（民商法学专业论文）金融控股公司若干法律问题研究.pdf

摘要 在金融集团化混业经营的国际潮流中，金融控股公司模式因具有“集团混 业，经营分业”特征而被各国金融理论界与实务界所青睐。同样，在我国金融 业的发展变迁过程中，金融控股公司不但已经广泛存在，而且将是推动我国金融 业向综合化经营平稳过渡的突破口和微观载体。但是，金融控股公司模式绝非 完美无缺，存在着诸如利益冲突、风险扩散、关联交易等弊端，需要法律的明 确规定来加以规制。目前我国对金融控股公司的法律规范却严重缺位，尽快建 立完善金融控股公司相关的法律法规就显得尤为迫切。 有鉴于此，本文通过对金融控股公司相关法律问题的研究，希冀对我国建立 金融控股公司法律制度有所裨益。本文共分六章，其主要内容分别是： 第一章对控股公司和金融控股公司的概念及相似企业形态进行了详细的比 较分析，以为下文的论述打下坚实的基础： 第二章分析了金融控股公司的比较优势及经营优势，同时也对其存在的各利t 风险作了阐述，以对金融控股公司的了解更加全面； 第三章研究了各国( 地区) 对会融控股公司实施的风险防范措施及监管制度： 第四章介绍了各国( 地区) 金融控股公司立法情况，并总结了各固( 地区) 的立法特点； 第五章论述了我国会融控股公司的发展现状及现行法律规制缺陷： 第六章构建了我国对会融控股公司的监管模式，并对会融控股公司立法的重 要内容提出了建议。 关键词：金融控股公司；优势；风险防范；监管；立法 中图分类号：d 9 2 2 2 8 4 a b s t r a l 0 t u n d e rt h ei n t e r n a t i o n a lt r e n do f f i n a n c i a lc o n g l o m e r a t i o na n du n i v e r s a lo p e r a t i o n ， t h em o l do ff i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n y , b e c a u s eo fi t sc h a r a c t e ro f c o n g l o m e r a t e s u n i v e r s a lo p e r a t i o n ，s e p a r a t eo p e r a t i o n ，a t t r a c t sa t t e n t i o no ft h e o r e t i c a lf i e l da n d p r a c t i c a lf i e l do fm a n yc o u n t r i e s b a n k i n gi n d u s t r y m e a n w h i l e ，f i n a n c i a lh o l d i n g c o m p a n i e sh a v eb e e ni ne x i s t e n c ew i d e l yd u r i n gt h ed e v e l o p m e n to fo u rb a n k i n g i n d u s t r y , a n dw i l lb et h eb r e a c ha n dm i c r o c o s m i cc a r r i e ro fp u s h i n go u rb a n k i n g i n d u s t r yi n t ou n i v e r s a lo p e r a t i o n h o w e v e r , t h em o l do ff i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n yi s n e v e rp e r f e c t ，w h i c hh a st h es h o r t c o m i n g so fc o n f l i c t so fi n t e r e s t ，c o n t a g i o no fr i s k a n di n t r a g r o u pt r a n s a c t i o n sa n dn e e d st ob er e g u l a t e db yt h ec l e a rl e g a lp r o v i s i o n s i n t h ep r e s e n t ，w eh a v e n tf o r m u l a t e da n dp e r f e c t e dl a w sa n dr e l a t e dr e g a l a t i o n sa b o u t f i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n i e s ，w h i c hb e c o m e sm o r ea n dm o r eu r g e n t b a s e do ft h i s ，t h ea u t h o rh o p e st h a tf o r m u l a t i n gl e g a ls y s t e mo ff i n a n c i a lh o l d i n