强制性入 会的义务，从而使协会具有更大的权威性和控制力。当然这种权威性的确立离不开法 院的支持，由于法院在颁发律师执照、惩戒及其他涉诉事件的处理上都享有很大的权 力，州的高等法院颁布了命令规则予以规定从而确立这种权威性，1 9 6 1 年，有人指 控这种强制性会员制度违反了宪法，此案经过联邦最高法院审判后，否定了指控违宪 的观点，回肯定了收取年度执照费的合宪性，支持强制性律协及取消资格的制度。虽 + 然这种强制性入会的律师协会得到联邦高院的支持但是一直存在很多的争议，主要是 单独开业或者小型法律事务公司的律师的反对，他们担心，这种强制性会使年度会费、 注册费等费用变得很高，而且他们担心会员交纳的费用建立的基金常被用于大多数 会员反对的计划或者是支持了政治上的活动，并没有给他们带来多少实质性的利益。 并不是所有的州都实行强制加入的律师协会制度，在没有实行强制性加入的州，是通 过登记注册制度来监督律师，即每一个在州执业的律师必须进行登记注册并交纳登记 注册费，这种登记注册制度一般是州高级法院来实施的。但是在这些州律师协会在管 理律师的主体地位并没有因此而动摇。第三种大的分类是一般的律师协会和特别的律 师协会。一般律师协会指为了律师管理或者交往发展等而建立起来的普通律师组织， 如美国律师协会和各州的律师协会均属此类。在美国主要是一般住的律师协会，特别 的律师协会也很多，特别的律师协会是指给予特别目的或者特殊问题、案件、职业集 团利益等因素或者是其他特殊的原因而成立的律师组织。这些特殊的律师协会主要是 下列一些，代表黑人和黑人律师的全国律师协会，该组织成立于1 9 2 5 年，其成员已 u 青峰：天国律帅制度，中国法制版社，1 9 9 5 年，第2 9 页。 4 山东人学倾1 ：学位论文 被欢迎加入美国律师协会；关注妇女问题而成立的全国妇女律师协会，成立于二十世 纪初；还有主要是在联邦海关法领域中律师组成的海关律师协会：联邦律师协会也是 特别的律师协会，其成员主要是受雇于联邦政府的律师：美国诉讼律师协会，作为其 成员的律师主要代理个人伤害案件、劳动能力、工人赔偿请求案件；另外还有美国诉 讼律师团和美国律师同业公会，美国诉讼律师团主要服务于大的商业公司和保险公 司，美国律师同业协会主要是对民权、个人、财产问题感兴趣的律师组成，成立于 1 9 3 6 年；另外，还有一些特别的律师协会，如全国法律帮助和辩护人协会、美国专 利法协会、全国地方律师协会、美国法学院协会、美国法学教师协会等等。 这些形形色色的律师协会中对律师管理影响较大的主要是美国律师协会 ( a m e r i c a nb a ra s s o c i a t i o n ) 和各州成立的律师协会，美国律师协会是全国最大的律 师执业协会，于1 8 7 8 年成立于纽约的萨拉托加，到1 9 9 0 年时，它的会员超过了3 7 0 ， 0 0 0 人。o 当时成立的主要目的是改善法学教育和从业管理标准以及为了一些娱乐活 动，成立之初主要致力于改革法学教育和从业管理标准，首次对成为律师的正式法学 教育规定了最低的期限，并提出和制定了律师与法官职业准则，组建了美国法律研究 机构，创建了统一各州法律的委员会大会，创办了美国律师协会杂志，同时开始 和各州的律师组织及其他国家的律师组织建立联系，已成为整个律师界的代言人。 美 国律师协会设有主席委员会、代表议会、法官会议、法律学生部、青年律师部、老年 律师部，美国律师协会的大量活动和事务大都由其常务委员会来处理，这些事务主要 是关于职业道德与责任、继续教育、法官的选任、任期和补偿、法律帮助、职业惩戒、 临时性议案及其他律师的有关事务。除了常务委员会外，美国律师协会还有大量专业 领域的论坛委员会、特别委员会及从法律服务到侵权责任保险制度这一广泛领域的委 员会，关注老年人，精神能力丧失的人、妇女、少数民族、政府中的律师等的委员会， 这些特别委员会担负着大量的日常工作和教育工作。另外，美国律师协会还有一些分 支机构，也分担大量的日常工作。比如，美国律师基金会，负责支持和组织法律职业 领域里的社会科学研究，美国律师协会是自愿性的律师组织，只要表现良好具有良好 的品行就能成为其会员，因此美国律师协会接纳了品行良好的各州各地方的会员，公 众和政府也视其为律师界的代表。美国律师协会主要致力于改善法学教育，对法学院 进行合格的鉴定，进行职业责任教育，规定职业活动准则，还进行法官选任等。与美 。青峰：美国律师制度) 中国法制小版社，1 9 9 5 年，第3 7 页。 o 石毅主编：中外律| l l l j 制度纵规) ，群众出版社，2 0 0 2 年1 2 月，第3 3 2 页。 山东人学硕i 学位论文 国律师协会相比各州成立的律师协会在管理律师上更具有重要的地位，美国律师协会 虽然是最大的法律职业组织，但在律师的管理中作用还是相当有限的，州律协d 是管 理律师的主体，美国律师管理体制的形成与其政治制度及联邦和州的关系是一致的， 当然，并不是况美国律师仅仅由律师协会进行管理，实际上，美国的法院在管理律师 上也起着极其重要的作用，法院和律师协会相互制约，相互作用形成美国律师的管理 体制，本文仅仅涉及律师协对美国律师的管理，对法院在律师管理中的作用不作深入 分析。 美国有众多的形色各异的律师协会，它们有一个共同的特点就是，它们不是政府 机构，是一种职业行会式的民间组织。美国律师协会也不例外，由于美国律师协会是 一个自愿的、非官方的律师组织，因而，它与地方律协的关系并不是直接的领导与被 领导，也不是隶属关系，他们是平等的，各州的律协有自己的领导机构和组织机构， 不对美国律师协会负责，美国律师协会制定的职业守则、道德标准、责任规则对州律 协仅具有重要的参考价值，各州律师协会有是否采用的自主权。 我国的律师协会是依法设立的社团性法人，是律师行业自律性组织，中华全国 律师协会成立于1 9 8 6 年7 月，是全国性的律师协会，依法对律师实行行业管理，凡 中华人民共和国律师均为中华全国律师协会的会员，地方律师协会为中华全国律师协 会的团体会员。中华全国律师协会现有团体会员3 1 个( 即各省、自治区、直辖市律 师协会) ，个人会员近1 l 万人。相比美国的律师协会，中国的律师协会发展的历史短 短二十几年，不可避免的有其弊端和弱点，不管是在协会机构的设置上还是在其主要 职能对律师的管理上，本文主要涉及律师协会对律师管理的研究，通过对美国的律 师协会管理律师的分析研究以求对我国律师协会对律师的管理改革有所裨益。 6 山东大学硕l 学位论文 二、美国的律师协会对律师法学教育的管理 美国法学教育的主要任务是培养律师，法学院的法学教育是为学生以后当律师所 做的法学教育、技能培训、知识积累、能力培养等方面的准备，正因为如此，律师协 会也将其管理职能延伸到法学教育领域，因而美国完善的律师管理制度是从律师协 会对法学教育管理开始的。美国的法学教育具有悠久的历史、完善的体系、健全的制 度，现在美国法学教育的历史可以追溯到1 8 7 0 年， 法学教育中正规教育之外的对执 业律师的法学继续教育也成为美国法学教育的一大特色，几个世纪以来美国完善的法 学教育培养了一批杰出的政治领袖和律师，对美国的法制建设作了重大贡献。 ( 一) 美国律师协会对法学院合格性的鉴定 在美国，除了加利福尼亚州和得克萨斯州外，只有获得美国律师协会考核评估合 格的法学院毕业生才能参加律师资格考试，通过美国律师协会鉴定的法学院才被认为 是合格的法律职业的守门人。到目前为止，全美共有法学院2 0 0 多所，获得律师协会 认可的有1 8 5 所，律师协会每年都会对法学院进行评估，来保证法学院作为合格的守 门人的资格，在此认证的主体是美国律师协会并不是各州的律师协会，美国各州的法 律都承认美国律师协会对法学院的合格鉴定，认为只有合格的法学院才能提供合格的 毕业生，才能实现从业资格所要求的学历条件的最终目的。在美国律师协会的鉴定中， 对课程的设计、法学图书馆、教室设备以及教授师资都有特殊的标准和要求，并且要 求法学院必须要保持在鉴定时的水平上，否则将会受到撤销鉴定合格的处罚，这种处 罚也使法学院能自觉地保持较好的教育水平。当然有的州的律师协会也有权利认证法 学院，但是这些毕业生只能申请在本州职业，不能毕业后到其他州申请资格。 美国 最好的法学院是耶鲁大学法学院，具有美国，最佳法学院”的称号。 鉴定合格的法学院有的是公立的，有的是州立的，更多的是私立的法学院。