g c o m p a n i e si no u rc o u n t r yw i l lb e n e f i tf r o mt h es t u d yo ft h el e g a lp r o b l e m so n f i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n i e si nt h i st h e s i s t h i st h e s i si sd i v i d e di n t os i xc h a p t e r s ，a n d i l sm a i nc o n t e n ti si n d i v i d u a l l ya sf o l l o w s ： t h ef i r s tc h a p t e ra n a l y s e sc o m p a r a t i v e l ya n dd e t a i l e d l yt h ed e f i n i t i o no f h o l d i n g c o m p a n i e s ，f i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n i e sa n ds i m i l a rc o r p o r a t ec o n f i g u r a t i o n s ，w h i c h m a k e st h es o l i db a s eo f t h ef o l l o w i n gd i s s e r t a t i n g t h es e c o n dc h a p t e ra n a l y s e sc o m p a r m i v es u p e r i o r i t ya n do p e r a t i n gs u p e r i o r i t yo f f i n a n c i a lh o l d i n g a d m p a n i e s ，a n de x p a t i a t e se x i s t i n gr i s k ss ot h a to u ru n d e r s t a n d i n go f f i n a n c i a lh o l d i n gc d m p a n i e sb e c o m e sm o r ec o m p r e h e n s i v e t h et h i r dc h a p t e rs t u d i e sp r e c a u t i o na n dr e s c u em e a s u r e s a g a i n s tr i s k sa n d s u p e r v i s i o nr e g i m et of i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n i e si ns o m em a i nc o u n t r i e s ( r e g i o n s ) t h ef o u r t hc h a p t e ri n t r o d u c e sl e g i s l a t i o no ff i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n i e si ns o m e m a i nc o u n t r i e s ( r e g i o n s ) ，a n ds u m m a r i z e sc h a r a c t e r so fl e g i s l a t i o no ff i n a n c i a l h o l d i n gc o m p a n i e s t h ef i f t hc h a p t e rd i s c u s s e st h ec u r r e n td e v e l o p m e n tc i r c u m s t a n c e so ff i n a n c i a l h o l d i n gc o m p a n i e sa n dt h ea b s e n c eo fl a w sa n dr e g u l a t i o n si no u rc o u n t r y t h es i x t hc h a p t e rd e s i g n ss u p e r v i s i o nr e g i m et oo u rf i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n i e s ， a n dp u t sf o r w a r ds o m el e g i s l a t i o np r o p o s a l sf o rm a i nc o n t e n to ff i n a n c i a lh o l d i n g c o m p a n i e s k e yw o r d s ：f i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n y , s u p e r i o r i t y , p r e c a u t i o na n dr e s c u e a g a i n s tr i s k s ，s u p e r v i s i o n , l e g i s l a t i o n 5 导言 1 9 9 8 年4 月6 日，美国花旗银行与旅行者集团合并组建花旗集团，成为全 球首家通过金融控股公司形式组建的金融集团。1 9 9 9 年底，美国制定金融服 务现代化法( g r a m m l e a c h - b l i l e l y a c t ，简称为“g l b 法”) 。这部涵盖范围广泛 的新金融立法，使美国金融界二十多年来要求取消分业经营限制的努力最终有了 结果。该法通过废除美国( 1 9 3 3 年银行法( 即格拉斯斯蒂格尔法) 的重 要条款，使美国的金融机构特别是大银行能够通过金融控股公司的形式，从事银 行、证券、保险和一定的非金融业务投资活动，提供全方位金融服务，从而拓展 利润空间，增强竞争力。 银行突破传统的业务范围，通过业务多元化而形成金融集团，已经成为一种 潮流。美国、英国、f i 本、加拿大、韩国和我国台湾地区等主要金融市场国家和 地区，都在2 0 世纪末和2 1 世纪初放松了对金融机构业务多元化的法律管制，形 成了以金融控股公司为主的金融集团化趋势。例如瑞穗控股集团( m i z u h o h o l d i n g s ) 、东京三菱金融集团( m i t s u b i s h it o k y of i n a n c i a lg r o u p ) 、英国汇丰控 股集团( h s b c ) 、新加坡发展银行集团( d b s ) 、新韩金融集团( s h i n h a nf i n a n c i a l g r o u p ) 等。 金融控胶公司是指控股公司采用控股方式掌握对他公司的控股权从而通过 被控股公司实现主要在银行、证券、保险等两个或两个以上金融领域大规模提供 多元化的金融服务。它是金融机构利用控股公司组织结构发展跨业经营的一种模 式。它具有集团控股，联合经营：法人分业，规避风险；财务著表，各负盈亏， 合理避税等优势；但同时也存在着诸如j x l 险传递、资本重复计算、内幕关联交易 等风险。 目前，尽管我国仍然坚持金融分业的法律体制，但是经济生活中已经存在多 个实质上的金融控股公司，这些金融控股公司在特殊的历史条件下形成，广泛地 从事着各类金融业务和非金融业务。2 0 0 2 年1 2 月5 同，经国务院同意、中国人 民银行批准，根据中华人民共和国公司法，由中国中信集团公司出资设立的 国有独资有限责任公司中信控股有限责任公司( c i t i ch o l d i n g ) 正式挂牌 运营，该公司的成立开创了我国金融控股公司发展的先河。2 0 0 1 年年底以来， 有关组建金融控股公司的消息就不断传出。2 0 0 3 年以来，中国平安保险公司、 中国人民保险公司、中国人寿保险公司、中国再保险公司、中国建设银行相继宣 布经监管部门批准正式成立控股集团，即中国平安保险( 集团) 公司、中国人民 保险( 集团) 公司、中国人寿保险( 集团) 公司、中国再保险( 集团) 公司、中 国建设银行投资有限责任公司。除此之外，上海、深圳等经济发达省、市政府部 门所属企业，以及海尔集团、首都创业投资有限公司等产业集团，新希望等一些 6 实力雄厚的民营资本等都在加紧争夺金融控股公司这块“大蛋糕”，以信托公司 为核心的金融控股公司也将成为资本市场新兴的机构群。但是，对中国金融业影 响深远的当属四大国有商业银行不约而同的以金融控股公司为核心的金融集团 化再造，这将直接影响到我国金融业现代化建设的前途。 由于监管法律制度的缺位，我国金融控股公司存在着很多问题，如集团内风 险传递、关联交易、利益冲突、治理结构，等等。这些问蹶也都是世界各国金融 机构所共同面临的问题。世界各国为应对这些问题，大多设计了精细的法律制度 来规范金融控股公司的设立及其经营，而我国由于仍然实行分业经营，并没有法 律制度来对金融控股公司进行规范。因此，在我国，对金融控股公司法律制度的 研究具有极强的现实意义。 本文采用了以下几种研究方法： 第一，比较法研究。世界各国金融业的体制、内容、监管等都不尽相同，本 文力图对最具有代表性的几个国家( 地区) 的金融控股公司法律制度进行比较研 究，以期对我国金融控股公司法律制度的建立发挥借鉴作用。 第二，归纳法研究。本文通过对不同国家( 地区) 金融控股公司法制的比较 分析，归纳总结出一般的、通用的制度或是规定。 第三，紧密联系实际。本文对有关金融控股公司的多个案例进行分析研究， 从实际运用的角度柬分析法律制度的形成及其后果。 第四，历史分析法。本文不仅分析各国现行的金融控股公司法律制度，还对 一些制度的历史起源及发展演变进行研究，从历史的角度来对法律制度进行分 析，探索其发展变化的原因。 7 第一章金融控股公司概述 第一节控股公司的概念分析 控股公司( h o l d i n gc o m p a n y ) 是金融控股公司的上位概念，讨论金融控股 公司就必须先从分析控股公司入手。 一、控股公司的概念 对控股公司的理解，学界因研究目的的不同而解释不一。