法学 院名义上虽然是隶属于各大学，但大多数都是独立管理，如在洛杉矶市区的洛耶拉法 学院，在离主校园3 0 公里外的闹市区，法学院的校长是直接向校长汇报工作的，而 不是向直接管理法学院的副校长汇报工作。凡是被美国律师协会鉴定合格的法学院均 具有法律职业博士学位的授予权，法律职业博士学位是从业者必须获得的学位，是申 。青峰：美国律师制度，中围法制i | 版社。1 9 9 5 年第1 9 页。 。马丁梅耶；美国律师，胡显耀详，江苏人民出版杜，2 0 0 1 年1 月，第8 7 页。 。肖义舜主编：西方律师业务) ，人民出版社，1 9 9 3 年，第2 页 7 山东人学顺f 学位论文 请执业的首要条件。美国的法学院设有三种学位，即法律职业博士、法学硕士、法学 科学博士。其中法律职业博士是美国法学院教育的主体，法律职业博士学位教育学制 三年，所有美国的法学院都开展这种教育，同时也是美国律师必须具备的基本学历。 曾经美国法学院的毕业生被授予法学学士学位，对优秀的毕业生爿授予法律职业博士 学位，但在2 0 世纪下半叶，这种状况发生了变化，几乎所有的法学院都授予毕业生 法律职业博士学位。法学硕士和法学科学博士学位教育是法学基础教育之上的以研究 为目的的深层次教育，目的是在于培养法学教育的研究型人才，法学硕士学位学制为 年，这种学位教育不像法律职业博士学位教育那么普及，在数量上，法律职业博士 毕业生是法学硕士毕业生的3 0 倍，法学硕士学位拿到后可以通过考试进入到法学科 学博士的学位教育。法学科学博士学位教育，从事法学理论的研究工作，学制一般规 定2 2 0 年，是一种学术研究学位，最终要求发表大量的论文，是一种取得在大学授 课资格或者是晋升教授的博士学位，攻读期间必须善于高水平学术论文的写作，这种 教育在美国比法学硕士教育还少。有些州允许有法学硕士学位者参加律师资格考试， 但美国律师协会主张，法学研究生学位不应被视为法律职业博士的替代物，不能被看 作是满足了作为律师职业的学历要求，这一主张被绝大多数州所接受。 ( 二) 美国律师协会对法学教育1 3 常工作的管理与影响 美国律师协会建议，具有大学学士学位或者是在美国律师协会备案的高等院校罩 进行三年以上的学习是进入法律专业学习的阿提条件。大多数的州采纳了这一建议， 把获得一定的学士学位作为进入法学院学习的先决条件，对学士学位的专业并没有特 别的要求。美国的法学院招生政策和标准不一，但几乎在美国律师协会备案的法学院 都会考虑以下几个要素。一是报考者的法学院入学成绩。进入法学院学习必须参加全 国统一的l s a t ( l a ws t u d e n ta d m i s s i o nt e s t ) 考试，并达到一定的分数并顺利通过面 试才能进入法学院学习。第二个要素是报考者的本科学习成绩，一般必须达到良以上 才具有资格。另外还包括考生的个人经历、课外活动能力以及法学院认为对评价考生 能否完成严格的法律学习的某些重要参考信息，甚至年龄、特长、种族等也被某些法 学院作为接纳入学的考虑因素。所以在美国能够在法学院学习是件不容易的事，只有 学习成绩优良，具有一定的人文基础的报考者j 会被接纳。可见美国的法学教育是一 种起点相对较高的职业教育，是第二学位教育，学生在学习法律之| j i 都获得了必要的 人文科学知识，这种先素质教育后职业教育的教育模式符合法学教育的终极目标。 美国律师协会法学院的鉴定对法学院的影响很大，在每年的鉴定中对课程的设 8 山东人学顾i ：学位论文 计、法学图书馆、教室设备以及教授师资都有特殊的标准和要求，因此得到合格鉴定 的法学院在课程的设计、教学方法、教室设备及教授师资都不敢懈怠。在法学院的课 程安排上由法学院的教授会决定，一般第一学年安排基础课程的学习，如合同法、侵 权行为法、财产权法、民事诉讼法、刑法、刑事诉讼法、法学研究与写作等；第二学 年安排高级课程和技能课，课程深入且变化多，如证券法、公司法、审判辩护、上诉 辩护等，学生需要花费很大的精力才能过关；第三学年通常开设高级专业科，如反托 拉斯法、商法、国际公法、知识产权法、国际商务贸易等，这些课程一般可以根据学 生的兴趣自己选择，都具有相当的难度和深度。现在美国法学院一般都开设律师职 业道德课程，但在2 0 世纪早期这样的教学活动还相当少，通常是由法官或者杰出的 律师所做的系列讲座，多数不计分也没有成绩，到了5 0 年代律师的职业道德越来越 受到重视，但仍然是法学教育上的薄弱环节，直到1 9 7 4 年水门事件的发生，大量的 律师涉嫌妨碍司法的共谋，破坏了公众对法律职业的信任，律师和一般的公众对此做 出强烈的反应，美国律师协会也不久做出决定，要求全美国的法学院必须提供法学院 学生修习法律职业道德方面的必修课程。由于美国律师协会是美国法学院的认证机 构，因而全国的法学院都贯彻了这一决定，所以自2 0 世纪7 0 年代后期开始，法律职 业道德成为法学院的必修课，每个法学院的课程名称不一样但基本内容都是一样的， 基本上都是在探讨律师执业行为规则，加强对律师职业道德的学习已成为法学院主要 的教学任务之一。 美国法学教学基本上采用案例教学法，教育的基本点就在于案例的分析能力，这 种案例教学法源于1 9 世纪下半叶哈佛大学法学院院长兰德尔将法律视为科学的观 点，兰德尔把上诉法院的判例视为原材料，从中提取出法律的原则，他认为法律图书 馆对于法学教授和学生而言就像实验室对于物理学家和化学家，自然历史博物馆对于 动物学家，植物园对于植物学家一样。 1 8 7 1 年兰德尔出版了第一本案例教材，是关 于合同纠纷的判决案例集。 案例教学法最初要求学生分析每门功课中上百个已公布 的法庭判决，上课时教授看上去很轻松，一本教科书，一本案例，大多数教授在课堂 上并不着重讲授理论，课堂教学以案例讨论为主，教授将法条法规作简单的讲解之后 便开始讨论案例，课堂气氛非常活跃，学生勇于举手回答问题并开展激烈的辩论，教 授负责在快下课的时候把答案告诉学生们，并留出学生提问题教授解答的时间。上课 。参见高一飞：美国的律师资格与律师考试载于学习月刊2 0 0 5 年第1 2 期。 。王进喜；美国律师职业行为规则理论与实践，中国人民公安大学出版社，2 0 0 5 年4 月，第9 页。 。马丁梅耶：美国律师 ，胡显耀译，江括人民出版社，2 0 0 1 年1 月，第3 7 页。 9 山东人学硕i 学位论史 时教授把下节课要讨论的案例和应该看的书布置下去，学生的课业任务很重，每节课 都有很重的阅读任务，所以很多到关固留学的中国学生学的都很吃力，在课堂讨论问 题时多数是作旁观者无法加入到激烈的讨论中。这种案例教学法有助于学生生动活泼 的学习，也有助于独立思考、分析、推理、表达能力的培养，更有助于掌握从事法律 事业特别是职业律师的工作技巧。9 除了课堂的教授外，学院为学生还提供了许多学 习和实习的机会，提供了许多实习的项目，这些实习项目通过法学院建立的实习中心 来进行，通过实习中心的实习使学生所学能及时消化并得以充分的利用。在美国法学 院教授的选聘也有着完善的制度，分为教授、副教授和助理教授，统称为教授。教授 有全职教授和兼职教授之分，全职教授不能再兼任其他职务，只能在法学院供职，从 事教学、科研、教学服务工作。全职教授一般采用合同制聘任，科研成果以质量计不 以数量计。全职教授每人任课2 5 门，上课实行选教制方式，由不同的教授在不同 的时间教授同一门课程，学生可以根据自己的安排来选择听课的时间，同时在不同的 教授之间形成一种竞争机制，教授面临这样的压力和挑战就会尽其所能地提高自己的 授课水平。另外，大多数法学院提供了极好的工作条件和学习条件。法学院的教授一 般是一人一问办公室、一台电脑、一部电话并配有秘书，行政方面的杂物都由秘书来 处理，教授的大部分精力只放在课程的教授、学术的科研上，教授获取信息非常的方 便，只要打开电脑需要的信息和资料都可以查找到。同样丰富的资料信息也提供给学 生，法学院的学生在学校信息中心的电脑上只要输入自己的帐号，便可以很方便的查 阅任何资料信息。美国的法学院一般会提供两个软件供法学专业人员查阅资料，一个 是l e x i s - n e x i s ，是关于美国历年的政策、法令、法规、条例等法律的文库，另一个 是w e s tl a w ，。是关于案例的汇编。这两个软件给教授和法学院的学生提供了极大的 便利。 获得美国律师协会备案的法学院为做好合格的守门入，在学生录取、师资力量等 各个方面不惜重金，为学员提供了良好的学习条件。