英国简明不列颠 百科全书解释为“控股公司是持有其他公司达到控制份额，能以最少的投资控 制几家公司的企业组织”。美国公司法学者r o b e r tw h a m i l t o n ，将控股公司定义 为“持有他公司大多数股票的公司，而控股公司除了持有股份外，并不经营其他 业务”1 。我国台湾学者曾世雄认为“公司持有他公司股份( 或出资额) 达到可 以主导经营之程度并实际参与他公司之经营者，该公司即为他公司之控股公司” 2 。我国办有学者认为，控股公司是指以持有其他公司的股份为主要业务，以控 制这些公司为目的的公司组织3 。 以上学者的见解虽形式不同，但实质都须具备两个基本要素，一是持有他公 司的股份，二是获得对他公司的控制权。因此我们可以认为，如果一个公司持有 另一个或几个公司的全部或大部分股票，其持股的目的在于获得控股权和支配 权，那么这个公司就被称作控股公司。 关于控股公司的法律规定，各国或地区都通过公司法强调对子公司的实际控 制，但具体控制多大比例的股份，规定不一。同本把控股公司定义为“对子公司 的股票的取得价额的合计超过该公司总资产的5 0 的公司”。在英国也是指拥有 子公司5 0 以上表决权股票的公司，持有股份超过1 0 ，但在5 0 以下时，该公 司即为关联公司，成为关系公司或伙伴公司。持股1 0 以下时只能称为资本参加 或资本提携，是为了通过资本结合关系以巩固彼此的业务协作，使交易关系稳定 化。从理论上来说，一公司持有另一公司半数以上的股份就可以控制该公司。 但由于公司股份的集中程度不同，一公司控制另一公司在股份上的数量要求也就 不尽相同，因而要对实现控制的股份数量硬性进行界定既不可能，也不现实。对 股份分散的公司而言，一公司根本不需要持有其半数以上的股份就可以控制该公 司。因为一公司只要控制另一公司多数表决权，就可以控制该公司。如美国对控 股权的解释就是持有子公司2 5 以上拥有表决权的股票或拥有选任过半数董事 的权力。我国台湾最新通过的金融控股公司法中关于“控制性”持股的法律 含义亦是指：持有子公司2 5 具有表决权股票或拥有选派过半数董事之权力5 。 二、控股公司与相关企业形态概念辨析 ( 一) 企业集团( c o r p o r a t ec o n g l o m e r a t e ) 关于企业集团的解释，在我国理论界及相关法条中经历了一个由“层次说” 到“母子公司说”的变迁。早在1 9 8 7 年国务院“关于组建和发展企业集团的几点 意见”中就对企业集团作出了层次说的解释：企业集团是多层次的组织结构通 常由核心层、半紧密层以及松散层组成( 第8 条1 句) 。而在1 9 9 8 年的国家工商局 “企业集团登记管理暂行条例”中采纳了母子公司说的定义：企业集团是主要以 资本为连接纽带形成的具有一定规模的由母子公司、投资公司以及其他成员组成 的，并以共同的章程为经营基础的企业法人联合体( 第3 条1 句) 。层次说忽略了 存在于企业集团之成员企业间的投资关系( 参股) 以及由此形成的从属性( 控制 关系) 这一法律特征；母子公司说体现了这一特征，其侧重点在于公司之间的持 股关系，并非天然存在着统一管理或日合法的控制权，而这正是企业集团的本质 6 d 在我国法学界已基本就企业集团的统一管理之法律本质达成共谚 ，大都解释 为若：j 二法律上独立的企业形成的置于统一管理之下的经济联合组织。但要注意的 是企业集团本身并不一定是独立的法人。借鉴德国股份法第1 8 条7 对康采恩的定 义来界定企业集团即为：“企业集团是具有独立法律地位的受支配企业统一管理 的企业联合”。可见，企业集团既包括控股公司，也包括被控股公司或参股公司。 控股公司可以是企业集团的核心企业，通过股权纽带实行控股，与所控股或参股 企业构成一个企业整体即企业集团。但是企业集团的核心企业并不一定都是控股 公司，有些企业集团就不存在控股公司，而是有若干家核心企业相互持股，形成 相对稳定的企业联合体。 ( 二) 投资公司( i n v e s t m e n tc o m p a n y ) 美国公司法学者r o b e r tw h a m i l t o n ，将投资公司定义为“以投资他公司证券 为经营业务的公司，其中最常见的为共同基会( m u t u a lf u n d ) ”。根据b l a c k sl a w d i c t i o n a r y ，其中对于i n v e s t m e n tc o m p a n y 的定义则为：“自不同的来源获取资金， 而用来取得及经营管理多种有价证券资产的公司。” 由以上定义可以看出，控股公司与投资公司虽然都有着“持有他公司股份” 的相同要素，但是二者的最大不同在于：前者还必须具各“持有他公司多数股权”， 进而达到“支配管理他公司的可能”之要件，而后者投资之目的仅在于寻求利益， 并且多半会将其投资分散。 9 三、控股公司的类型 控股公司通常分为纯粹控股公司和混合控股公司两类。 ( 一) 纯粹控股公司( p u r eh o l d i n gc o m p a n y ) ，又称为投资控股公司 ( i n v e s t h o l d i n gc o m p a n y ) 纯粹控股公司设立目的只是为掌握子公司的股份，从事资本经营，利用控 股权，支配被控股公司的重大决策和生产经营活动，实现其控制意图，而本身 不从事直接的生产经营活动。纯粹控股公司也是狭义上的控股公司，例如，卢 森堡的公司法规定，控股公司就是指其唯一宗旨只是为在本国公司或外国公司 中参股，以及为了掌握其他公司有价证券的公司，控股公司除了拥有自己的办 公楼外，不得拥有其他土地，不能从事任何工商活动以及不得直接与公众进行 交易活动。1 9 9 7 年修正前的r 本禁止垄断法第9 条也规定，控股公司是指依 据所持有的股份对国内公司事业活动进行支配为主要事业的公司。此类控股公 司其唯一经营活动就是持有他公司的股份与债权，且所投资公司通常集中于相 同产业，如公用事业、铁路业或金融业；被控股公司所发股利及利息为此类控 股公司仅有的收入来源。其组织结构如下表所示： ( 二) 混合控股公司( m i x e dh o l d i n gc o m p a n y ) ，又称为事业控股公司 ( o p e r a t i n g - h o l d i n gc o m p a n y ) 混合控骰公司一方面掌握目标公司的控股权，支配子公司的生产经营活动， 另一方面又直接从事某种实际的生产经营活动。通常此类控股公司的设立是为 了衔接现有业务或创造产品附加价值而持有他公司股权，如成衣业者经营毛料 厂以确保原料来源、家电用品制造商为掌握销路而投资下游经销公司等；股利 收入多少，并非此类控股公司经营决策时最重要的考虑因素。事业型控股公司 在美欧和日本都很普遍。随着日本战后经济的复兴和高速增长，禁止垄断法 得到了部分修订，承认了只要某公司有自己的独立事业活动，不把收购其他公 司的股份和支配其他公司的事业活动作为自己的“主要事业活动”，则该公司就 1 0 不被视为控股公司。在这种法律空间下，日本各产业中的核心企业、成长企业 纷纷通过收购企业，扩大企业规模，拓展企业的事业领域。日本战后著名的“六 大企业集团”都是事业型控股公司，这种企业集团在日本被称为“事业兼营控 股公司”9 。其组织结构如下表所示： 第二节金融控股公司的概念分析 一、盒融控股公司的概念 金融控股公司是金融机构利用控股公司组织结构发展跨业经营的一种模式， 但从全球范围来看，金融控股公司至今还没有一个统一的定义。各国根据自己的 国情、文化传统、经济环境等发展着类型各异的金融控股公司，并且在各国的相 关法律法规中对金融控股公司作出了不同的定义： ( 一) 美国。1 9 9 9 年，美国在金融服务现代化法中第一次提出了金融控股 公司，但该法并没有对金融控股公司给出明确的定义，只是提出了一些禁止性要 求，概括其原意，金融控股公司是指通过子公司经营从传统银行产品到证券、投 资咨询、保险等的任何金融业务但并不要求从事两种以上余融业务的企业集团， 并且金融控股公司所控股的银行打破了传统的界限，可以经营多种金融业务。 ( 二) 日本。日本的“金融控股公司法”指的是由控股公司解禁所产生的有 关金融诸法整各之法律( 简称整备法) ，这并不是部新制定的法律。日本 大藏省于1 9 9 6 年提出金融体制改革，并于1 9 9 7 年修改了禁止垄断法，对金融 控殷公司进行解禁。但是由于金融控股公司涉及银行、证券、保险各法的修改， 在法律程序上非常繁复，而且也不可能仅为了金融控股公司而重新立法。在这种 情况下，为了扫除成立金融控股公司的法律障碍，1 9 9 7 年1 2 月通过了整各法。 整备法对银行控股公司、证券控股公司、保险控股公司分别作出了定义和规 定。所以，日本金融界称之为“金融控股公司法”。从安全、稳定经营的角度考 萤幂蔓面 虑，整备法将银行控股公司的业务限定在对予公司的经营管理及其附属业务 的范围内：银行控股公司的子公司可以经营信托银行、证券公司、投资信托公司、 投资顾问业的公司及经营与金融关联业务的公司，但不允许包括经营不动产制造 业和一般事业的公司。银行控股公司对非子公司的公司所持有的股票，按银行控 股公司及其子公司持有的股票合计，不得超过该公司所发行股票总数的1 5 。对 保险控股公司子公司的范围，基本不设任何限制，但是从保护保险签约人的立场 出发，在以一般事业公司为子公司的场合，须得到金融厅长官的事前批准。而拟 设立证券控股公司的公司，有义务向证券公司的股东提出报告，在获过半数股东 同意的情况下，由证券公司提出申请，即可成立。此外，对证券控股公司的监管 基本按照对证券公司本身的规定来处理。 ( 三) 我国台湾地区。台湾金融控股公司法第4 条规定：“金融控股公司 指对一银行、保险公司或证券商有控制性持股，并依本法设立之公司。”而所谓 的“控制性”是“指持有一银行、保险公司或证券商已发行有表决权总数或资本 额超过百分之二十五，或直接、间接选任或指派一银行、保险公司或证券商过半 数之董事。” ( 四) 金融联合论坛。1 9 9 6 年初，在巴塞尔银行监管委员会、因际证券联合 会、闲际保险监管协会的支持下，成立了由1 3 个国家组成的金融联合论坛( 简称 联合论坛) 。1 9 9 9 年2 月该论坛发布了对金融控股集团的监管的文件，指出： 余融控股公司是指在同一控制下，完全或主要在银行业、证券业、保险业中至少 两个不同的金融行业大规模提供服务的金融集团。至少两个不同的金融行业活动 往往要受两个以上行业监管当局监管。如果是跨国会融控股公司还将受多个国家 的多个监管当局的监管。 本文所称之会融控股公司，是指：控般公司采用控股或控制方式掌握对他公 司的控股权，从而通过被控股公司实现主要在银行、证券、保险等两个或两个以 上金融领域大规模提供多元化的金融服务。