反之，美国律师协会也有一系列 的处罚措施迫其就范，最严重的处罚莫过于取消鉴定合格的处罚，这种处罚使得备案 的法学院在课程的设计、教学设备、教授师资等方面都很好的保持在鉴定时的水平上， 不敢有丝毫的懈怠，法学院的教学活动已成为防止律师不当行为的重要防线。 ( 三) 美国的律师协会对律师继续教育的管理 o q 五格l i 乐：中戈法学教育试比较，载内蒙古师范大学学报2 0 0 4 年第3 期。 。师华：炎困法学教育技j 启求，载山西人学帅范学院学撒，1 9 9 9 年第2 期。 l o 山东人学顾“ 学位论文 为了加强对律师行业的管理，提高执业律师的职业道德水平和业务水平，美国 律师协会和各州律师协会都规定了律师的继续教育制度，在我国并没有这种制度，律 师的继续教育也不完善。美国通过这种继续教育培训，有利于建立一支高素质的律师 队伍，更好的保护公众、保护社会。开始时对律师的继续教育是由法学院和律师协会 合作管理法律的继续教育，现在主要是律师协会的主要职能。 律师的继续教育也叫做律师的在职岗位培训，是律师每年必须参加的，不参加或 者未完成继续教育任务者不得继续执业，一般由州律协的继续教育部或者美国律师协 会备案的法学院来承办，有的州也允许经过州律协批准的私人公司来承担律师的继续 教育。经美国律师协会认可的1 8 5 所法学院都把律师的继续教育作为自己的重要任 务，挑选专人负责管理，信誉较高。根据律协关于律师继续教育的规则，律协的继续 教育部门或者备案的法学院在收集和征集职业律师意见的基础上制定出每期的律师 继续教育的实施方案，一年大约有十期，实施方案包括课程序列、时间、地点、方法 等，都制定的很详细，实施方案一般在两个月前公布，每个律师可以根据自己的实际 情况和时间选择不同的序列，每一期参加培训的人都控制在一定的范围内，以保证培 训的质量。教材一般由经验丰富的职业律师或者法学院的知名教授编写，培训课程也 是由知名律师或者法学院的教授来教授，美国的继续教育方式很灵活，很少比例是采 用面授培训，一般是看录像、听录音、接收卫星传送节目组织收看等，集中的面授一 般是离授课点较近的律师，所以人数较少，绝大部分律师是通过收看或播放录像或播 放录音及专业节目完成继续教育，律师协会和法学院为了方便律师还可以委托社区大 学组织在本社区的律师通过看录像听录音的方式完成培训。 对律师继续教育的主要内容主要包括，新颁布的法律( 主要是联邦和所在州的法 律) ，法律文书的制作，新案例的讨论，律师办理案件所需要的基本技能和技巧，职 业道德。职业道德是继续教育培训的重点内容，在培训时都特别强调。执业律师每年 参加继续教育的时间一般为1 2 一1 5 个学时，4 个学分，其中职业道德教育的内容不 少于2 个学时，有的州还规定职业道德教育不少于3 个学时，每位律师三年必须完成 3 6 - q 5 个学时的继续教育，并每三年都向州律师协会提交书面报告，否则不得继续 执业。 律师继续教育的内容一般不需要考核，只需要记录已经参加过培训就可以了， 但是破产法、移民法、继承法等六个专业的律师需要考核，在培训完成后需要通过单 。参见司法部法规司编辑，各国律师制度选介，吉林人民出版社h 版，1 9 9 0 年，第1 3 2 页。 。参见卜唯义：美国的律师，载辽宁公安司法管理干部学院学报，2 0 0 1 年7 月。 山东大学硕i ：学位论文 独的考核程序，才完成了继续教育的任务。 美国的法律不断变化，执业律师需要不断的丰富自己的积累。同时美国律师的继 续教育的内容具有较强的针对性，所以在美国参加继续教育已成为执业律师的一种执 业需要，是律师提升自我水平的有效途径，为了面对行业竞争的压力和飞速发展的社 会，每个律师都积极的完成继续教育，接受业务培训，没有人对继续教育采取抵制或 者应付态度，一般都会完成或者超额完成学分，为自己以后的执业打下良好的基础。 ( 四) 对法学教育管理的反思 美国律师协会对法学正规教育和继续教育的管理是较完善的，从法学教育开始 对律师的管理是美国有效的管理经验，有利于从源头上培养品质优良的律师，在律师 协会的不断规制下，美国的法学教育已经成为各国纷纷效仿的对象，引领了世界法学 教育的发展。美国的法学教育是