金融控股公司具有以下特征： 1 金融控股公司为企业法人。在这一点上，金融控股公司与一般控股公司 并无不同之处。具体来说，金融控股公司和受其控制的子公司，均具有独立的法 人资格，各自独立承担民事责任。 2 法人分业，集团混业。法人分业是指不同金融业务分别由集团内不同法 人经营，其作用在于防止不同金融业务风险的相互传递，并对内部交易起到遏制 作用；集团混业是指集团内的子公司可以依法从事两种以上的金融业务。 3 金融控股公司通过控股或控制方式实现对其他金融企业的实际控制。这 种实际控制主要从以下两方面表现出来：( 1 ) 金融控股公司控制银行、证券、 保险等两个以上的子公司。根据各国法律的不同规定，金融控股公司自身可以是 1 2 某一类金融机构，也可能是普通的商业性公司，或者只是一个持股的“壳”公司。 其中，金融性资产占整个金融控股公司的绝对主体。( 2 ) 通过控股或控制的方 式实现实际控制。 二、金融控股公司与相关概念的辨析 ( 一) 金融集团( h n a i l d mc o n g l o m e r a t e ) 当今世界各国对某种形式的金融集团在法律上作过定义，但是对金融集团却 少有一般的定义。对金融集团进行完整定义的一般是国际组织的法律文件，如 2 0 0 3 年1 1 月生效的欧盟金融集团监管指令，1 9 9 2 年证券监管者国际组织 ( i n t e r n a t i o n a lo r g a n i z a t i o no f s e c u r i t i e sc o m m i s s i o n s ，i o s c o ) 的金融集团监管 原则，1 9 9 9 年由巴塞尔银行监管委员会、国际证券联合会、国际保险监管协 会共同组成的金融集团联合论坛制定的对金融集团的监管等。它们对金融集 团的定义大同小异，可概括为：提供多元金融服务，且至少提供两种不同金融服 务的单个公司或公司群体。 金融集团可以归纳为以下几种类型： 1 单一法人型。单一法人型金融集团的突出特点是所有主要的金融业务和 非会融业务均在一个法人实体内部进行。采用单一法人型金融集团的国家主要有 德固、瑞士、卢森堡、荷兰等欧洲大陆国家“。 2 银行母公司型。银行母公司型的金融集团以一个大型商业银行为主体， 由该商业银行控般多个具有独立法人地位的非银行金融机构和非金融企业而形 成。这种类型的金融集团在英国和美国比较多见”。 3 银行参股型。银行参股型的金融集团是商业银行参股非银行金融机构和 非金融企业，通过股权联系而形成的以银行为中心的联合经营集团。银行进行非 控股程度的参股一般是作为加强与其签订销售协议或其他合作协议企业联盟的 一种策略”。 4 控股公司型。控股公司型的金融集团是由本身不从事任何主营业务而专 门行使控股权的公司控股银行等金融企业和非金融企业而形成的集团。 5 合资企业“型。合资企业型的金融集团与银行参股型的金融集团一样， 集团成员之间是通过股权关系而联系起来的，不同之处在于合资企业型金融集团 中被参股者是新设立的企业，而不是参股前存在的企业。 6 销售协议型。金融机构之间通过签订销售协议，相互销售对方的产品或 方销售另一方的产品也可形成金融集团。 由以上介绍可以看出，金融控股公司只是金融集团组织形式的一种，我们可 以说金融控股公司是金融集团，但不能说金融集团就是金融控股公司，这既不符 合理论，又背离现实。 ( 二) 全能银行( u n i v e r s a lb a n k ) 德国学者克鲁梅尔( k d i m m e l ) 认为，全能银行是指提供信贷、存款和承销 服务，同时又通过持有股权、代理投票权和派出董事会成员的形式对非银行企业 拥有实质性影响力的银行。全能银行有时也被称为综合银行( i n t e r g r a t e db a n k ) 根据是否具备投资非金融实业的资格，全能银行可进一步分为一般全能银行 ( o r d i n a r yu n i v e r s a lb a n k ) 和特权全能银行( p r i v i l e g e du n i v e r s a lb a n k ) ”。前者 有资格从事商业银行和投资银行等金融业务，如存款业务、贷款业务、贴现业务、 信托业务、证券业务、投资业务、担保业务、汇兑业务、财务代理业务、会融租 赁等”：后者除能从事金融业务外，还可向一般工商企业投资，并通过持有股权、 代理投票权和派出董事会代表等方式控制般工商企业。 全能银行与金融控股公司均可以看作是金融集团的两种组织形式，两者的主 要区别在于：全能银行所从事的各种业务是通过公司内部业务部门实现的，实行 的是一级法人制。而金融控股公司则是通过子公司来从事其他金融业务，实行： 级法人制。德国的银行体系是全能银行的原型，欧洲其他大陆国家如西班牙、瑞 士、比利时、荷兰、挪威、卢森堡等国也实行全能银行制。随着世界经济的融合， 即便足德国的全能银行也通过控股公司的形式兼并收购其他金融机构以开拓市 场，形成多元化的控股集团。如德意志银行集团收购i t t 金融集团和美国第8 火银行信孚银行的股权。这使得全能银行又有了金融控股公司的某些特征。 ( 三) 银行控股公司( b a n kh o l d i n gc o m p a n y ) 1 9 9 9 年美国金融服务现代化法创造了“金融控股公司”这一新的法律 范畴，但是并没有给予直接定义，而是规定符合特定条件的银行控股公司可以 转型为余融控股公司，这充分体现了美国会融控股公司与银行控股公司的历史 承继关系。 1 9 3 3 年银行法对银行控股公司的定义是：任何公司、企业、信托组织 或类似组织( a ) 它直接或间接地拥有或控制成员银行大多数的股票，或任 何银行董事选举会议召开前获得5 0 的表决权者，或任何形式上对银行董事会 有多数的控制权：或者( b ) 为股票持有人或成员的权益，持有成员银行绝大部 分资本的受托人。( 1 9 5 6 年银行控股公司法第2 条( a ) 款( 1 ) 项规定，银 行控股公司是指对任何银行具有控制权或对任何依据本法业已成立或即将成立 的银行控股公司具有控制权的公司。然而银行控股公司的界定并不是这样的简 单，“在某种程度上准确的定义银行控股公司甚至是律师们追求的梦想”。 美国银行法不允许银行控股公司拥有控制任何经营非银行业务的机构。甚 至要求任何公司收购银行后，必须在两年内出售自身的非银行业务”。但是此 1 4 项规定存在大量的例外条款，例如法律准许银行控股公司的子公司从事“与银 行业务或银行经营管理密切联系且适宜子公司经营”的业务。 银行控股公司的子公司主要是银行，但也可以是从事有限证券业务的公司 ”。实际上，美国的司法机关和金融监管机构一直在放宽银行控股公司的证券 业务范围，到1 9 9 9 年g l b 法通过之前，银行控股公司通过证券业务子公司从 事证券业务虽然还受到量的限制，但几乎已可以从事所有的证券业务。g l b 法 通过后，符合法定条件的银行控股公司可以申请转为金融控股公司，但不符合 条件或不愿意申请转为金融控股公司的银行控股公司仍然可以在银行控股公 司法的框架下开展业务经营。 依据拥有对一家或数家银行的控制权，一般将美国的银行控股公司分为单 一银行控股公司( o n e b a n k i n gh o l d i n gc o m p a n y ，o b h c ) 和复数银行控股公 司( m u l t i b a n k i n gh o l d i n gc o m p a n y ，m b h c ) ， 1 9 5 6 年银行控股公司和 1 9 6 6 年修正案主要针对复数银行控股公司，而1 9 7 0 年的道格拉斯修正案 则将单一银行控股公司纳入金融法律规制的范围。 ( 四) 银行母公司非银行子公司( b a n k - p a r e n lc o m p a n y ，l i o n - b a n k s u b s i d i a r i e s ) 银行母子公司的组织形式中，非银行金融业务如证券、保险及其他是在银行 投资的经营性子公司中从事的，银行业务和予公司的非银行业务之1 ；j j 有严格的法 律界限。根据对银行子公司的一般监管规定，银行应当从其资本中扣除其在予公 司的投资净值，因此，银行子公司的资产价值并不能增加银行的资本”。而在控 股公司形式中，控股公司对非银行关联机构股权投资的损失会使控股公司的资本 相应减少。 ( 五) 混合会融控股公司( m i x e df i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n y ) 混合金融控股公司是2 0 0 3 年生效的欧盟金融集团监管指令中定义的金 融集团母公司的一种形式，是指金融集团中不接受金融监管的母公司，且其子公 司中至少有一个是总部设在欧共体的被监管金融机构“。混合金融控股公司与 美、r 等国法律规定的金融控股公司概念有重叠之处，包括母公司为纯粹控股公 司的金融控股公司。在欧洲许多国家的国内法中，不管金融集团的母公司是本身 有实质性业务的控股公司还是纯粹控股公司，都没有要求其接受专门的金融监 管，因此欧盟金融集团监管指令将混合金融控股公司的监管考虑在内。 ( 六) 混业集团( m i x ，o r m i x e d a c t i v i t y ，c o n g l o r n e r a t e s ) 混业集团是指在不同业务领域从事经营活动的公司群体，且其中至少有一个 公司从事银行、证券或保险三种金融业务中的一种业务”。混业集团可能是由各 集团成员之间相互交叉持股而形成，也可能是由一个工商业公司持有其他工商业 公司和金融机构的股份而形成。混业集团中的工商业公司不接受监管，往往会对 集团中金融机构的监管造成一定的困难。混业集团在对金融业务和工商业务限制 较少的欧洲比较多见。目前国际实践中对混业集团没有明确的界定，混业集团被 认为是介于金融集团和非金融集团之间的一种企业集团形态。从监管法律角度对 混业集团予以关注的意义在于，对混业集团中金融机构的监管应当基于该金融机 构所处的集团背景，并赋予监管机构获取集团信息、了解集团内交易情况等方面 的权限，以避免出现监管真空。 三、金融控股公司的模式 如同控股公司一样，金融控股公司可以分为纯粹金融控股公司和混合金融控 股公司。 ( 一) 纯粹金融控股公司( p u r ef i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n y ) 纯粹金融控股公司是指母公司只掌握子公司的股份，不同的子公司从事不同 的金融业务，母公司通过控股权协调各类业务活动，并取得股权收益。控股母公 司的主要职能是监督管理，它没有具体的经营业务，但有投资功能，主要负责收 购、兼并、转让子公司股权、协调内部资源共享、新领域投资等活动。汇丰集团 1 9 6 5 年收购恒丰银行的多数股权，1 9 8 0 年收购美国海丰米特银行的5 1 股权， 1 9 9 7 年收购b a n e or o b e r t s 等都是集团投资银行部统一策划完成的。 ( 二) 混合金融控股公司( m i x e df i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n y ) 混合金融控股公司是指母公司本身从事着一种金融业务，同时又通过控股子 公司从事其他类型的余融业务。控股母公司从事业务领域不同可分为以下三类： 1 母公司从事银行业务；2 母公司从事证券业务：3 母公司从事保险业务。 1 6 第二章金融控股公司的优势与风险 第一节金融控股公司的比较优势 从金融业综合经营的实践来看，由于各国在金融监管的法律和市场环境上存 在差异，因此形成了不同的综合金融服务模式，如德国和其他欧洲大陆国家的全 能银行、美国的金融控股公司、英国的多元化金融集团等。概括多元化金融服务 的理论模式和各国多元化金融服务的实践，可以将多元化金融服务的组织形式分 为全能银行模式、银行母公司一非银行子公司模式、金融控股公司模式等。下表 较为详细地分析了各个模式的优劣： 营模式 全能银行 银行母公司一1 f 银 金融控股公司分业经营 比较项目行子公司 信息优势能够完全实如果不能共由丁备业务没有 现享信息，可能降 单位之间限制信 低。息交流，严重减 少。 规模j j 范婀能够虽大限在银行母公在金融控股没有 经济 度地实现客户资司统一战略规划母公司的统一规 源兆享，促进各特卜j ，通过子公司客划下，金融子公司 定金融业务的低户资源一定程度可以一定程度上 成本扩张，降低集上的共享和业务共享客户资源，扩 团整体平均成本。相互推介，扩大各人各特定金融业 种金融业务的经 务的经济规模，并 济规模，并通过交且通过交叉销售 叉销售对方产品金融产品和共享 的方式和统一的箨种物理资源，实 信息平台，共享各现集团整体平均 种物理资源降低成本的下降 集团整体的平均 成本。但由于业务 隔离，不能完全一 体化。一定程度影 响了规模经济和 1 7 范围经济的发挥 收入流的多能够完全实由于利润归由于证券活没有 元化现银行，因此收入流动所获得收入归 多元化在银行层证券部门，因此受 次能够实现。到限制。 通过交叉销可以充分利由于只有银发展交叉业没有 售产鼎增加收入用管理上的协同行才能利用其出务，开发客户潜在 效应和财务上的口，交叉销售产的金融服务需求， 协同效应品，冈此受到一定实现优势互补并 程度的限制且通过有效的财 务策划，实现管理 资源和资金资源 的有效利用 金融创新能借助统一的能够在一定控股母公司创新 力金融平台，向客户程度上有效整台能够有效整合集 能力相对 提供包括商业银集团的各种资源团内部各种要素，较弱 行、证券、保险、 开发综合性金融 基金、期货等全方产品，在统一的金 位金融服务融服务平台上，提 供一揽子金融服 务 风险控制能 在内部控制 银行控股母在一定程度有利 j 3和外部监管措施公司是集团风险上实现风险和收下防止不 不到位的情况下，控制的核心，在集 益的平衡，并通过同种类金 不同种类金融业团风险控制目标在银行、证券、保 融业务的 务之间的风险容与银行母公司的 险等不同种类金风险传递 易相互传递，加大 目标发生差异时融业务之间建立 集团风险管理的往往影响到风险严格的防火墙，有 难度。尽管不同种控制的有效落实效控制金融风险， 类金融业务风险并且通过多元化 在一定程度上可的收入来源，保持 以对冲，但是如果 集团收入的稳定 1 8 发生风险叠加，其 性 危险也会非常之 大 防火墙有效由于内部各一般情况下有效的防火 同上 性种业务相互交叉在集团子公司之墙能够使风险控 融合。没有有效的 间的防火墙能够制在一定范闱之 防火墙，可能导致有效隔离风险传 内 风险叠加，从而导递，但有时银行母 致集团系统性风公司会突破防火 险增加端的限制 降低竞争可能可能可能没有 利益冲突各金融业务在银行控股由丁- 有母公没有 内部交易较多，会母公司的统一领 司的统一协调，于 山现利黼重新分导和协调f ，各金公司之间按照市 配的问题，发生较 融子公司之间在场化原则进行交 多的利益冲突财务方面都保持易，利益冲突可能 相对独立。按照市 减少 场原则进行内部 核算，因此能够使 集团内部的利益 冲突减少 政府安全网有限保护依赖丁防火银行部fj 一政府 的扩展墙的存在和要求定程度上不受证安全网限 保持距离型交易券部门经营火败 1 ：“纯粹 的影响，控般公j = d的”储蓄机 的责任只限丁- 它构 能对证券子公司 提供的资本投入 对金融体制 金融体制应 与我国现行是分业经营金融 的要求 当是综合性的，目金融体制有冲突 体制下的有效组体制处于 前与我国的金融织创新，实践证明重要的转 体制相矛盾也是比较适合我变时期 国的模式 1 9 对金融监管必须具备非要求较完善要求功能性要求 能力的要求常完善的监管法的以银行为核心监管，各监管机构监管能力 规制度，透明度很的监管法律法规 之间保持充分的 相对专业 高，各监管机构能和机构，监管透明协调，也要求监管化 够